Научно исследовательская работа в рамках программы «Жас Ғылым»

Вид материала

2.1 Анализ современных тенденций слияний и поглощений крупных предпринимательских объединений в Казахстане
2.2 Исследование процесса становления и развития рейдерства в стране

Подобный материал:

1 2 3 4

2.1 Анализ современных тенденций слияний и поглощений крупных предпринимательских объединений в Казахстане

Рост экономики и развитие рынков значительно подняли инвестиционную привлекательность Казахстана, что активизировало рынок слияний и поглощений (M&A) в нашей стране. До недавнего времени рынок слияний и поглощений в Казахстане был неактивен. Основной формой вхождения стратегических инвесторов являлись прямые инвестиции в создание новых предприятий. Однако в последние годы рынок заметно активизировался.

Казахстан, как и любая страна мира, имеет свои особенности, предпосылки, этапы развития слияний и поглощений. Предпосылками появления и развития слияний и поглощений является сложившаяся ситуация в начале 90-х годов, когда при развале СССР предприятия оказались не принадлежащими никому. Тогда и начинается формирование предпринимательства в стране.

К основным стимулам развития рынка слияний и поглощений в Казахстане можно причислить несколько факторов. В первую очередь это, конечно, высокий рост экономики в СНГ, хороший инвестиционный климат, богатая сырьевая база, интерес к которой активно проявляют такие быстроразвивающиеся страны, как Китай и Индия.

Первым этапом к появлению рынка слияний и поглощений является приватизация. После прохождения первой волны приватизации большинство отечественных капиталистов подходило к приобретению предприятий и компаний без сформулированной стратегии или по принципу «бери что можешь». Многие активы были аккумулированы под зонтами холдингов в ожидании стратегического инвестора.

В Казахстане оживление рынка слияний и поглощений начало происходить 3-4 года тому назад. В этот период наибольшую активность в приобретении казахстанских активов начали проявлять иностранные инвесторы.

В настоящее время казахстанский рынок слияний и поглощений находится на начальном этапе своего развития, при этом многие сделки, осуществленные за последние три года, говорят о существенном потенциале для развития рынка M&A.

Благодаря росту профессионального уровня менеджеров и улучшению акционерной культуры среди местных инвесторов качество продукции и предоставляемых услуг становится более привлекательным не только для потребителей, но и для потенциальных стратегических инвесторов.

Добывающий сектор в лице нефтяных и горнодобывающих компаний всегда вызывал интерес в основном ввиду роста цен на нефть и золото за последние два года, такие компании стали предметом особого внимания со стороны западных, китайских и индийских инвесторов.

В этой связи можно отметить, что государство на рынке M&A, выступающее в роли субъекта в этих процессах, косвенно стимулирует совершение сделок по M&A. Во-первых, это связано с реализацией своих долей в компаниях. Сегодня страховые компании, не способные увеличить свой капитал, уже на стадии ликвидации или продажи инвесторам.

На рисунке 4 показаны особенности развития слияний и поглощений в Казахстане.

Рисунок 4 – Особенности слияний и поглощений в Казахстане

Рассматривая специфику этого рынка, можно отметить информационную закрытость местных компаний. Для владельца бизнеса, желающего продать свой актив, есть большой риск утечки информации. Поэтому такого рода сделки владельцы бизнеса пытаются осуществлять без помощи брокеров или финансовых консультантов, что часто бывает проблематично. Также к проблемам можно отнести неразвитый рынок акций, т.к. компании до сих пор остаются нетранспарентными и в части финансовой отчетности, принятия решений. Рынок акций помог бы также компаниям и потенциальным инвесторам определить рыночную стоимость компании. Существует также сильная аффилированность компаний с финансово-промышленными группами, что ведет к нежеланию изменять сложившую ситуацию, неразвитость эффективного корпоративного управления.

Как было отмечено выше, при анализе рынка исследователи используют разные методики оценки, в итоге цифры у разных компаний могут варьироваться. Но главной проблемой объективного анализа этой сферы является ее закрытость. Исследованию подвергаются только те сделки, которые были преданы официально публичной огласке. В основном это касается только крупных сделок, малый и средний бизнес практически не присутствует в ежегодных отчетах, соответственно реальные объемы рынка значительно превышают существующие оценки экспертов.

Говоря о прогнозах, можно отметить, что существенным фактором для развития рынка будет являться вступление Казахстана в ВТО. Компании, не подготовленные к ведению бизнеса в условиях жесткой конкуренции, будут вынуждены закрываться или быть поглощенными крупными иностранными компаниями.

На казахстанском банковском рынке существуют большие ожидания по слияниям и поглощениям. Уже в ближайшие два-три года его структура претерпит большие изменения.

Это может быть связано не только с приходом иностранных игроков, но и с желанием мелких отечественных банков усилить свои рыночные позиции.

Так что слияния в этом лагере исключены. Что касается собственно поглощений, то «крупняк» нисколько не заинтересован в этом: первая тройка имеет динамичный бизнес. Их стратегии соответствуют духу времени: банки являются универсальными. Приобретение любого мелкого банка по большому счету авангарду практически ничего не дать не может, зато на покупку будет необходимо отвлекать дополнительные денежные ресурсы, что совершенно нерационально.

Другое дело - средние банки. Вторая тройка игроков неизменно соревнуется друг с другом, борясь за лидерство. Топ-менеджмент этих банков и не скрывает, что опасается оказаться в хвосте. Поэтому все они придерживаются агрессивной стратегии: ведут наступление в своих нишах и одновременно улучшают качество управления. Эти банки хотя и не находятся в постоянном поиске стратегических партнеров или объектов для слияния и поглощения, но они активно анализируют рынок и готовы рассматривать такие предложения.

Категория мелких банков, надо полагать, с еще большим вниманием изучает возможность своего поглощения. Слияния в этом лагере вряд ли возможны, потому что они не дадут каких-либо конкурентных преимуществ для единого банка, а вот поглощение более крупным - способно разом решить множество, казалось бы, непреодолимых проблем. Поскольку в группу мелких банков входят финансовые институты, находящиеся в стадии развития, либо обслуживающие крайне ограниченный круг клиентов, далеко не все из них занимают прочную рыночную нишу и имеют возможность финансировать свой рост.

Аналитики подчеркивают, что прогнозировать конкретное число сделок слияния и поглощений практически нереально, хотя своеобразный шорт-лист виртуально составлен и о входящих туда кредитных организациях банкиры знают. Подобные сделки возможны не только среди дружественных компаний - не исключены и враждебные поглощения. Это не специфика казахстанского банковского рынка - подобные тенденции отмечаются во всем мире.

Что же привлекает одни банки в активах других? Однозначно ответить на этот вопрос невозможно, поскольку любая сделка преследует абсолютно «эксклюзивные цели». Посредством слияния или поглощения некрупный банк может увеличить свою долю. В рыночных условиях и открытой конкуренции этот факт носит исключительно экономический характер: таким образом банк сможет привлекать более дешевые ресурсы, которые необходимы для динамичного развития. Кроме того, он получает карт-бланш в виде увеличения собственной маржи. В результате новый банк получает возможность повысить эффективность своего бизнеса и стать более конкурентоспособным.

Речь идет об увеличении потенциала: более крупный банк может лучше диверсифицировать свою деятельность, снизить риски, быстрее внедрить новые технологии и т.д.

Однако не исключено, что в Казахстане процесс слияния и поглощений будет носит специфический характер. Учитывая то, что самые значительные банки имеют структуру конгломерата (сюда входят и пенсионные фонды, и страховые организации, и управляющие компании и т.д.), у них нет ярко выраженного интереса к развитию только банковского бизнеса - их одинаково интересуют все направления.

Банки являются ведущими в структуре конгломерата - их бизнес в финансовом секторе наиболее развит. А вот аффилированным компаниям еще только предстоит отстроить свои бизнес-процессы. Чем быстрее они сделают это, тем больше шансов на то, что они смогут занять лидирующее положение на рынке. Поэтому банки заинтересованы, прежде всего, в том, чтобы не только себя вывести в лидеры, но и весь конгломерат.

Вполне возможно, что в процесс слияний и поглощений вмешаются иностранные банки. Прецедент уже есть, (Сбербанк России объявил о покупке Texakabank еще в прошлом году), и это, судя по всему, только начало. Приход иностранных банков, безусловно, повлияет на качество отдельных казахстанских банков и состояние финансового рынка в целом. Несмотря на то, что банковская система Казахстана считается довольно продвинутой во всем пространстве СНГ, тем не менее, она далека от совершенства.

Международные эксперты уже много лет говорят о том, что 35 банков для Казахстана - это слишком много. Объективно их количество должно уменьшаться.

Но каким образом число банков будет сжиматься? Самый оптимальный и безболезненный вариант - за счет слияний и поглощений.

В нашей стране этот процесс имеет ряд своих особенностей. Даже за короткий период развития рынка слияний и поглощений можно сказать, что количество успешных сделок в сфере слияний и поглощений в нашей стране больше, чем в среднем по миру. Но данный факт обусловливается в первую очередь тем, что это нестандартные сделки. Большинство из них проходило в условиях, когда приобретаемый актив был недооценен. В силу, например, политических рисков или неблагоприятной в то время обстановки некоторые активы были выкуплены не по справедливой стоимости. И, естественно, если вы платите меньше реальной стоимости, то результат будет существенно лучше, чем на развитом рынке, где изначально все оценки операций в этой сфере были осуществлены по справедливой стоимости.

Недооцененность активов, бурный экономический рост, рост цен на нефть (в нефтяной сфере происходили самые объемные сделки) – это все основополагающие факторы, которые обеспечили нашей стране большее среднее количество положительных сделок, чем среднемировое.

На западном рынке все эти операции будут иметь хорошее сопровождение, и можно будет отчетливо отследить какую-либо стратегию, от начала до конца компания идет по определенному плану. В Казахстане компании больше исходят не из мотивации, согласованной с собственной стратегией развития, а, скорее, от желания захватить как можно больше ресурсов и активов.

Тенденция быстрого захвата активов наблюдалась и в западных странах. В 60−х годах в Америке тоже возникали конгломераты. Однако со временем практика показала, что такой метод набивания ресурсов, построение деятельности только за счет расширения активов, не совсем экономически выгоден. Те конгломераты, которые объединились в те годы в Америке, в последующем избавлялись от своих малопрофильных и невыгодных элементов. Этот же процесс ждет и Казахстан, когда рынки будут более развитыми и собственники поймут, что средства, вкладываемые ими в непрофильные активы, можно более эффективно использовать по своему основному виду деятельности компании. Повториться пример более развитых стран: принцип роста конгломератов будет в конце концов проведен посредством роста эффективности имеющихся активов и занятия своей основной деятельностью.

В течение ближайших 3–5 лет Казахстан перейдет в другой этап, где экономические законы начнут работать по более стандартному сценарию.

Но темпы роста рынка это не снизит. Попытки не будут прекращаться, потому что они движимы экономическими интересами. А при соблюдении всех правил результат всегда положительный. Желание расширять рынки сбыта или географически расширяться, получать доступ к новому финансированию – все это останется. Новые правила игры, задаваемые рынком, будут приближать нашу страну к мировой тенденции, где 2/3 сделок не приносят компаниям повышение капитализации и заставляют их обращать внимание на внутренние факторы процесса слияния.

Обычно слияние – это сделка равных в попытке улучшить свою конкурентоспособность. Данные сделки зачастую происходят на поздних этапах становления отрасли и в условиях развитого рынка капиталов. Многие отрасли Казахстана находятся в ранней фазе своего развития, а компаниями в них владеют и управляют собственники, поэтому большого количества сделок слияния не наблюдаются. Сделки в основном происходят в формате приобретений (поглощений).

Рынок слияний и поглощений – это прежде всего процесс глобализации. Мировая практика показывает, что сделки на этом рынке в основном международные и проводятся с целью входа в новые страны. Поэтому неудивительно, что и в нашей стране развитие рынка проходит со значительным участием иностранного капитала.

Иностранные инвесторы задали неплохой темп развития рынка, и столь динамичное развитие M&A в Казахстане, вероятно, не ослабнет и в дальнейшем, более того, рынок будет развиваться и расширяться.

С развитием рынка капитала сделки будут все более прозрачными. Публичные компании, торгующие своими акциями на бирже, будут представлять больше информации о себе, что может сделать их объектом интереса для слияний и поглощений.

Между казахстанским рынком и российским существует определенное сходство: там тоже первенство держат нефтегазовая и горнодобывающая отрасли. Но в отличие от нас, в России наблюдается значительный рост и в сфере других отраслей, например в сервисной или розничной торговле. Такие компании, как «36,6» (аптечный бизнес) или «Пятерочка» (розничная сеть торговли) уже активно участвуют на рынке слияний и поглощений. И по количеству сделок несырьевые отрасли тоже не уступают нефтяному сектору. В Казахстане наблюдается рост рынков практически по всем товарным группам, что, в частности, заставит рынок последовать российскому опыту – активизируются новые отрасли.

Эксперты видят также особые перспективы в сфере услуг, гостиничном бизнесе и пищевой промышленности, все они сейчас стремительно набирают обороты. В любом случае M&A – важный показатель эволюции бизнеса в нашей стране и показатель вовлечения Казахстана в процессы интеграции мировых бизнесов.

У отраслей, которые ориентированы на потребительский сектор – ритейл, производство ТНП и пищевая промышленность, очень большой потенциал.

В ближайшее время розничные сети будут развиваться в регионах, поглощая региональных игроков. И только после того, как в отрасли будет сформирован основной состав лидеров, начнется слияние крупных игроков и выход на казахстанский рынок западных сетей – путем приобретения местных.

Инвесторов привлекает в секторе розничной торговли, услуг, инфраструктуры и строительства отсутствие серьезных внутренних ограничений со стороны влиятельных финансово-промышленных групп.

По оценке спикера, поглощения имеют больший потенциал, в частности потенциал для консолидации.

Особенностью Казахстана является так называемая фрагментарность рынка в большинстве секторов. Возьмем, к примеру, розничную торговлю, которая сегодня характеризуется большим числом разрозненных магазинов разного размера, набора товаров и различных стандартов. Единых торговых сетей в Казахстане нет, есть сети, хорошо представленные в двух-трех городах. А покупатель ищет узнаваемости и единообразия. Поэтому консолидация будет увеличиваться. Не исключают аналитики усиления консолидации и в других сегментах рынка.

Более перспективным в этом плане является горнодобывающий сектор, BCC Invest. В Казахстане в настоящее время много небольших металлургических компаний, производящих цинк, золото, они могут стать объектами для поглощения. Вопрос диверсификации и создания крупных металлургических холдингов сегодня актуален для всех основных игроков этого сектора.

Рынок M&A является хорошим индикатором развития экономики и отражает основные тенденции, происходящие в ней. Отсюда и вытекает, что основной интерес в сфере слияний и поглощений проявляется в таких отраслях, как нефтегазовая, горнодобывающая, цементная, телекоммуникационная и финансовая. Наибольшей популярностью для сделок M&A пользуются объекты из быстроразвивающихся секторов экономики, в которых присутствует большое количество игроков. Так, например, китайские и индийские инвесторы, а потом американские и российские инвесторы очень активны в приобретении нефтегазовых компаний и месторождений ввиду острой борьбы за мировые энергетические запасы. Сюда можно причислить наиболее громкие сделки прошлого года, останавливаться на каждой из них не будем.

2.2 Исследование процесса становления и развития рейдерства в стране

В связи с тем, что экономика на постсоветском пространстве становится все более цивилизованной, слияния и поглощения одних предприятий другими должны восприниматься нормально, то есть в том случае, если процесс положительно сказывается на развитии предприятия и происходит без нарушения закона.

К сожалению, рейдерство в нашей стране не имеет ничего общего с традиционным западным пониманием бизнеса в сфере слияний и поглощений.

Рейдер – налетчик. В колониальной Британии рейдерами назывались военные корабли, охотившиеся за торговыми судами противника. В понимании современного казахстанского общества рейдерство представляет собой «захват собственности посредством инициирования бизнес-конфликта». В постсоветской России и Казахстане силовые захваты предприятий превратились в особую сферу деятельности.

В последнее время Казахстанские СМИ стали обращать внимание на такие проблемные моменты нашей экономики и правовой действительности, мимо которых уже нельзя проходить, не замечая их.

К этим проблемам относится такое ужасное явление как рейдерство.

Цель рейдерства, как правило, - захват недвижимости той или иной фирмы, а потому оно приносит огромные прибыли.

Эпидемия рейдерства переходит границы России и начинает обосновываться в Казахстане. Этому необходимо поставить серьезный заслон, иначе необратимые последствия, в том числе, и во внешней политике не заставят себя долго ждать. В Англии, например, было зарегистрировано всего два захвата предприятий, после чего английская Палата общин быстро приняла закон, и через два месяца Палата лордов его утвердила, и больше там не было такого.

Прививка была сделана, есть все основания последовать примеру британцев.

Рейдеры – это новая беда нашего бизнеса, который стал подниматься с колен и выходить из тени.

Суть рейдерства состоит в том, что собственность, которую можно захватить по дешевке, стоит ровно столько, сколько потребуется на организацию захвата. Зачем вкладывать деньги в развитие бизнеса или рекламу, если его всегда можно запросто отобрать.

Характерным для большинства случаев недружественных поглощений предприятий становится коррупционная вовлеченность в процесс правоохранительных структур и судебной системы, а также незаконность действий рейдеров на фоне слабой законодательной защиты прав собственников. На сегодняшний день казахстанское право пока не содержит даже определения «незаконного поглощения».

На сегодня при отсутствии соответствующей нормативной базы владельцам предприятий было бы разумным рекомендовать принять меры по обеспечению непрерывной готовности к возможному вторжению рейдеров и при необходимости привлекать для борьбы с ними соответствующих юридических советников.

Невозможно определить универсальные рецепты борьбы с недружественными поглощениями. Это и невозможно, хотя бы потому, что каждое поглощение само по себе уникально.

Цель любого поглощения - доступ к активам определенного предприятия. Поставленной задачи можно достичь различными путями: как напрямую - приобрести в собственность интересующее имущество, так и опосредованно - стать владельцем контрольного пакета акций компании, имеющей на балансе указанное имущество.

Наибольшее распространение получили три основных варианта недружественного поглощения компаний:

установление контроля над менеджментом предприятия либо лицом, представляющим интересы владельца крупного пакета акций;
приобретение контрольного пакета акций;
банкротство компании с последующим приобретением ее активов.

Основные виды рейдерства показаны на рисунке 5.

Рисунок 5 - Варианты недружественного поглощения компаний

Первый способ обычно используется, когда невозможно приобрести контролирующую долю предприятия либо пакет акций ввиду отказа акционеров продавать собственность. В данном случае компания-агрессор подкупает менеджеров предприятия, а также лиц, представляющих интересы крупных акционеров (участников) на общих собраниях. Данный способ весьма удобен, когда сторонняя компания не в состоянии ни приобрести контрольный пакет акций (собственник в обозримом будущем не собирается расставаться с долей товарищества либо с акциями), ни обанкротить предприятие. Кроме того, если собственник все же решит реализовать принадлежащий ему пакет акций общества, у компании, имеющей «неформальные» отношения с командой управления хозяйствующего субъекта, будет огромное преимущество в борьбе за продаваемые активы. Значительный минус данного способа - зависимость от конкретных должностных лиц (в случае смены менеджмента либо лица, представляющего акционера), а также отсутствие оформления права собственности на имущество либо акции компании.

Второй способ. Получение контрольного пакета акций. Компания-агрессор делает акционерам приобретаемой компании тендерное предложение о скупке за наличные обычно 95-100 % акций. Руководство и высший менеджмент фирмы с этим предложением не согласны, а акционеры могут приветствовать.

Основными разновидностями такого враждебного приобретения являются:

постепенная скупка акций, направленная на смену исполнительного органа;
обмен акций, при котором акционерам приобретаемой компании предлагается обменять свои акции на акции компании-поглотителя;
внезапное поглощение. Быстрая скупка акций (blitzkreig tender offer) выкуп контрольного пакета акций с привлечением залога (leveraged buyout). Активы поглощенной компании продаются для выплаты долга, возникшего в результате финансирования поглощения. В такой ситуации рейдер приказывает брокеру скупать все акции другой компании на рынке как можно быстрее и скрытно, чтобы поглощаемая компания не поняла (dawn-raid);
медвежьи объятия (bear hug) - очень выгодное предложение о поглощении компании, акционеры не возражают. Разновидностями такой тактики поглощения являются: очень щедрое предложение о поглощении, при непринятии которого акционеры подадут в суд на руководство компании (godfather offer);
покупка компании через заемные средства, когда у акционера нет другой альтернативы, как принять невыгодные для себя условия.

Третий способ. Получение контроля над активами компаниями через проведение процедуры банкротства. Не используется, если ценность компании-цели представляют непередаваемые права (лицензионные права). Процедура банкротства выгодно отличается от других способов рейдерства. Самый главный плюс банкротства коммерческой организации - низкие издержки по реализации подобной модели, а также он используется в случае невозможности получения контроля через покупку контрольного пакет акций и достижения договоренностей с менеджментом компании.

Для предотвращения попыток захвата собственности необходимо принять превентивные меры. Компании, у которой есть значительные активы, следует провести правовую и экономическую оценку всей деятельности предприятия - Due Diligence - для того, чтобы определить уязвимые места в деятельности компании, истории предприятия, которыми могут воспользоваться рейдеры. Кроме того, такой Due Diligence в будущем может помочь при разработке механизма защиты от враждебного поглощения.

Создание компании проверяется исходя из того, что юридическое лицо может быть ликвидировано в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если они носят неустранимый характер. Хотя на практике случаи подобных исков не слишком часты с точки зрения потенциального и, что особенно важно, эффективного «greenmail», компания является крайне уязвимой. Поскольку понятия «грубое нарушение» и «неустранимый характер» являются оценочными, существенным для целей Due Diligence является любое нарушение, допущенное при создании компании, количество выявляемых нарушений, если учитывать при этом нарушения в ходе увеличения уставного капитала и т. д., как правило, прямо пропорционально длительности истории компании. Так, например, по законодательству Республики Казахстан уставный капитал товарищества должен быть сформирован в течение одного года с момента регистрации. В случае, если такое требование не выполнено, то процедура регистрации товарищества в уполномоченном органе может быть признана недействительной.

Учредительные документы компании проверяются для определения их соответствия закону и установления особенностей, которые должны быть учтены при оценке совершенных корпоративных действий. Такой анализ помогает обнаружить существенные нарушения в совершавшихся ею корпоративных действиях. Например, если положения устава о полномочиях какого-либо органа, о порядке одобрения сделок, реализации преимущественного права приобретения акций, о порядке проведения собрания акционеров не соответствуют закону, то высока вероятность того, что соответствующие действия проводились в определенном уставом порядке, и, следовательно, при определенных обстоятельствах могут быть оспорены.

Кроме того, к мерам, которые могут предотвратить рейдерские действия, также можно отнести внесение изменений в устав предприятия (поправки к уставу). Такие изменения должны коснуться ротации исполнительного органа: введение коллегиального исполнительного органа, деление его на несколько частей, ежегодное переизбрание некоторых членов исполнительного органа. Здесь немаловажное внимание должно уделяться тщательному отбору лиц, претендующих на должность члена исполнительного органа, цель которого - не допустить назначения на руководящие посты лиц, связанных с различного рода вертикально-интегрированными компаниями, а также иными видами коммерческих организаций.

На рисунке 6 показаны меры защиты от недружелюбных поглощений.

Зеленая почта

Рисунок 6 - Методы защиты от недружелюбных поглощений

Установление сверхбольшинства является также защитным средством против рейдерства. Некоторые существенные вопросы (вопросы слияния, разделения и т. п.) должны приниматься сверхбольшинством (не менее 2/3) или единогласно.

Введение «золотой акции». Владелец «золотой акции» обладает правом вето на решения общего собрания акционеров, совета директоров и исполнительного органа по вопросам, определенным уставом общества.

Для случаев, когда компании стало известно о том, что она является целью, существует ряд приемов защиты, больше ориентированных на снижении привлекательности компании.

Поправки в уставах – «Отпугивание акул» (Shark-repellent charter amendments)

Сюда можно отнести различные, вносимые с согласия акционеров, поправки в уставы компаний-мишеней, ставящие, как правило, определенные условия для перехода контроля над ними.

Положения по переизбранию совета директоров (Staggered board amendment) – совет директоров делится на три группы. Каждый год только одна группа может быть переизбрана, вследствие чего поглощающая компания не может немедленно установить контроль над компанией-мишенью.

Положение о мажоритарном большинстве (Supermajority amendment) – согласно этой поправке, для одобрения поглощения требуется высокий процент голосов, обычно до 80 %.

Поправка о справедливой цене (Fair price amendment) – поглощение разрешается, если за все акции будет заплачена справедливая цена, которая определяется по определенной формуле или оценочным путем.

Поправка об ограничении прав голоса (Restricted voting rights amendment) – акционеры, владеющие существенной долей в капитале компании-мишени (выше определенного процента акций), не имеют права голоса без специального разрешения совета директоров.

Положение о периоде ожидания (Waiting period amendment) – нежелательные покупатели могут завершить поглощение только по истечении определенного периода времени (как правило, до нескольких лет).

«Отравленные пилюли» (Poison pills). Для существующих акционеров компании-мишени может быть выпущен новый класс ценных бумаг, называемых «отравленными пилюлями». Если поглощающей компанией произведена покупка значительного объема акций компании-мишени, то такие бумаги дают право их владельцам на покупку дополнительных акций компании-мишени по договорной цене.

Poison puts. Право, выпущенное для держателей облигаций компании-мишени, на требование досрочного погашения облигаций в случае враждебного поглощения. Как правило, это наносит сильный удар по платежеспособности поглощающей компании при том, что она прибегает к активным заимствованиям для осуществления враждебного поглощения.

Судебные иски (Litigation). Компания может подать иск в суд по делу о нарушения антимонопольного законодательства или законодательства в области рынка ценных бумаг.

Реструктуризация активов (Asset restructuring). Покупка ненужных поглощающей компании активов или продажа активов, представляющих для нее особую ценность.

Реструктуризация обязательств (Liability restructuring). Продажа акций третьей дружественной стороне или увеличение числа акционеров. Выкуп акций у имеющихся акционеров с премией.

Следует особо выделить несколько очень эффективных методов защиты от враждебного поглощения, стоящих особняком от приведенной выше классификации.

«Зеленая почта» (Greenmail). Выкуп акций компании-мишени с премией по отношению к рыночной цене у акционеров. Зачастую выкуп производится у самой поглощающей компанией.

Соглашение о бездействии (Standstill agreement). Добровольное соглашение с акционером, у которого выкупаются акции, о том, что он не будет приобретать акции компании-мишени в течение определенного периода времени.

Выкуп с рычагом (Leverage buy-out)/Выкуп управляющими (Management buy- out) Уже рассмотренный выше, этот механизм является эффективным методом защиты от враждебного поглощения. Компания, выкупленная менеджментом, представляет гораздо меньший интерес для поглощающей компании, поскольку добиться соглашения с акционерами уже невозможно - все акции сосредоточены в руках высшего управления. Кроме того, после проведения выкупа управляющими компания-мишень становиться обремененной лишними долговыми обязательствами, что делает ее менее привлекательной.

Союз с «белым рыцарем» (White Knight). Чтобы защититься от враждебного поглощения, компания может слиться с более приемлемым для партнером («белым рыцарем»), что повысит стоимость и устойчивость компании-мишени.

К сожалению, вышеназванные меры по защите предприятия от поглощений в нынешней правовой казахстанской действительности не позволяют в полной мере противостоять корпоративным захватам, организованным путем инициирования бизнес-конфликта.

Слабым звеном при захвате предприятия может стать все что угодно. Неправильно оформленные документы, отсутствие трудовых договоров с работниками, неуплата налогов, некорректное ведение бухгалтерского учета - все это в потенциале эффективные рычаги давления на предприятие.

В качестве превентивной меры защиты предприятия от утечки информации юристы рекомендуются внедрять на предприятии внутренние правила по защите информации, относящейся к коммерческой тайне компании, предусмотреть в трудовых договорах ответственность за разглашение коммерческой тайны, уделять внимание системе внутренней безопасности компании. Несмотря на то, что за разглашение коммерческой тайны в Казахстане предусмотрена уголовная ответственность, эта норма не имеет широкой практики применения и зачастую играет роль психологического воздействия на сотрудников.

Проблема рейдерства в Казахстане - это в большей части, как уже отмечалось, проблема коррупции и несовершенства законодательства. Информация о недружественных поглощениях и силовых захватах предприятий, как правило, является закрытой для широких масс - рейдеры и противостоящий им собственник зачастую используют не вполне законные методы, не имеющие отношение к юриспруденции.

Для усиления роли права в вопросах предотвращения и эффективного урегулирования корпоративных конфликтов требуется тщательная и скрупулезная работа по совершенствованию казахстанского корпоративного права (сферы корпоративного управления), а также процессуального законодательства.

Не секрет, что большинство недобросовестных захватов предприятий осуществляется путем:

подачи миноритарными акционерами множества судебных исков в различные судебные инстанции в отношении одного корпоративного спора;
использования многочисленных способов затягивания рассмотрения судебных дел, вытекающих из корпоративных споров;
принятия судами мер по обеспечению иска, блокирующих деятельность предприятий;
использования отсутствия в законодательстве положения об ответственности за недобросовестный захват предприятий.

23 февраля распоряжением премьер-министра Казахстана создана рабочая группа по разработке законопроекта о борьбе с рейдерством. Законопроект должен быть разработан до июня и внесен в парламент до сентября текущего года. Рейдерство - это отнятие собственности с помощью государственной машины.

Рейдерство является существенным препятствием, не позволяющим действенно обеспечивать права собственности и мешающим становлению здоровой экономики в Казахстане.

Blog

Научно исследовательская работа в рамках программы «Жас Ғылым»