Geum.ru

Комментарий к уголовному кодексу российской федерации

Вид материалаКодекс
Подобный материал:
1   ...   7   8   9   10   11   12   13   14   ...   68

9. Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного (п. "з"). В данном пункте названо несколько отягчающих обстоятельств, внешне напоминающих смягчающие обстоятельства, изложенные в п. "б" (несовершеннолетие), п. "в" (беременность) и п. "е" (физическое и психическое принуждение, материальная, служебная или иная зависимость) ч. 1 ст. 61, только как бы "наоборот": речь идет об определенном состоянии не виновного, а потерпевшего. Общее, что объединяет упомянутые в п. "з" ч. 1 коммент. статьи обстоятельства, - ограниченные (либо вовсе отсутствующие) возможности потерпевшего противодействовать посягательству виновного, что осознается последним и используется им при совершении преступления.

9.1. Данные обстоятельства многое "роднит" и с названными в п. "д" ч. 1 коммент. статьи, которые также характеризуют ограниченную способность лиц (с психическими расстройствами, малолетних и т.п.) противостоять негативной активности виновного. Однако если в п. "д" говорится о привлечении к совершению преступления упомянутых лиц, то в анализируемом п. "з" - о совершении в отношении их преступного посягательства.

9.2. О понятии беременности, малолетнего возраста, зависимости см. коммент. к п. "в", "г", "е" ч. 1 ст. 61 и п. "д" ч. 1 ст. 63. Под "другим" беззащитным или беспомощным лицом, помимо беременной и малолетнего, следует понимать лиц престарелого возраста, а также наделенных физическими недостатками и психическими расстройствами, резко ограничивающими способности лица противостоять посягательству.

9.3. Одноименные обстоятельства упоминаются в отдельных статьях Особенной части УК в качестве признаков состава преступления (см., например, ст. 105, 111, 131). В таком случае учету при назначении наказания в качестве отягчающих они не подлежат (ч. 2 ст. 63).

10. Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего (п. "и"). Во всех упомянутых случаях потерпевшему причиняются явно излишние страдания, не обусловленные сущностью того преступления, которое совершается виновным, основной целью деяния. В итоге причиняется жертве не диктуемый основной целью дополнительный вред: либо затрагиваются какие-то иные важные объекты уголовно-правовой охраны (честь, достоинство и т.д.), либо увеличивается вред, причиняемый основному объекту посягательства.

10.1. Особая жестокость выражается в применении пыток <1>, истязаний, причинении в итоге особых страданий потерпевшему либо близким лицам, присутствовавшим на месте совершения преступления. Суть садизма - в стремлении к жестокости, в наслаждении чужими страданиями, когда жестокость становится самоцелью. Издевательство - поведение, направленное на унижение чести и достоинства личности; оно выражается в глумлении, причинении нравственных страданий потерпевшему. Мучения представляют собой действия, причиняющие страдания путем длительного лишения пищи, питья или тепла, либо путем помещения (или оставления) потерпевшего во вредные для здоровья условия, либо другие сходные действия.

--------------------------------

<1> Под пыткой понимается причинение физических или нравственных страданий в целях понуждения к действиям, противоречащим воле человека, а также в целях наказания и т.п. (см. примеч. к ст. 117).


10.2. Упомянутые в п. "и" обстоятельства встречаются в делах о преступлениях, основным или дополнительным объектом которых выступают жизнь, здоровье, честь и достоинство личности. Если они предусмотрены соответствующей статьей Особенной части в качестве признака преступления - основного или квалифицирующего (ст. 105, 111, 117 и др.), то учету в качестве отягчающих при назначении наказания по той же статье не подлежат.

11. Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения (п. "к"). В данном пункте речь идет об общеопасных и иных средствах посягательства, которые способны существенно облегчить совершение преступления и привести к причинению большего вреда объектам уголовно-правовой охраны. Обладания преступником упомянутыми средствами недостаточно, необходимо установить их реальное применение в процессе посягательства, "пуск в ход".

11.1. Понятие оружия и боевых припасов содержится в Законе об оружии. Оружие - устройства и предметы, конструктивно предназначенные для поражения живой или иной цели, подачи сигналов. Боевые припасы - это предметы вооружения и метаемое снаряжение, предназначенные для поражения цели и содержащие разрывной, метательный, пиротехнический или вышибной заряды либо их сочетание. Под взрывчатыми веществами понимаются химические соединения или механические смеси веществ, способные к быстрому самораспространяющемуся химическому превращению - взрыву (тротил, аммониты, эластиты и т.п.). Взрывные устройства состоят из взрывчатого вещества и специального устройства, конструктивно предназначенного для производства взрыва.

11.2. Под техническими средствами подразумеваются предметы (инструменты, подъемники, веревочные лестницы и т.д.), облегчающие совершение преступления. Обязательное условие - что эти средства были специально изготовлены для преступления. Под изготовлением понимается создание или восстановление утраченных предметом технических свойств, а также переделку каких-либо предметов, в результате чего они приобретают качества технических средств.

11.3. Ядовитыми являются вещества синтетического и природного происхождения, в том числе и исключенные из Государственного реестра лекарственных средств, указанные в Списке 2 Постоянного комитета по контролю наркотиков (аконит, амизил, пчелиный яд очищенный и т.д.). Радиоактивными являются вещества, испускающие ионизирующие излучения и не относящиеся к ядерным материалам. Перечень (виды) лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов определяется Минздравсоцразвития России.

11.4. Применение физического или психического принуждения предполагает противоправное использование физического воздействия либо угроз в процессе осуществления преступления. В тех случаях, когда оно влечет по основаниям ст. 40 или 39 исключение УО принуждаемого, исполнителем преступления признается лицо, применившее физическое или психическое принуждение.

12. Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках (п. "л"). Чрезвычайное положение и общественное бедствие - составляющие части понятия чрезвычайной ситуации. Под нею, согласно ст. 1 ФЗ от 21.12.1994 N 68-ФЗ "О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера" <1>, понимается обстановка на определенной территории, сложившаяся в результате аварии, опасного природного явления, катастрофы, стихийного или иного бедствия, которые могут повлечь или повлекли за собой человеческие жертвы, ущерб здоровью людей или окружающей природной среде, значительные материальные потери и нарушение условий жизнедеятельности людей. При угрозе и возникновении чрезвычайных ситуаций граждане обязаны выполнять установленные правила поведения и при необходимости оказывать содействие в проведении неотложных работ (ст. 19 указанного Закона).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1994. N 35. Ст. 3648.


12.1. Массовые беспорядки представляют собой нарушения значительной массой людей (толпой) общественного порядка и общественной безопасности, выражающиеся в погромах, поджогах, насилии и т.п. и влекущие возникновение неконтролируемой органами власти ситуации в течение определенного промежутка времени. Так же, как и при чрезвычайной ситуации, общественный организм оказывается ослабленным и всякое новое причинение ему вреда отдается особенно болезненно, остро. В итоге вред, вызванный преступными действиями виновного и внешне равный обычному, в действительности как бы "удесятеряется", существенно возрастает. Кроме того, заметно облегчается в такой обстановке само совершение преступления, ибо внимание органов власти и населения отвлечено на решение других проблем. С субъективной стороны предполагается, что виновным все эти обстоятельства осознаются и им используются.

13. Совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора (п. "м"). Под доверием понимается убежденность в чьей-либо добросовестности, искренности, честности, порядочности и основанное на этом отношение к кому-либо. В основе доверия лежат фактические или юридические обстоятельства (факты). Но именно юридические, и только, обстоятельства имеются в виду в данном пункте, поскольку говорится о доверии, вытекающем из служебного положения виновного или из договора.

13.1. Договором признается соглашение двух и более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК). Служебное положение касается любых служащих, в том числе коммерческих и иных организаций (см. гл. 23), например, частных нотариусов, аудиторов, служащих частных охранных и детективных служб.

13.2. Использование возникших отношений доверия означает, что убежденность потерпевшего в добропорядочности, честности виновного последним употребляется во зло, во вред, для того, чтобы облегчить совершение преступления. В итоге дискредитируется организация - сторона в договоре, подрывается авторитет государственного органа, коммерческой организации и т.д., служащими которых были лица, использовавшие предоставленные им полномочия для совершения преступления.

13.3. Рассматриваемое отягчающее обстоятельство встречается чаще всего в преступлениях экономического характера (гл. 21, 22), хотя оно может сопровождать и отдельные посягательства на личность, такие как похищение человека, незаконное лишение свободы, нарушение авторских и смежных прав.

14. Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (п. "н"). Данное отягчающее обстоятельство впервые введено в перечень ст. 63 в связи с тем, что такой способ посягательства стал получать относительно широкое распространение, особенно в виде использования формы и документов работников милиции. Расчет при этом делается на доверие и подчинение представителям власти, что облегчает совершение преступления. Опасность такого способа и в том, что затрагивается неизбежно дополнительный объект - авторитет государственной власти.

14.1. Представителем власти признается должностное лицо правоохранительного или контролирующего органа, а также иное должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости (примеч. к ст. 318). Форменная одежда представителя власти - одежда, обязательная для ношения данным лицом при исполнении служебных обязанностей, в процессе осуществления профессиональной деятельности. Под документами представителя власти понимаются официальные документы (удостоверения), выдаваемые органами государственного управления представителям власти. Отягчающее обстоятельство, предусмотренное п. "н" ч. 1 коммент. статьи, налицо и в том случае, если документ или форма оказались поддельными (например, заполнен самим виновным бланк удостоверения, купленный им у частных лиц).

15. Перечень отягчающих обстоятельств является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит (см. абз. 1 п. 10 Постановления Пленума ВС РФ от 11.01.2007 N 2). Поэтому учет иных данных по делу при избрании наказания возможен только в рамках основных критериев назначения наказания - характера и степени общественной опасности преступления и личности виновного - как иных (помимо отягчающих) обстоятельств, влияющих на степень опасности содеянного и характеризующих личность виновного. Ныне не упомянутое в перечне ст. 63 такое обстоятельство, как совершение лицом преступления в состоянии опьянения, в силу ч. 3 ст. 60, при наличии к тому оснований, может учитываться при оценке данных, характеризующих личность.

16. О недопустимости двойного учета отягчающего обстоятельства, предусмотренного в качестве признака состава преступления, см. п. 8 коммент. к ст. 60.


Статья 64. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление


Комментарий к статье 64


1. Комментируемая статья предоставляет суду возможность выхода за нижние границы - установленных законодателем за определенный вид преступления - пределов назначения наказания. При этом необходимо зафиксировать наличие по крайней мере одного из двух условий: а) исключительных обстоятельств дела или б) активного содействия участника группового преступления раскрытию этого преступления.

2. По вопросу о понятии исключительных обстоятельств высказывалось мнение, что к таковым следует относить какие-то "особо смягчающие обстоятельства", не нашедшие отражения в перечне. В конечном счете возобладало иное и, как представляется, более обоснованное мнение, согласно которому исключительными могут выступать обстоятельства, в том числе и предусмотренные законом в качестве смягчающих, которые существенно снижают степень общественной опасности совершенного преступления (ч. 1, 2 коммент. статьи). Суд вправе признать таковыми как отдельные смягчающие обстоятельства, так и их совокупность, указав в приговоре основания принятого решения (см. абз. 2 п. 12 Постановления Пленума ВС РФ от 11.01.2007 N 2). Отметим, что некоторые кодексы ближнего зарубежья (Украина, Латвия) под исключительными понимают ряд (несколько) смягчающих обстоятельств (при этом в УК Латвии особо оговорено, что положения анализируемой нормы не применяются при наличии отягчающих обстоятельств). Конечно, чаще всего в таких случаях речь идет о совокупности обстоятельств. Но это может быть и одно существенное обстоятельство, при отсутствии в деле отягчающих обстоятельств; важно не количество снижающих наказание данных, а то, насколько значительно они сказались на уменьшении степени общественной опасности содеянного.

3. В ч. 1 коммент. статьи ныне прямо указано, что исключительные обстоятельства могут быть связаны с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления. Ими могут быть и иные обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности содеянного и личности виновного. И хотя в отличие от ранее действовавшего УК РСФСР личность виновного не указывается в качестве обязательного предмета учета ее судом, практика этим критерием руководствуется при решении вопроса о применении ст. 64.

4. В качестве равнозначного основания чрезвычайного смягчения наказания коммент. статья признает активное содействие участника группового преступления раскрытию этого преступления. Это наиболее зримо влияющее на ответственность обстоятельство, которое способно выполнить роль ту же, что и исключительные обстоятельства дела.

В приговоре должно быть отражено, какие именно обстоятельства, установленные судом, признаны исключительными, и в чем выразилось активное содействие лица в раскрытии группового преступления.

5. В распоряжении суда при выходе за нижние пределы санкции имеются три варианта: 1) определить наказание ниже низшего предела, 2) перейти к другому, более мягкому виду наказания, или 3) не применить дополнительное наказание, предусмотренное в качестве обязательного (третий вариант обозначен в УК впервые).

5.1. В первом случае речь идет о видах наказания, для которых в законе установлены нижние пределы, причем в санкции соответствующей статьи Особенной части УК они оказываются выше минимальных размеров, установленных в Общей части (например, ч. 1 ст. 105 - лишение свободы на срок от шести лет; ч. 2 ст. 116 - исправительные работы на срок от шести месяцев). Следовательно, при совпадении минимальных размеров вида наказания в Общей и Особенной частях УК рассматриваемый вариант чрезвычайного смягчения наказания неприменим. Если же эти размеры не совпадают и суд усмотрел основания для применения ст. 64, размер (срок) наказания, определенного судом в указанном порядке, не может быть ниже минимального предела, установленного законом для данного вида наказания. Как известно, для лишения свободы и исправительных работ этот предел установлен в 2 месяца, ареста - 1 месяц, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью как основного наказания - 1 год, штрафа - 2500 руб., ограничения по военной службе и содержания в дисциплинарной воинской части - 3 месяца, обязательных работ - 60 часов.

5.2. Назначению наказания ниже низшего предела не препятствует наличие в санкции статьи альтернативных более мягких видов наказаний.

5.3. Если суд придет к выводу, что даже в минимальных границах, определенных статьей Общей части УК для данного вида наказания, оно все же излишне сурово, он вправе использовать второй вариант - перейти к другому, более мягкому виду наказания, нежели предусмотренное в санкции статьи Особенной части УК. В случае, если в санкции названы два или более альтернативных основных наказания, суд не вправе, во-первых, перейти к другому, более мягкому виду наказания в порядке ст. 64, если можно ограничиться более мягким видом из числа названных альтернативно; во-вторых, не может со ссылкой на ст. 64 избрать не фигурирующий в санкции вид основного наказания, если он оказывается более строгим, чем самое мягкое основное наказание из указанных в санкции альтернативно (например, санкция предусматривает штраф и исправительные работы. Недопустимо со ссылкой на коммент. статью назначение лишения права заниматься определенной деятельностью либо обязательных работ). При определении вида более мягкого наказания следует руководствоваться системой наказаний, предусмотренной ст. 44. При этом избранный судом более мягкий вид не может быть меньшим по размеру или сроку, нежели тот, который установлен в статье Общей части УК применительно к данному виду наказания.

5.4. Третьим возможным вариантом решения суда является отказ от применения дополнительного вида наказания, предусмотренного санкцией статьи в качестве обязательного (см., например, ч. 2 ст. 162). Следует в то же время учитывать, что назначение судом основного наказания ниже низшего предела либо в порядке перехода к другому, более мягкому виду основного наказания, не исключает возможности назначения виновному дополнительного наказания.

6. Назначение наказания в порядке, предусмотренном коммент. статьей, может сочетаться с условным осуждением. В этом случае вначале определяется наказание по основаниям ст. 64, а затем, придя к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, суд постановляет считать назначенное наказание условным.

7. Смягчение наказания по правилам коммент. статьи является правом, а не обязанностью суда.


Статья 65. Назначение наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении


Комментарий к статье 65


1. В коммент. статье содержится положение, предусматривающее (равно как и в ст. 62, 64) чрезвычайное смягчение наказания. Основанием его выступает вердикт присяжных заседателей о снисхождении к виновному при назначении последнему наказания. Появление данной новеллы в УК связано, во-первых, с конституционным положением о праве обвиняемого на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей в случаях, предусмотренных ФЗ (ч. 2 ст. 47 Конституции); во-вторых, со стремлением законодателя углубить процесс дифференциации и индивидуализации наказания, предоставив расширенные полномочия присяжным заседателям; в-третьих, с продолжением курса на формализацию меры влияния отдельных особо значимых обстоятельств, на установление новых пределов санкции.

2. Признание лица, виновного в совершении преступления, заслуживающим снисхождения, влечет следующие последствия: а) если соответствующей статьей Особенной части УК предусмотрены смертная казнь или пожизненное лишение свободы, то эти виды наказаний не применяются, а мера уголовно-правового воздействия избирается судом в пределах санкции статьи (с исключением из круга видов допустимого наказания смертной казни и пожизненного лишения свободы); б) обстоятельства, отягчающие наказание (ч. 1 ст. 63), даже если они и установлены по делу, учету судом не подлежат, они как бы не существуют (юридическая фикция); в) наказание, избираемое виновному, не может превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. При этом, в соответствии с ч. 4 коммент. статьи, учитываются только смягчающие обстоятельства (ст. 61) и не учитываются отягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 63; следует руководствоваться и положениями ст. 60 об общих началах назначения наказания за одним изъятием, касающимся законодательных пределов, поскольку вердикт о снисхождении влечет, как было сказано, новые верхние пределы наказания.

3. Если санкция статьи предусматривает за преступление альтернативные наказания, судья вправе либо назначить менее строгий вид наказания в пределах сроков и размеров, установленных в санкции применительно к этому виду наказания, либо применить наиболее строгий вид по санкции, но не превышая 2/3 его максимального предела. Например, по ч. 1 ст. 105, санкция которой предусматривает лишение свободы на срок до 15 лет, осуждаемому при наличии вердикта о снисхождении не может быть определено более 10 лет лишения свободы (15 : 3 x 2).

4. При неоконченной преступной деятельности и наличии вердикта присяжных о снисхождении 2/3 исчисляются от максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за неоконченное преступление, т.е. 2/3 от 1/2 - за приготовление и 2/3 от 3/4 - за покушение. Например, по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 105 - 10 лет (20 : 4 x 3 = 15; 15 : 3 x 2 = 10).

5. Вердикт присяжных важен и при избрании судьей дополнительных наказаний. Если отдельные их виды имеют размер, срок (штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью), то при решении присяжных заседателей о снисхождении размер или срок дополнительного наказания не может превышать 2/3 их максимального размера - если в санкции предусмотрено обязательное его применение.

6. По смыслу закона вердикт о снисхождении касается ответственности за конкретный вид преступления, в том числе и входящий в совокупность.


Статья 66. Назначение наказания за неоконченное преступление


Комментарий к статье 66


1. Как известно, стадиями неоконченного преступления уголовный закон (ч. 2 ст. 29) признает приготовление и покушение. Общим для них является то, что посягательство не доводится до конца по не зависящим от субъекта преступления обстоятельствам. Характер этих обстоятельств, равно как и их количество в силу ч. 1 коммент. статьи, суд учитывает при определении наказания виновному.

2. В юридической литературе выделяют среди подобных обстоятельств: а) не зависящие от субъекта объективные внешние факторы, препятствующие ему довести задуманное до конца (появляются посторонние или сотрудники милиции, срабатывает сигнализация, отказывается от соучастия подельник, не поддаются взламыванию дверь, решетка, оказывается недейственным выбранное средство, потерпевший оказывает сопротивление и т.д.); б) субъективные (личностные) обстоятельства - факты, имеющие отношение к личности виновного - его состоянию, поведению и т.п. (нерешительность, неопытность, недостаточное физическое развитие, временное половое бессилие, поверхностное изучение обстановки, в которой планируется совершить преступление и т.п.). Объективные обстоятельства в большей мере носят ситуативный характер, и поэтому они менее влияют на снижение степени общественной опасности содеянного и личности виновного, а значит, и на наказание. Напротив, субъективные обстоятельства, помешавшие доведению преступления до конца, в той или иной мере связанные с личностными данными, характеризуют степень ее общественной опасности, равно как и опасность содеянного, поэтому более значимы в плане влияния на наказание.

3. В отличие от ст. 15 УК РСФСР, в которой речь шла о причинах недоведения преступления до конца, УК употребляет термин "обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца" (ст. 30, 66). Такая замена выглядит оправданной, поскольку понятием обстоятельств охватываются как причины, так и условия, сказывающиеся на недоведении посягательства до конца.

4. УК РСФСР предписывал суду использовать при избрании наказания помимо упомянутого еще два критерия: степень осуществления преступного намерения; характер и степень общественной опасности действий, совершенных виновным. Умолчание о них в ч. 1 коммент. статьи не означает, что законодатель не придает им правового значения, просто им избран иной путь. Неоконченная преступная деятельность, особенно приготовление, менее общественно опасна, поскольку не приводит к указанным в уголовно-правовой норме преступным последствиям. Не случайно наказуемо приготовление только к тяжкому и особо тяжкому преступлению (ч. 2 ст. 30). Исходя из этого, в коммент. статье установлено для суда три правила: а) смертная казнь и пожизненное лишение свободы по делам о приготовлении и покушении не применяются (ч. 4); б) по делам о приготовлении (к тяжкому и особо тяжкому преступлению) срок или размер наказания виновному не может превышать 1/2 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК (ч. 2) (налицо новые верхние пределы санкции, причем самые заниженные по сравнению с устанавливаемыми ст. 62 (3/4 максимального срока или размера) и ч. 1 ст. 65 (2/3)); в) по делам о покушении срок или размер наказания не может превышать 3/4 максимального срока или размера наиболее строгого наказания по санкции (ч. 3), т.е. имеется совпадение с правилами ст. 62.

5. Части 2 и 3 коммент. статьи применяются и в случае, когда исчисленный судом срок оказывается ниже низшего предела соответствующей санкции статьи. Например, ч. 3 ст. 131 устанавливает наказание в виде лишения свободы на срок от 8 до 15 лет. Если лицу, привлеченному к ответственности за приготовление к данному преступлению, будет определяться судом наказание, то последнее не может быть более семи лет шести месяцев, т.е. окажется ниже низшего предела (восьми лет). При этом по смыслу закона не требуется, чтобы имелись названные в ст. 64 основания, а поэтому ссылка на ст. 64 в резолютивной части приговора является излишней, достаточно упоминания о применении правил ч. 1 или 2 коммент. статьи.

6. В отдельных случаях может возникнуть вопрос о конкуренции коммент. статьи со ст. 62 и 88: скажем, не достигшим 18-летнего возраста лицом совершено неоконченное преступление, сопряженное с его последующим деятельным раскаянием. В каком порядке должны определяться новые максимальные пределы назначения наказания? Во-первых, точкой отсчета следует признавать максимальный срок или размер наказания, установленный ст. 88, например, 10 лет применительно к лишению свободы. Во-вторых, при наличии неоконченного преступления следует определить 1/2 этого срока при приготовлении и 3/4 - при покушении (в приведенном примере получим соответственно пять лет и семь лет шесть месяцев). В-третьих, при наличии оснований, предусмотренных ст. 62, следует исчислять 3/4 от максимально возможного наказания несовершеннолетнему за приготовление или покушение (т.е., соответственно, от пяти или семи лет шести месяцев).


Статья 67. Назначение наказания за преступление, совершенное в соучастии


Комментарий к статье 67


1. Применительно к институту соучастия критерии назначения наказания в УК расширены. Согласно ч. 1 коммент. статьи по делам о соучастии суд учитывает: 1) характер и степень фактического участия лица в совершении совместного преступления (этот критерий фигурировал и в ст. 17 УК РСФСР); 2) значение этого участия для достижения цели посягательства; 3) влияние участия на характер и размер причиненного или возможного вреда. Тем самым существенно расширены основания индивидуализации наказания соучастников.

2. Характер участия лица в совместном преступлении обычно связывают с функцией, которую выполняло лицо (исполнитель, организатор, подстрекатель, пособник). Самыми опасными фигурами являются организатор и исполнитель преступления, а наименее опасной - пособник, что должно учитываться судом при избрании наказания.

3. Степень участия представляет собой количественную характеристику и выражается в степени активности лица при выполнении им определенной функции (характера участия). В соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 63 особо активная роль в совершении преступления признается обстоятельством, отягчающим наказание. Иные оттенки активности ("проявлял активность", "был пассивен" и т.д.) должны приниматься во внимание при определении содержания рассматриваемого критерия - степени участия виновного в совершении преступления.

4. Два других критерия - значение участия, а также его влияние на характер и размер вреда - характеризуют вклад виновного в достижение общей цели, т.е. причинение вреда. Значение определяется в сопоставлении с вкладом иных соучастников. Метод сравнения используется и при определении степени влияния актов поведения соучастников на характер и размер вреда (фактически наступившего или угрожаемого). Характер вреда определяется в первую очередь видом объекта, а размер (количественный показатель) - конкретным ущербом этому объекту.

5. В ч. 2 коммент. статьи впервые закреплено положение о том, что смягчающие и отягчающие обстоятельства, относящиеся к личности одного из соучастников (несовершеннолетие, беременность, наличие у виновного малолетних детей, неоднократность, рецидив и т.п.), учитываются при назначении наказания только этому соучастнику. Упомянутое положение не является принципиально новым: теория и практика давно стоят на этой позиции, распространяя данное правило и на сферу квалификации преступлений - личностные обстоятельства вменяются в качестве признака состава преступления (и, следовательно, влияют на квалификацию) только тому соучастнику, к которому они относятся.

6. В УК Беларуси помимо названных в УК России обстоятельств конкретизация затронула фигуру организатора (руководителя) организованной преступной группы - установлено, что минимальный срок наказания такому лицу не может быть менее 3/4 максимума санкции. Тем самым частично реализовано высказывавшееся в российской юридической литературе предложение распространить идею конкретизации уголовно-правового значения отдельных обстоятельств на дела о соучастии и групповых преступлениях.


Статья 68. Назначение наказания при рецидиве преступлений


Комментарий к статье 68


1. В соответствии с ч. 5 ст. 18 рецидив преступлений влечет более строгое наказание на основании и в пределах, установленных УК. Комментируемая статья конкретизирует эти положения, предусматривая дополнительные критерии избрания наказания при рецидиве: а) число ранее совершенных преступлений; б) характер и степень их общественной опасности; в) обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным; г) характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений.

2. О понятии характера и степени общественной опасности преступления см. коммент. к ч. 3 ст. 60. Поскольку содержанием первого дополнительного критерия назначения наказания охватывается тяжесть ранее совершенных преступлений, необходимо установить, за какие преступления ранее лицо было судимо (по какой статье квалифицировались деяния), к какому наказанию приговаривалось (виду, срокам или размерам), а при множественности преступлений - были ли они тождественными, однородными или разнородными. Важен также возраст, в котором совершались эти преступления и осуждалось виновное лицо. В частности, в силу ч. 4 ст. 18 прежние судимости за преступления небольшой тяжести либо условно или с отсрочкой исполнения приговора, а также за преступления, совершенные лицом в возрасте до 18 лет, равно как погашенные и снятые судимости, не учитываются при признании рецидива преступлений, а следовательно, в такой ситуации положения коммент. статьи вообще не применяются.

3. Выяснение обстоятельств, в силу которых прежнее исправительное воздействие оказалось нерезультативным, важно в плане прогнозирования дальнейшего поведения осуждаемого и определения достаточности избираемого наказания в качестве средства достижения его целей (исправления, предупреждения новых преступлений и восстановления социальной справедливости). Это означает наличие данных о мерах и длительности исправительно-воспитательного воздействия, применявшихся соответствующим органом исполнения наказания, о реагировании на эти меры со стороны осужденного и т.д.

4. Учет характера и степени вновь совершенных преступлений необходим в двух отношениях. Во-первых, для определения наказания за сами по себе преступления: в конечном счете и прежде всего лицо наказывается за содеянное, поэтому необходим учет тяжести совершенных преступлений. Во-вторых, необходимо соотнесение характера вновь содеянного с характером ранее содеянного: каков разрыв во времени между моментом освобождения от наказания и совершением нового преступления, однородны или разнородны прежнее и новое деяния и т.д.

5. Рецидив всегда свидетельствует о существенном возрастании общественной опасности личности виновного, а нередко - и совершаемого вновь преступления. С этим связана идея формализации силы влияния рецидива на наказание: при его констатации возникают новые (нижние) пределы избрания меры воздействия: независимо от вида рецидива (простой, опасный, особо опасный) срок (или размер) наказания не может быть ниже соответствующей доли - одной третьей части - максимального срока (или размера) наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией за совершенное преступление. При этом суд не может выйти за верхние пределы санкции статьи, - кроме случаев, особо предусмотренных законом (например, применения в качестве дополнительного наказания лишения специального или воинского звания - ст. 48).

6. Определение наказания в этих новых пределах - обязанность, а не право суда. Исключение составляют ситуации, названные в ч. 3 коммент. статьи: упомянутое правило назначения наказания (ч. 2) может не применяться, если: а) судом по делу установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61. В этом случае срок (размер) наказания может быть назначен менее 1/3 части (но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК); б) наличествуют в деле исключительные обстоятельства, предусмотренные ст. 64. В таком случае судом может быть назначено наказание по правилам, установленным данной статьей.

При наличии: а) смягчающих или б) исключительных обстоятельств - суд обязан мотивировать свое решение о неприменении правил ч. 2 коммент. статьи, а в приговоре суда должна содержаться ссылка на ч. 3 коммент. статьи, ибо - как это следует из текста коммент. статьи - отступление от изложенного в ч. 2 правила является правом, а не обязанностью суда.

7. Нетрудно видеть, что вне законодательной регламентации коммент. статьи оказались ситуации, когда: 1) при наличии рецидива (отягчающего обстоятельства) вынесен вердикт присяжных о снисхождении. В соответствии с ч. 4 ст. 65 рецидив как отягчающее обстоятельство в таких ситуациях учету судом не подлежит и, следовательно, правила ч. 2 коммент. статьи не действуют; 2) имеет место сочетание рецидива с неоконченным преступлением. В такой ситуации можно говорить о конкуренции норм и следует применять порядок, наиболее льготный для осуждаемого (см. п. 6 коммент. к ст. 66). В частности, необходимо, применяя правила коммент. статьи, исходить из максимального срока наказания, который может быть назначен с учетом требований ст. 66 (см. абз. 4 п. 15 Постановления Пленума ВС РФ от 11.01.2007 N 2).


Статья 69. Назначение наказания по совокупности преступлений


Комментарий к статье 69


1. Понятие совокупности преступлений и ее виды раскрываются в коммент. к ст. 17.

2. При совокупности преступлений наказание назначается отдельно за каждое совершенное преступление в пределах санкции статьи Особенной части УК и с учетом положений Общей части УК (см. коммент. к ст. 60).

3. Признавая подсудимого виновным в совершении нескольких преступлений, в резолютивной части приговора надлежит указывать вид и размер назначенного основного и дополнительного наказания отдельно за каждое преступление и окончательную меру наказания по совокупности преступлений (см. абз. 1 п. 41 Постановления Пленума ВС РФ от 11.01.2007 N 2).

4. Окончательное наказание по совокупности преступлений назначается судом путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний за отдельные преступления. Выбор способа определения окончательного наказания по совокупности преступлений закон связывает с принадлежностью их к категориям преступлений небольшой или средней тяжести либо к тяжким или особо тяжким.

5. Если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой и средней тяжести, то окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний. При сложении наказаний окончательное наказание не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.

6. Наиболее тяжкое преступление из числа совершенных по совокупности определяется принадлежностью его к соответствующей категории тяжести, а при их одинаковой категории тяжести - сроком или размером наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи (части статьи) УК. Если совершенные по совокупности преступления относятся к одной и той же категории тяжести, а в санкциях статей предусматривается одинаковое по виду, сроку или размеру наказание, то в этих случаях максимальное по сроку и размеру наказание должно рассматриваться как наиболее тяжкое из числа предусмотренных.

7. Окончательное наказание путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначается, когда при определении наказания за наиболее тяжкое преступление оно назначено в пределах максимума, предусмотренного статьей Особенной части УК, а также когда в ст. 71 нет правил сложения назначенных за данные отдельные преступления видов наказания либо, когда с учетом личности виновного и других обстоятельств совершения преступлений по совокупности, суд придет к убеждению о нецелесообразности применения частичного или полного сложения назначенных за отдельные преступления наказаний. Окончательное наказание по совокупности преступлений небольшой или средней тяжести не может превышать более чем наполовину максимальный срок лишения свободы, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.

8. В ч. 3 коммен. статьи указывается: если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким преступлением, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний. При этом окончательное наказание в виде лишения свободы не может превышать более чем наполовину максимальный срок наказания в виде лишения свободы, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений. Следует также иметь в виду, что согласно ч. 4 ст. 56 в случае частичного или полного сложения сроков лишения свободы при назначении наказания по совокупности преступлений максимальный срок лишения свободы не может быть более 25 лет.

9. При назначении наказания в виде лишения свободы по совокупности преступлений вид исправительной колонии суд должен назначить не за каждое преступление отдельно, а лишь при определении окончательной меры наказания (см. абз. 1 п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 12.11.2001 N 14).

10. Когда лицом совершено несколько преступлений небольшой или средней тяжести, одни из которых совершены умышленно, а другие по неосторожности, и лицо ранее не отбывало наказание в виде лишения свободы, суд вправе назначить осужденному отбывание этого наказания в колонии-поселении. Аналогичным образом решается вопрос и в случае, если в совокупность преступлений (небольшой, средней тяжести, за которые назначено лишение свободы), совершенных указанным лицом, входит тяжкое преступление, за которое назначено наказание, не связанное с лишением свободы (см. абз. 2 п. 3, 4 Постановления Пленума ВС РФ от 12.11.2001 N 14).

11. Окончательное наказание по совокупности преступлений определяется путем частичного или полного сложения независимо от того, входят ли в совокупность в основном преступления небольшой или средней тяжести, а одно из них является тяжким или особо тяжким. Когда большинство преступлений, совершенных по совокупности, являются деяниями небольшой либо средней тяжести и лишь одно - тяжким либо особо тяжким, наказание по совокупности целесообразно назначать путем частичного сложения наказаний, назначенных за каждое преступление отдельно. В этом случае присоединение отдельных наказаний необходимо производить к наиболее строгому наказанию, назначенному за тяжкое или особо тяжкое преступление. К частичному сложению следует прибегать и тогда, когда при совершении группового (групповых) преступления подсудимый исполнял второстепенную роль и его вклад в достижение преступного результата несущественен.

12. Понятие преступления тяжкого или особо тяжкого раскрывается в коммент. к ст. 15.

13. При назначении наказания отдельно за каждое преступление, совершенное по совокупности, суд может (а иногда обязан) наряду с основным наказанием назначить дополнительное наказание. Окончательное дополнительное наказание при частичном или полном сложении наказаний не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК.

14. В Постановлении Пленума ВС РФ от 11.01.2007 N 2 судам рекомендуется при постановлении приговора обсуждать вопрос о применении наряду с основным наказанием соответствующего дополнительного наказания, имея в виду, что дополнительные наказания могут быть назначены к любому виду основного наказания, предусмотренного санкцией статьи закона. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью не может быть применено в качестве дополнительного наказания, если это наказание предусмотрено санкцией статьи Особенной части УК как один из основных видов наказания. Дополнительное наказание не может быть определено по совокупности преступлений, если оно не было назначено ни за одно из преступлений, входящих в совокупность.

15. Когда статья Особенной части УК, по которой квалифицировано преступление, предусматривает обязательное назначение дополнительного наказания, то неприменение этого дополнительного наказания может иметь место лишь при наличии условий, указанных в ст. 64, и должно быть мотивировано в приговоре со ссылкой на эту статью.

16. В практике имеют место случаи, когда после осуждения лица за совершение определенного преступления выясняется, что это же лицо до осуждения по первому приговору совершило еще одно или несколько преступлений, подпадающих под одну и ту же статью УК либо под различные статьи (части статей) Особенной части УК. В этих случаях имеет место множественность преступлений, за которые лицо еще не подвергалось осуждению (совокупность преступлений).

17. В ч. 5 коммент. статьи указывается, что по тем же правилам назначается наказание, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу. В таком случае суд назначает осужденному наказание за выявленное преступление по общим правилам, а затем (с учетом принадлежности его к соответствующей категории тяжести) определяет окончательное наказание по совокупности преступлений путем поглощения менее строго наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения наказаний.

18. В рассматриваемых случаях в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда ко времени назначения окончательного наказания по последнему приговору суда. Зачет производится путем вычета отбытого наказания из срока или размера окончательного наказания, назначенного по правилам ч. 5 коммент. статьи.


Статья 70. Назначение наказания по совокупности приговоров


Комментарий к статье 70


1. Совокупностью приговоров признаются случаи совершения лицом нового преступления после вынесения приговора по первому делу, но до полного отбытия назначенного по нему наказания. Как уже говорилось в коммент. к ст. 16, совокупность приговоров - это вид множественности преступлений.

2. Следует различать совокупность приговоров, не совмещенную с рецидивом преступления, и совокупность приговоров, совмещенную с рецидивом преступления, опасным или особо опасным рецидивом преступления. При названных разновидностях совокупности приговоров применяются различные правила назначения наказания.

3. Общим для обеих разновидностей совокупности приговоров является правило, согласно которому при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

4. При совокупности приговоров, совмещенной с рецидивом преступления, опасным рецидивом или особо опасным рецидивом, наказание по последнему приговору назначается по правилам, предусмотренным ч. 2 ст. 68, т.е. не менее 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. При совокупности приговоров, не совмещенной с рецидивом преступления (когда при наличии судимости за умышленное преступление новое умышленное преступление совершено лицом после вынесения приговора, но до вступления его в законную силу; когда новое преступление совершено при наличии судимости за совершение преступления по неосторожности либо в несовершеннолетнем возрасте и т.п.), по последнему приговору наказание назначается с учетом общих принципов назначения наказания (ст. 60 - 67, 87 - 89).

5. При решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного и дополнительного наказаний реально не отбыта лицом по предыдущему приговору, и указать это во вводной части приговора (см. абз. 2 п. 34 Постановления Пленума ВС РФ от 11.01.2007 N 2).

6. Неотбытым наказанием считается срок, на который осужденный был условно досрочно освобожден от дальнейшего отбывания наказания (ст. 79); весь срок назначенного по предыдущему приговору условного осуждения (ст. 73); срок наказания, исполнение которого отсрочено беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до 14 лет (ст. 82); срок неотбытого наказания, назначенного в порядке замены лишения свободы более мягким наказанием (ст. 80), а также срок неотбытого наказания в случаях освобождения от наказания в связи с болезнью в порядке ст. 81.

7. При избрании судом принципа частичного или полного сложения наказаний, назначенных по последнему приговору, и неотбытого наказания следует учитывать характер и степень общественной опасности прежде и вновь совершенного преступлений, личность виновного и другие обстоятельства дела.

8. Присоединение дополнительных видов наказаний по совокупности приговоров производится по правилам, предусмотренным ч. 4 ст. 69. При этом следует иметь в виду, что неотбытое по предыдущему приговору дополнительное наказание может присоединяться к окончательному наказанию, назначенному по совокупности приговоров, только в качестве дополнительной меры наказания либо складываться с назначенным по новому приговору дополнительным наказанием того же вида в пределах сроков, установленных соответствующей статьей Общей части УК для данного вида наказания.

9. Окончательное наказание по совокупности приговоров в случае, если оно менее строгое, чем лишение свободы, не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК.

10. При назначении наказания в виде исправительных работ по нескольким приговорам с разным процентом удержаний из заработка осужденного могут складываться лишь сроки исправительных работ по правилам, предусмотренным коммент. статьей. При этом в силу ч. 2 коммент. статьи окончательное наказание по совокупности приговоров в виде исправительных работ не может превышать двух лет. Размеры удержаний из заработка сложению не подлежат. Если, например, по первому приговору было назначено наказание в виде одного года исправительных работ с удержанием из заработка 15%, а по второму - восемь месяцев исправительных работ с удержанием 20% из заработка осужденного, то окончательное наказание по совокупности приговоров при полном их сложении будет равно одному году и восьми месяцам исправительных работ с удержанием в течение года 15%, а в течение последующих восьми месяцев - 20% из заработка осужденного.

11. Окончательное наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы не может превышать 30 лет. Вид исправительной колонии при этом определяется при назначении окончательного наказания по совокупности приговоров (см. абз. 1 п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 12.11.2001 N 14).

12. Окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.


Статья 71. Порядок определения сроков наказаний при сложении наказаний


Комментарий к статье 71


1. По совокупности преступлений или по совокупности приговоров суду нередко приходится складывать наказания разного вида. По общему правилу тяжесть того или иного вида наказания определяется по отношению к лишению свободы. При частичном или полном сложении наказаний по совокупности преступлений и совокупности приговоров одному дню лишения свободы соответствуют: один день ареста или содержания в дисциплинарной воинской части; два дня ограничения свободы; три дня исправительных работ или ограничения по военной службе; восемь часов обязательных работ.

2. В УК не решен вопрос о том, как - по совокупности преступлений или совокупности приговоров - следует складывать наказания в виде содержания в дисциплинарной воинской части и ограничения по военной службе, исправительных работ и ограничения по военной службе и т.п. При сложении таких наказаний вряд ли целесообразно переводить их в лишение свободы и окончательное наказание по совокупности назначать в виде лишения свободы.

3. Если преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, а назначенные за них наказания более мягкими, чем лишение свободы, окончательное наказание следует назначать путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного либо полного сложения наказаний (см. ч. 2 ст. 69).

4. В тех случаях, когда хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким преступлением, когда окончательное наказание должно назначаться путем частичного или полного сложения назначенных наказаний, как и при наличии совокупности приговоров, более мягкие наказания, чем лишение свободы, должны исполняться самостоятельно, а не переводиться в лишение свободы.

5. Штраф либо лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград при сложении их с ограничением свободы, содержанием в дисциплинарной воинской части, лишением свободы исполняются самостоятельно.


Статья 72. Исчисление сроков наказаний и зачет наказания


Комментарий к статье 72


1. Сроки лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, исправительных работ, ограничения по военной службе, ограничения свободы, ареста, содержания в дисциплинарной воинской части, лишения свободы исчисляются в месяцах и годах, а обязательных работ - в часах.

Месяц - это промежуток времени, близкий к периоду обращения Луны вокруг Земли. В юридической практике используется понятие календарного месяца, продолжительность которого составляет от 28 до 31 суток. Год - это промежуток времени, приблизительно равный периоду обращения Земли вокруг Солнца. В юридической практике используется понятие календарного года, составляющего 365 суток для простых годов и 366 суток - для високосных. Час - это единица времени, равная 1/24 суток, 60 минутам или 3600 секундам.

2. При замене наказания в случаях, предусмотренных ч. 5 ст. 46, ч. 3 ст. 49, ч. 4 ст. 50, ч. 4 ст. 53 и ст. 80, а также в случаях сложения срочных видов наказаний их сроки могут исчисляться в днях. В днях могут исчисляться сроки наказания при зачете наказания в порядке ч. 4 и 5 коммент. статьи.

3. Согласно ст. 97, 98 УПК при наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый скроется от дознания, предварительного следствия или суда, может продолжать заниматься преступной деятельностью, а равно угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу, в его отношении может быть избрана мера пресечения, в том числе заключение под стражу. Заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется по делам о преступлениях, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет (ст. 108 УПК). В исключительных случаях эта мера пресечения может быть применена по делам о преступлениях, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы и на срок не свыше двух лет. Кроме того, при наличии оснований и условий, предусмотренных ст. 91 УПК, лицо, подозреваемое в совершении преступления, может быть задержано и водворено под стражу в изолятор временного содержания задержанных до двух суток.

3.1. В указанных случаях время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в сроки лишения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части и ареста из расчета один день за один день, ограничения свободы - один день за два дня, исправительных работ и ограничения по военной службе - один день за три дня, а в срок обязательных работ - из расчета один день содержания под стражей за восемь часов обязательных работ.

3.2. При назначении осужденному, содержавшемуся под стражей до судебного разбирательства, в качестве основного вида наказания штрафа, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью суд, учитывая срок содержания под стражей, смягчает назначенное наказание или полностью освобождает осужденного от отбывания этого наказания.

4. На основании международных договоров с другими странами об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам по ходатайству компетентных органов РФ граждане нашей страны, совершившие преступление вне пределов Российской Федерации, могут быть выданы российским органам предварительного следствия, суду либо органам, исполняющим уголовные наказания. В таких случаях время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу и время отбывания лишения свободы, назначенного приговором суда за преступление, совершенное вне пределов Российской Федерации, в случае выдачи лица на основании ст. 13 засчитывается из расчета один день за один день.


Статья 73. Условное осуждение


Комментарий к статье 73


1. По своей правовой природе условное осуждение не является видом уголовного наказания, поскольку оно не включено в систему видов наказаний, предусмотренную ст. 44. Институт условного осуждения с точки зрения его родовой принадлежности следует рассматривать как одну из иных мер уголовно-правового характера, устанавливаемых законом за совершение преступления (ч. 2 ст. 2).

2. Условное осуждение - наиболее широко применяемая мера уголовно-правового воздействия на осужденных за совершение преступлений небольшой и средней тяжести, а при наличии исключительных обстоятельств также тяжких и особо тяжких преступлений. В последние годы 52 - 54% общего числа осужденных в стране ежегодно осуждаются с применением условного осуждения.

3. Условное осуждение может быть назначено при наличии следующих правовых условий: а) если за совершенное преступление лицу назначено наказание в виде исправительных работ, ограничения по военной службе, ограничения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части либо лишения свободы на срок до восьми лет; б) если суд при этом придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания.

4. При назначении наказания в виде лишения свободы условное осуждение ныне допускается, если осужденному назначено это наказание на срок до восьми лет. Из содержания коммент. статьи нельзя получить ответа на то, имеются ли ввиду случаи осуждения лица к лишению свободы на такой срок за совершение преступных деяний по неосторожности (т.е. средней тяжести) либо может применяться условное осуждение и за совершение тяжких, а также особо тяжких преступлений. Сомнения по данному вопросу должны толковаться в пользу осужденного. Таким образом условное осуждение допустимо при назначении лишения свободы на срок до восьми лет как за совершение преступления по неосторожности (т.е. средней тяжести), так и за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления. Сказанное относится как к осужденным несовершеннолетнего возраста, так и к достигшим совершеннолетия. Решение о назначении условного осуждения суд должен мотивировать в описательно-мотивировочной части обвинительного приговора (см. п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 29.04.1996 N 1).

5. При назначении условного осуждения суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства. При учете характера и степени общественной опасности преступления надлежит исходить из того, что характер его общественной опасности зависит от установленных судом объекта посягательства, формы вины и отнесения УК преступного деяния к соответствующей категории преступления (ст. 15), а степень общественной опасности преступления определяется обстоятельствами содеянного, например степенью осуществления преступного намерения, способом совершения преступления, размером вреда и тяжестью наступивших последствий, ролью подсудимого при совершении преступления в соучастии (см. абз. 3 п. 1 утратившего силу Постановления Пленума ВС РФ N 40).

6. Если суд придет к выводу об условном осуждении лица, совершившего два или более преступлений, то такое решение принимается не за каждое преступление, а при окончательном назначении наказания по совокупности преступлений. Назначение условного осуждения должно отвечать целям исправления условно осужденного. Вывод о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания суд делает на основании доказательств, свидетельствующих о случайном совершении подсудимым преступления, а также на основании данных о его личности и поведения до и после совершения этого преступления.

7. При назначении условного осуждения суд устанавливает испытательный срок, в течение которого условно осужденный должен своим поведением доказать свое исправление. Продолжительность испытательного срока закон связывает с видом наказания и его сроком. В случае назначения лишения свободы на срок до одного года или более мягкого вида наказания (исправительных работ, ограничения по военной службе, содержания в дисциплинарной воинской части и т.д.) продолжительность испытательного срока назначается по усмотрению суда, и он должен быть не менее шести месяцев и не более трех лет, а в случае назначения лишения свободы на срок свыше одного года - не менее шести месяцев и не более пяти лет. При установлении конкретного испытательного срока условно осужденному следует учитывать характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного и другие обстоятельства дела. По общему правилу испытательный срок при назначении осужденному наказания в виде исправительных работ, ограничения по военной службе, содержания в дисциплинарной воинской части не должен устанавливаться более срока этих основных видов наказаний. Испытательный срок исчисляется с момента вступления приговора суда в законную силу (ч. 1 ст. 189 УИК).

8. При условном осуждении также могут быть назначены дополнительные виды наказаний. Дополнительные наказания приводятся в исполнение реально, о чем следует указывать в резолютивной части приговора.

9. Суд, назначая условное осуждение, может возложить на условно осужденного исполнение определенных обязанностей в течение испытательного срока. Круг таких обязанностей четко определен законом и они должны быть направлены на исправление осужденного: не менять постоянного места жительства, работы или учебы без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденного; не посещать определенные места (пивной бар, казино и тому подобные заведения); пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании или венерического заболевания (при условии, если таковые заболевания у осужденного имеются); осуществлять материальную поддержку семьи (если у осужденного имеется заработок). При назначении условного осуждения в необходимых случаях с учетом конкретных обстоятельств, личности виновного, его поведения в семье и т.п. суд может возложить на него исполнение обязанностей, не перечисленных в ч. 5 коммент. статьи, но способствующих его исправлению.

10. В период испытательного срока за поведением условно осужденного осуществляется контроль уголовно-исполнительными инспекциями по месту жительства условно осужденных, а в отношении условно осужденных военнослужащих - командованием их воинских частей. К осуществлению контроля за поведением условно осужденных могут привлекаться работники других служб ОВД (см. ст. 187 и 188 УИК).

11. Уголовно-исполнительные инспекции осуществляют персональный учет условно осужденных в течение испытательного срока, контролируют с участием работников других служб ОВД соблюдение условно осужденными общественного порядка и исполнение ими возложенных судом обязанностей. Условно осужденные обязаны отчитываться перед уголовно-исполнительной инспекцией и командованием воинских частей о своем поведении, исполнять возложенные на них судом обязанности, являться по вызову в уголовно-исполнительную инспекцию. По истечении испытательного срока контроль за поведением условно осужденного прекращается, и он снимается с учета уголовно-исполнительной инспекции.

12. В ч. 7 коммент. статьи предусматривается возможность отмены полностью или частично возложенных на осужденного судом обязанностей или дополнения их новыми по инициативе органа, осуществляющего в течение испытательного срока контроль за поведением условно осужденного.


Статья 74. Отмена условного осуждения или продление испытательного срока


Комментарий к статье 74


1. Комментируемая статья устанавливает важные правовые средства стимулирования быстрейшего исправления условно осужденного, предусматривает возможность как досрочной отмены условного осуждения в связи с исправлением осужденного, так и продления испытательного срока либо отмены условного осуждения и направления условно осужденного для отбывания назначенного наказания в течение указанного срока в связи с ненадлежащим поведением. Если условно осужденный своим поведением до истечения испытательного срока доказал свое исправление, суд по представлению начальника уголовно-исполнительной инспекции или командира воинской части, осуществляющих контроль за поведением условно осужденного, может вынести постановление об отмене условного осуждения и о снятии с осужденного судимости. Однако условное осуждение в таком случае может быть отменено только по истечении не менее 1/2 установленного судом испытательного срока.

2. При уклонении условно осужденного от исполнения возложенных на него судом обязанностей либо при нарушении им общественного порядка, за которое было наложено административное взыскание, уголовно-исполнительная инспекция или командование воинской части предупреждает его в письменной форме о возможности отмены условного осуждения. Такое административное взыскание может быть наложено как судом, так и органом административной юрисдикции. При наличии достаточных оснований уголовно-исполнительная инспекция или командование воинской части направляет в суд представление о продлении испытательного срока (ст. 190 УИК). Суд по представлению уголовно-исполнительной инспекции или командование воинской части может продлить испытательный срок, но не более чем на один год.

3. При систематическом или злостном неисполнении условно осужденным в течение испытательного срока возложенных на него судом обязанностей суд по представлению уголовно-исполнительной инспекции или командование воинской части может вынести постановление об отмене условного осуждения и исполнении наказания, назначенного приговором суда. Систематическим неисполнением обязанностей признается совершение запрещенных или неисполнение предписанных условно осужденному действий более двух раз в течение года либо продолжительное (более 30 дней) неисполнение обязанностей, возложенных на него судом (ч. 5 ст. 190 УИК). В абз. 1 п. 46 Постановления Пленума ВС РФ от 11.01.2007 N 2 сказано, что под злостностью следует понимать неисполнение этих обязанностей после сделанного контролирующим органом предупреждения в письменной форме о недопустимости повторного нарушения установленного порядка отбывания условного осуждения либо когда условно осужденный скрылся от контроля. Скрывающимся от контроля признается условно осужденный, место нахождения которого не установлено в течение более 30 дней.

4. Если условно осужденный, которому в силу ч. 3 ст. 73 установлен максимальный испытательный срок, уклонился от исполнения возложенных обязанностей или нарушил общественный порядок, за что на него было наложено административное взыскание, суд, продлевая ему испытательный срок в соответствии с ч. 2 коммент. статьи, с учетом его поведения и других данных, характеризующих его личность, может выйти за пределы максимального срока, но не более чем на один год.

5. Согласно ст. 397 и 396 УПК вопросы о сокращении испытательного срока при условном осуждении либо об отмене условного осуждения и о снятии с осужденного судимости, о продлении испытательного срока, об отмене условного осуждения и исполнении наказания, назначенного приговором, разрешаются постановлением судьи районного (городского) суда по месту жительства осужденного.

6. При совершении условно осужденным в течение испытательного срока преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается по усмотрению суда, разбирающего дело о вновь совершенном преступлении. При совершении условно осужденным в течение испытательного срока умышленного преступления средней тяжести, умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение.

7. При решении вопроса о возможности отмены или сохранения условного осуждения лица, совершившего в период испытательного срока новое преступление по неосторожности либо умышленное преступление небольшой тяжести, необходимо учитывать характер и степень общественной опасности первого и второго преступлений, а также данные о личности осужденного и его поведении во время испытательного срока. Если суд придет к выводу о необходимости сохранения условного осуждения, то в описательной части приговора должно содержаться указание на это, а в резолютивной части указано, что условное осуждение по первому приговору исполняется самостоятельно (см. абз. 1, 2 п. 47 Постановления Пленума ВС РФ от 11.01.2007 N 2).

8. При установлении, что условно осужденный в течение испытательного срока вел себя отрицательно, не выполнял возложенные на него обязанности, нарушал общественный порядок и т.п., суд, рассматривающий дело о вновь совершенном преступлении по неосторожности или умышленном преступлении небольшой тяжести, может отменить условное осуждение с мотивировкой принятого решения и назначить наказание по совокупности приговоров. При совершении условно осужденным в течение испытательного срока умышленного преступления средней тяжести, умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления условное осуждение отменяется и наказание назначается по совокупности приговоров на основании ст. 70.

9. В случае, если несовершеннолетний осужденный, которому назначено условное осуждение, совершил в течение испытательного срока новое преступление, не являющееся особо тяжким, суд с учетом обстоятельств дела и личности виновного может повторно принять решение об условном осуждении, установив новый испытательный срок и возложив на условно осужденного исполнение определенных обязанностей, предусмотренных ч. 5 ст. 73 (ч. 6.2 ст. 88, в ред. ФЗ от 08.12.2003 N 162-ФЗ). При этом суд вправе дать указание уголовно-исполнительной инспекции об учете при обращении с условно осужденным несовершеннолетнего возраста определенных особенностей его личности.