Московский институт права богданов дмитрий ильич уголовно-правовые меры противодействия контрабанде
| Вид материала | Диссертация |
- Уголовно-правовые меры противодействия коррупционным преступлениям (сравнительное исследование, 313.19kb.
- Криминологические и уголовно-правовые меры противодействия нецелевому расходованию, 402.83kb.
- Уголовно-правовые и криминологические аспекты противодействия незаконному обороту оружия, 264.99kb.
- Уголовно-правовые меры борьбы с незаконным вознаграждением, 415.7kb.
- Уголовно-правовые меры борьбы с изготовлением и сбытом поддельных денег (фальшивомонетничеством), 384.86kb.
- Задачи уголовного права, их эволюция. Нормы международного права как источник российского, 61.47kb.
- Задачи уголовного права, их эволюция. Нормы международного права как источник российского, 37.79kb.
- Задачи, стоящие перед наукой уголовно-исполнительного права, пути их решения. Связь, 62.88kb.
- Институт присяжных заседателей: правовые основы деятельности и процессуальные особенности, 361.19kb.
- Уголовно-правовые и криминологические меры борьбы с хищениями нефти и нефтепродуктов, 392.76kb.
Гл. 34 Таможенного кодекса РФ 1993 года «Контрабанда и иные преступления в сфере таможенного дела» содержала перечень преступлений в сфере таможенной деятельности, в число которых были включены: контрабанда (ст.219); уклонение от уплаты таможенных платежей (ст.220); незаконные валютные операции и иные деяния с валютными ценностями (ст.221).
В Таможенном кодексе РФ 2003 года такого перечня нет.
Исследователи, основываясь на перечне уголовно-правовых норм, устанавливающих ответственность за указанные преступления, относят к указанным преступлениям28: контрабанду (ст.188 УК РФ), которая посягает на установленный законом порядок перемещения предметов через таможенную границу РФ; незаконный экспорт или передача сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации, незаконное выполнение работ (оказание услуг) которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, вооружения и военной техники (ст.189 УК); невозвращение на территорию РФ предметов художественного, исторического и археологического достояния народов Российской Федерации и зарубежных стран (ст.190 УК РФ); уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации или физического лица (ст.194 УК), которые посягают на финансовые интересы государства в сфере таможенной деятельности.
Каждому из перечисленных видов противоправных деяний в сфере таможенной деятельности присущи свои особенности, отличающие один состав преступления от другого, что требует детального установления юридических признаков каждого преступления для их правильной квалификации.
Среди преступлений в сфере таможенного дела наиболее опасным является контрабанда. В современных условиях ситуация осложняется тем, что контрабандные операции совершаются преимущественно преступными сообществами. Все более распространенный и опасный характер принимает контрабанда наркотических средств, оружия, боеприпасов, ввозимых на территорию России, что существенно обостряет криминальную ситуацию в стране. Государству наносится колоссальный ущерб крупномасштабными незаконными экспортными операциями по вывозу сырья, энергоносителей, стратегически важных материалов. Значителен и ущерб, причиняемый вывозом из страны валютных и культурных ценностей.
- Характеристика уголовно-правовых мер борьбы
с контрабандой
В условиях российских реформ, как указывается в Концепции национальной безопасности Российской Федерации, борьба с контрабандой стала важной составляющей частью обеспечения, как национальной безопасности России, так и безопасности мирового сообщества в целом.
В системе мер борьбы с контрабандой особое место занимает уголовно-правовое регулирование ответственности за данное преступное посягательство.
Ст. 188 УК РФ, предусматривающая ответственность за контрабанду, воспроизводит с определенными изменениями ст. 78 и ст. 169-1 УК РСФСР (в редакции Федерального Закона РФ от 01.07.94 г.). Эти изменения были вызваны необходимостью обновления уголовного законодательства в связи с возникшей с принятием ТК РФ 1993 г. правовой коллизией в части толкования уголовно наказуемой контрабанды. ТК РФ давал ее более широкую дефиницию, в значительной степени не совпадающую с диспозицией ст. 78 УК РСФСР, в которой пределы контрабанды были существенно сужены.
Возникшее несоответствие было снято в УК РФ 1996 г., где дано определение контрабанды, основанное на толковании данного явления в ст. 219 ТК РФ 1993 г. Не вызывает сомнения, что содержащееся в ст.188 УК РФ определение контрабанды, наказуемой в уголовном порядке, более точно отражает юридическую сущность этого социально опасного деяния, нежели прежнее уголовное законодательство.
Вместе с тем изменившееся таможенное законодательство и современный характер контрабанды усложнили применение уголовно-правовых норм, что повлекло разнобой в правоприменительной практике. Анализ судебной и следственной практики по делам о контрабанде свидетельствует о весьма различном понимании практиками основных положений установленной законом уголовной ответственности за совершение этого преступления. Ошибки большей частью связаны с недостатками выяснения и учета обстоятельств, влияющих на квалификацию контрабанды, с определением понятия оконченного состава контрабанды и покушения на нее, соучастия и т.д.
Эти проблемы еще более обострились после принятия в 2003 году нового Таможенного кодекса РФ, вступившего в действие с 1 января 2004 года, в котором, к сожалению, в отличие от ТК РФ 1993 года, не содержится исчерпывающего и определенного перечня видов таможенных правонарушений.
В этой связи представляется целесообразным остановиться на наиболее проблемных вопросах, связанных с предметом нашего исследования.
Состав контрабанды наличествует лишь при условии, когда перемещение товаров и иных ценностей сопряжено хотя бы с одним из указанных в ст.188 УК РФ признаков, относимых к предмету контрабанды, к способу контрабанды, к объему контрабанды, к субъекту контрабанды.
Объект контрабанды. Контрабанда является многообъектным посягательством, что определено закрепленными в законе предметами преступления, имеющими различные социальные, правовые и физические характеристики.
Следует отметить, что вопрос об объекте контрабанды, как родовом, так и непосредственном, в юридической литературе является дискуссионным. В значительной степени это объясняется тем, что, во-первых, в законе отсутствует непосредственное указание на виды общественных отношений, выступающих в качестве объекта контрабанды, и, во-вторых, тем, что контрабанда, как и многие другие преступления, может причинить вред одновременно нескольким общественным отношениям, охраняемым уголовным законом29.
Традиционно при установлении родового объекта преступления многие специалисты руководствуются тем, в каком разделе Особенной части Уголовного кодекса находится исследуемая норма30.
Статья о контрабанде помещена законодателем в главу 22 «Преступления в сфере экономической деятельности», которая, в свою очередь, является составной частью восьмого раздела УК РФ «Преступления в сфере экономики».
Исходя из анализа существующих в научной литературе подходов, можно утверждать, что родовым объектом преступлений в сфере экономики признаются экономические отношения по поводу производства, обмена, распределения и потребления материальных благ. Так, характерным является определение родового объекта преступлений в сфере экономики как «охраняемой государством системы общественных отношений, складывающихся в сфере экономической деятельности общества, ориентированного на развитие рыночной экономики. Эти преступления нарушают интересы государства и иных субъектов экономической деятельности, а также интересы граждан, связанных с экономической деятельностью государства, и иных субъектов предпринимательства»31. Схожие определения данного понятия можно обнаружить у ряда других авторов32.
Относительно видового объекта преступлений в сфере экономики высказываются различные мнения. Некоторые специалисты рассматривают в качестве видового объекта преступлений гл. 22 УК РФ «охраняемые законом общественные отношения в сфере экономической деятельности»33 или же «общественные отношения в сфере государственного регулирования экономической деятельности»34.
На наш взгляд, данные определения не отражают сущности нарушаемых общественных отношений. Представляется, что экономические преступления причиняют ущерб не только экономике государства в целом, отдельным ее секторам, но и нарушают интересы субъектов предпринимательской деятельности и интересы граждан (потребителей).
Указанные моменты в той или иной степени учтены некоторыми авторами при определении видового объекта экономических преступлений. В частности, Н.А. Лопашенко в качестве объекта преступления в сфере экономической деятельности рассматривает общественные экономические отношения, строящиеся на принципах осуществления экономической деятельности. При этом к числу последних отнесены такие, как: свобода экономической деятельности; осуществление экономической деятельности на законных основаниях; добросовестная конкуренция; добропорядочность субъектов экономической деятельности; запрет криминальных форм поведения в экономической деятельности35.
В данном случае представляется более удачной позиция Б.В. Волженкина, определяющего видовой объект как «установленный порядок осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности по поводу производства, распределения, обмена и потребления материальных благ и услуг»36.
В нашем случае речь идет о проводимой государством таможенной политике и средствах ее реализации (т.е. порядке и условиях перемещения через таможенную границу РФ товаров и транспортных средств, таможенное оформление, таможенный контроль, а также взимание таможенных платежей). Они устанавливаются и осуществляются в соответствии с Конституцией России (ст. 71) в целях обеспечения единого экономического пространства внутри государства и экономической интеграции на международном рынке. Отсюда преступления в сфере таможенного дела (и, прежде всего, контрабанда), нарушающие правила (порядок) экономической деятельности, по характеру охраняемых отношений могут быть отнесены к преступлениям в сфере экономической деятельности.
На основании понятия видового объекта можно определить и непосредственный объект контрабанды. Им является «установленный порядок перемещения товаров через таможенную границу Российской Федерации»37, т.е. общественные отношения, связанные с соблюдением порядка и условий перемещения товаров и иных предметов через таможенную границу Российской Федерации.
Вместе с тем такой подход представляется верным лишь в отношении так называемой экономической контрабанды (ч. 1 ст. 188 УК РФ), предметами которой являются простые (за исключение предусмотренных частью 2 данной статьи) товаров и предметов. Не вызывает сомнения, что непосредственным объектом данного вида контрабанды, как указывают некоторые авторы, выступают общественные отношения в сфере внешнеэкономической деятельности38. При этом возникают серьезные сомнения в связи с определением непосредственного объекта контрабанды по ч. 2 ст. 188 УК РФ как экономических отношений.
Обязательным признаком рассматриваемого деяния является крупный размер перемещаемых товаров (предметов), стоимость которых, как гласит примечание к статье 169 УК, превышает 250 тысяч рублей; в противном случае контрабанда не является преступлением. Исключение составляют товары, перечисленные в ч. 2 указанной статьи, в отношении которых установлен специальный правовой режим перемещения и для которых размер перемещенного товара значения не имеет.
Теперь перейдем к вопросу о предмете контрабанды, который всегда являлся обязательным признаком состава данного преступления.
К предмету контрабанды, ответственность за которую предусмотрена ч. 1 ст. 188 УК РФ, отнесены товары и иные предметы, незаконно перемещаемые через таможенную границу Российской Федерации.
Товары как предмет контрабанды понимаются достаточно широко: к ним относится все, что может быть предметом торговой и внешнеторговой деятельности без ограничения, а также предметы, изъятые из оборота либо оборот которых ограничен по закону.
Следует отметить, что в Таможенном кодексе Российской Федерации, принятом 28 мая 2003 г., и в Федеральном законе «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» от 13 октября 1995 г.,39 даются различные трактовки понятия «товар и иные предметы». При этом диспозиция уголовно-правовой нормы сформулирована таким образом, что для ее уяснения необходимо обращаться к смежным отраслям права.
В соответствии со ст. 11 Таможенного кодекса РФ под товарами следует понимать любое перемещаемое через таможенную границу движимое имущество, а также перемещаемые через таможенную границу отнесенные к недвижимым вещам транспортные средства (за исключением транспортных средств, используемых для международных перевозок пассажиров и товаров).
В то же время согласно ст. 2 Федерального закона «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» товар – это «любое движимое имущество (включая все виды энергии) и отнесенные к недвижимому имуществу воздушные, морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты, являющиеся предметами внешнеторговой деятельности. Транспортные средства, используемые при договоре о международной перевозке, товаром не являются». Таким образом, во втором случае к товару отнесены такие предметы, как воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты.
Специалисты по таможенному праву при анализе данного вопроса указывают, что «недвижимые вещи, находящиеся в одном и том же месте, обладающие индивидуальными признаками, как правило, не являются предметами таможенного регулирования. Иногда объекты недвижимости (здания, сооружения, растения на корню) могут стать движимыми и как таковые предметами таможенного регулирования. В этом случае говорят о «будущей движимой собственности»40. Из приведенных выше рассуждений следует, что недвижимое имущество может быть предметом внешнеэкономической сделки и в случае его незаконного перемещения через таможенную границу РФ при наличии всех других признаков образует состав контрабанды.
В этой связи следует указать на необходимость внесения корректив в определение товара, данное в ст. 11 ТК РФ, в котором следует учесть трактовку указанного понятия, содержащуюся в Федеральном законе «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности».
В ч. 2 ст. 188 УК РФ предусмотрена ответственность за контрабанду строго ограниченного перечня специальных предметов, оборот которых ограничен и подчиняется специальным правилам, поскольку многие из них представляют повышенную общественную опасность.
Как правило, торговые сделки с данной группой предметов осуществляются от имени либо по поручению государства для обеспечения интересов всего общества (например, наркотические средства могут перемещаться через таможенную границу Российской Федерации в целях использования их в медицинской промышленности).
Вопросы государственного контроля в отношении данных предметов, товаров, ценностей, включая специальный порядок их перемещения через таможенную границу РФ, регламентируются: Федеральным законом «О наркотических средствах и психотропных веществах» 1998 года41, Законом РФ от 15 апреля 1993 г. «О вывозе и ввозе культурных ценностей»42, Федеральным Законом от 13 декабря 1996 г. «Об оружии»43, Постановлением Правительства РФ от 2 ноября 1993 г. «О мерах по либерализации внешнеэкономической деятельности»44, Постановлением Правительства РФ от 1 июля 1994 г. «О мерах по совершенствованию государственного регулирования экспорта товаров и услуг»45, Распоряжением Президента РФ от 14 января 1993 г. № 20-рп «О введении контроля за экспортом из Российской Федерации оборудования, материалов и технологий, применяющихся при создании ракетного оружия»46, Распоряжением Президента РФ от 25 апреля 1995 г. № 193-рп «О контроле за экспортом из Российской Федерации оборудования, материалов и технологий, применяющихся при создании ракетного оружия»47, Распоряжением Президента РФ от 7 декабря 1994 г. № 621-рп «О контроле за экспортом из Российской Федерации химикатов, оборудования и технологий, которые имеют мирное значение, но могут быть применены при создании химического оружия» и др.
Не вызывает сомнения, что общественная опасность контрабанды таких предметов заключается не только и не столько в посягательстве на экономические условия развития общества и государства. В силу своих свойств перечисленные в ч. 2 ст. 188 УК РФ предметы и вещества являются источниками повышенной опасности (за исключением культурных ценностей, являющихся национальным достоянием), и их использование гарантировано для общества лишь при наличии жесткого контроля над их оборотом со стороны государства. Поэтому преступные посягательства с использованием исследуемых предметов, в том числе и при их незаконном перемещении через границу, в большей мере причиняют вред отношениям в сфере общественной безопасности, общественного порядка, национальному культурному достоянию народа и здоровью населения, а не отношениям в сфере экономической деятельности48. Как справедливо отмечают некоторые авторы, многие из них совершаются с корыстными мотивами и обусловлены экономическими факторами. Однако детерминирующее значение в совершении тяжких видов контрабанды имеет, как правило, ее взаимосвязь с другими преступлениями49.
Таким образом, с учетом вышеизложенного можно утверждать о необходимости изменения редакции ст. 188 УК РФ. В силу своей специфики деяние, предусмотренное ч. 2 cт. 188 УК РФ, должно образовывать самостоятельный состав. Статью об ответственности за данное преступление, на наш взгляд, следует поместить в главу 24, объединяющую преступления против общественной безопасности, в то время как статья об экономической контрабанде должна быть оставлена в главе 22 «Преступления в сфере экономической деятельности».
В ч. 2 ст. 188 УК РФ дан исчерпывающий перечень тех предметов, оборот которых запрещен либо ограничен. В данной статье предусмотрена ответственность за незаконное перемещение наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых, отравляющих, радиоактивных или взрывчатых веществ, радиационных источников, ядерных источников, огнестрельного оружия, взрывных устройств, оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения или военной техники, а также материалов и оборудования, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения, иной военной техники, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ, стратегически важных сырьевых товаров или культурных ценностей, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ (в ред. Федерального закона РФ от 7 мая 2002 года).
Не раскрывая содержания каждого из перечисленных предметов контрабанды, остановимся лишь на наиболее значимых из них с позиции настоящего исследования.
К наркотическим средствам относятся вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством РФ, международными договорами РФ, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 г.
Психотропные вещества – это вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации и содержащихся в Списках 1-4 Венской конвенции о психотропных веществах 1971 г., вещества, относящиеся к галлюциногенам, стимулирующим и успокаивающим средствам, в соответствии с законодательством РФ, международными договорами РФ.
Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержден Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 г. № 68150.
По смыслу уголовного закона признаки контрабанды усматриваются при незаконном перемещении через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств и психотропных веществ и, в том числе, в небольших размерах.
Прекурсоры наркотических средств и психотропных веществ, под которыми понимаются вещества, используемые при производстве, изготовлении, переработке наркотических средств и психотропных веществ, включенные в Перечень наркотических, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством РФ, международными договорами РФ51, не включены в перечень предметов контрабанды, данный в ч. 2 ст. 188 УК РФ.
Более детально вопросы ответственности за контрабанду наркотических и приравненных к ним средств будут рассмотрены в главе 3 данной работы.
Сильнодействующими веществами признаны вещества, способные причинить значительный вред здоровью человека и включенные в Список № 1 сильнодействующих веществ и веществ, издаваемым независимым экспертным органом – Постоянным комитетом по контролю наркотиков при Минздраве РФ (более 130 наименований), Таблицы 1 и 2 Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств или психотропных веществ 1988 года (седуксен, аминазин, реланиум, клофелин, метазепам, люминал, элениум, хлороформ и др.)
Ядовитыми и отравляющими считаются вещества, которые при их употреблении даже в небольших дозах могут вызвать смерть человека или наступление тяжких последствий для его здоровья. Они включены в список № 2 ядовитых веществ и веществ вышеуказанной Таблицы (например, мышьяк, ртуть, фенол, цианистый калий и др.).
Уголовная ответственность за незаконный оборот сильнодействующих или ядовитых веществ в целях сбыта наступает по ст. 234 УК РФ.
Радиоактивные вещества – это соединения естественного или искусственного происхождения, содержащие элементы, способные выделять энергию в виде особых лучей, поражающих живые организмы, в том числе человека. Их незаконный оборот регламентируется ст. 220 УК РФ.
Радиационные источники – подвергшееся облучению оборудование, строительный материал, сырье и т.п.
Ядерные материалы – материалы, содержащие или способные воспроизвести делящиеся (расщепляющиеся) ядерные вещества, в частности, цезий – 137, плутоний, уран – 233 и др.
Понятия оружия, его основных частей, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств даны в Федеральном законе «Об оружии» 1993 года с изменениями и дополнениями, внесенными в него в 1996 году, и за экономией места мы их не будем приводить, сказав лишь о том, что ответственность за незаконный оборот данных предметов предусмотрена ст. 222 УК РФ.
Оружие массового поражения – это такое оружие, которое действует путем взрыва или при помощи радиоактивных материалов, смертоносное химическое и бактериологическое оружие и любое иное, которое будет разработано в будущем, обладающее свойствами атомной бомбы или другого упомянутого оружия.
Средства его доставки – различные виды транспортных средств особого назначения, специально приспособленные для доставки на далекие расстояния оружия массового поражения.
Материалы и оборудование, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения, иной военной техники - это сырье, лабораторное и промышленное оборудование, технологии, которые могут быть использованы для разработки, изготовления и испытания оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения и иной военной техники. Эти предметы включены в различные перечни и их экспорт осуществляется в соответствии с особым порядком согласно положениям, утверждаемым Правительством Российской Федерации. В их число входят материалы, оборудование и технологии, которые имеет мирное назначение, но могут быть использованы при создании того или иного вида ядерного, химического оружия, а также ракетной техники как специфического средства его доставки. Списки этих материалов и оборудования утверждаются указами и распоряжениями Президента Российской Федерации (например, Указ Президента РФ от 16 августа 1996 года № 1194). В соответствии с распоряжением от 14 июня 1994 года № 298-рп утвержден Список возбудителей заболеваний (патогенов) человека, животных и растений, их генетически измененных форм, фрагментов генетического материала и оборудования, которые могут быть применены при создании бактериологического (биологического) и токсинного оружия, экспорт которых контролируется и осуществляется по лицензиям.52
Ответственность за разработку, производство, накопление, приобретение или сбыт оружия массового поражения наступает по ст. 355 УК РФ, а за незаконный экспорт или передачу сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации, незаконное выполнение работ (оказание услуг), которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, вооруженной и военной техники – по ст. 189 УК РФ.
Под стратегически важными сырьевыми товарами понимаются товары, указанные в специальных перечнях или приложениях, утверждаемых российским правительством (Перечни, утвержденные Правительством РФ 26 июня 1992 года, 2 ноября 1993 года, 1 июля 1994 года – с изменениями и дополнениями, внесенными в них), в том числе: ценные породы рыб, дикие животные, лекарственное сырье растительного и животного происхождения, драгоценные камни и металлы, природный газ, электроэнергия, сырая нефть, прокат цветных металлов, некоторые виды товаров и технологий двойного назначения и т.д.
Наиболее широким является понятие культурных ценностей, к которым можно отнести ценности, составляющие достояние народов России: художественные произведения, памятники истории, документы и т.п. Сюда, в частности, входят: предметы, относящиеся к жизни и деятельности выдающихся личностей; предметы и их фрагменты, полученные в результате археологических раскопок; картины и рисунки; художественно оформленные предметы культового назначения; старинные книги, редкие рукописи и документальные памятники; старинные монеты, ордена и медали; редкие коллекции и образцы флоры и фауны и пр.
Ответственность за их невозвращение на территорию Российской Федерации предусмотрена ст. 190 УК РФ.
Более углубленный анализ законодательства за контрабанду культурных ценностей будет рассмотрен в главе 3 диссертации.
Согласно ныне действующему УК, объективная сторона рассматриваемого преступления включает действия по перемещению товаров или иных предметов через таможенную границу РФ, способы их совершения, а также перечисленные в статье действия, связанные с нарушением специального правового режима перемещаемых предметов.
Данное определение не вызывает затруднений в случаях ввоза товаров или иных предметов из-за границы в Российскую Федерацию. Такое преступление всегда рассматривается как оконченное при незаконном перемещении через таможенную границу РФ, поскольку пересечение любой границы (таможенной, государственной) извне легко ассоциируется с состоявшимся въездом в страну, а, следовательно, и с ввозом, перемещением товаров или иных предметов на ее территорию, как оконченным деянием.
Гораздо сложнее применить положение закона о перемещении через таможенную границу, когда речь идет о контрабанде, осуществляемой из Российской Федерации за границу. По общим правилам определения стадии оконченного преступления перемещение через границу следует признавать состоявшимся лишь после фактического ее пересечения. Поэтому установить такой факт можно лишь тогда, когда контрабандист пересек пространство таможенного контроля и оказался за его пределами либо даже на территории другого государства.
Более подробно об этом мы будем вести разговор в главе 2 данной работы.
Необходимо также рассмотреть и такой элемент объективной стороны контрабанды, характеризующий место совершения преступления, как таможенная граница, которая устанавливает область действия таможенного суверенитета государства.
В Таможенном кодексе РФ 2003 года понятие таможенной границы в буквальном понимании этого слова отсутствует, оно определяется через понятие таможенной территории.
Территория Российской Федерации составляет единую таможенную территорию Российской Федерации (ч. 1 ст. 2). Пределы таможенной территории Российской Федерации, а также пределы территорий исключительных экономических зон, континентального шельфа, особых экономических зон, являются таможенной границей (ч. 4 ст. 2). Таможенная граница совпадает с Государственной границей Российской Федерации, за исключением пределов территорий, указанных в пунктах 2 и 3 ст. 2 (о которых сказано выше).
В этой связи необходимо определить понятие таможенного режима. В соответствии с п. 22 ст. 11 ТК таможенный режим – это таможенная процедура, определяющая совокупность требований и условий, включающих порядок применения в отношении товаров и транспортных средств таможенных пошлин, налогов и запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, а также статус товаров и транспортных средств для таможенных целей в зависимости от целей их перемещения через таможенную границу и использования на таможенной территории Российской Федерации либо за ее пределами.
Особое место в системе таможенных режимов (всего их тринадцать) занимает свободное обращение – оборот товаров на таможенной территории Российской Федерации без запретов и ограничений, предусмотренных таможенным законодательством Российской Федерации.
К ним Таможенный кодекс (ст. 155) относит свободную таможенную зону (свободный склад). В кодексе отсутствует понятие свободного склада, поскольку его режим устанавливается в соответствии с законодательством Российской Федерации, регулирующим правоотношения по установлению и применению таможенного режима свободной таможенной зоны (свободного склада).
Под свободной зоной понимается «часть территории одного государства, на которой ввезенные товары обычно рассматриваются как товары, находящиеся за пределами таможенной территории по отношению к праву импорта и соответствующим налогам, и не подвергаются обычному таможенному контролю»53. Такая зона создается по решению Правительства Российской Федерации, принимаемому по совместному представлению ряда заинтересованных государственных структур.
В свою очередь, свободными складами именуются небольшие по площади помещения, в которых товары считаются находящимися вне таможенной территории54. Свободный склад как помещение или иное место, где действует режим свободного склада, может учреждаться при наличии лицензии ГТК РФ.
Для целей осуществления таможенного контроля вдоль таможенной границы РФ создаются зоны таможенного контроля, в рамках которой допускаются различные виды деятельности (включая перемещение товаров), осуществляемой с разрешения таможенных органов и под их контролем. В этой связи необходимо строго разграничивать такие понятия, как «таможенная граница» и «граница зоны таможенного контроля». За нарушение последней наступает лишь административная ответственность (ст. 16.5 КоАП РФ).
По российскому законодательству (ст. 362 ТК) зона таможенного контроля может создаваться не только вдоль российской таможенной границы, но также в местах таможенного оформления, совершения таможенных операций, в местах перегрузки товаров, их осмотра и досмотра, в местах временного хранения, стоянки транспортных средств, перевозящих находящиеся под таможенным контролем товары, и в иных местах, определяемых в соответствии с Кодексом. Кроме того, по просьбе отправителя товара таможенный контроль может осуществляться на территории, принадлежащей владельцу товара (склад, цех либо другое помещение).
Поскольку в таких зонах лица, вывозящие товар, совершают действия, направленные на перемещение (декларирование, предоставление документов, необходимых для таможенных целей, и т. п.), и эти действия совершаются ими перед пересечением таможенной границы, то в случае обнаружения сокрытия товаров от таможенного контроля, недостоверного декларирования и т.д. содеянное квалифицируются как покушение на контрабанду (так как нет фактического пересечения таможенной границы).
Как известно, объективная сторона преступления – это совокупность реально существующих обстоятельств, которые в своем органическом единстве и взаимосвязи составляют «процесс общественно опасного и противоправного посягательства на охраняемые законом интересы, рассматриваемые с его внешней стороны, с точки зрения последовательного развития тех событий и явлений, которые начинаются с преступного действия (бездействия) субъекта и заканчиваются преступным результатом»55.
Контрабанда как состав преступления – деяние, совершаемое только посредством активных целенаправленных действий. Тем самым способ совершения данного противоправного деяния приобретает значение обязательного признака ее объективной стороны.
Незаконное перемещение предметов, согласно ст. 188 УК РФ, может осуществляться следующими способами: а) помимо или с сокрытием от таможенного контроля; б) обманным путем с использованием документов или средств таможенной идентификации; в) путем недекларирования или путем недостоверного декларирования перемещаемых товаров56.
Коротко остановимся на перечисленных способах.
1. Незаконное перемещение предметов помимо или с сокрытием от таможенного контроля.
Под таможенным контролем понимается совокупность мер, осуществляемых таможенными органами в целях обеспечения соблюдения таможенного законодательства Российской Федерации (п. 19 ч.1 ст. 11 ТК).
Для определения понятия помимо таможенного контроля мы должны воспользоваться определением, данным в ст. 276 ТК РФ 1993 года, поскольку в ТК РФ 2003 года данное понятие отсутствует. Под ним следует понимать перемещение товаров или иных предметов через таможенную границу страны вне определенных таможенными органами РФ мест или вне установленного времени производства таможенного оформления.
Как справедливо отмечают некоторые авторы, «исходя из смысла ст. 276 ТК, непредставление для производства таможенного контроля товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу РФ в местах, определенных таможенным органом, во время производства таможенного оформления, не образует объективную сторону рассматриваемого правонарушения»57.
Пересечение товарами и транспортными средствами таможенной границы Российской Федерации допускается в местах, определяемых таможенными органами (зонах таможенного контроля, которые создаются вдоль таможенной границы)(ст. 362 ТК РФ). Таможенное законодательство Российской Федерации допускает возможность пересечения таможенной границы Российской Федерации в иных местах, определяемых в соответствии с Кодексом, так называемых временных зонах таможенного контроля.
Согласно ст. 406 ТК 2003 года таможенные операции по таможенному оформлению товаров и транспортных средств совершаются непосредственно в местах нахождения таможенных органов и их структурных подразделений. По мотивированному запросу заинтересованного лица и с письменного разрешения начальника таможенного органа или лица, им уполномоченного, таможенные операции могут совершаться в других местах.
Отсюда следует, что пересечение таможенной границы вне постоянных зон таможенного контроля образует состав контрабанды.
Сокрытие от таможенного контроля, как гласит ст. 277 ТК РФ 1993 года, предполагает перемещение через таможенную границу РФ товаров (предметов) с использованием тайников либо других способов, затрудняющих обнаружение товаров, равно как и камуфлирование подлинности товаров или придание одним товарам вида других.
Таможенный кодекс 2003 года о возможности сокрытия от таможенного контроля (как, впрочем, и о других видах правонарушений) говорит довольно неопределенно и в основном косвенно – в связи с раскрытием содержания некоторых форм таможенного контроля: таможенного осмотра товаров и транспортных средств (ст. 371), таможенного досмотра товаров и транспортных средств (ст. 372), личного досмотра (ст. 373), осмотра помещений и территорий (ст. 375).
Одним из основных способов сокрытия контрабандных товаров от таможенного контроля являются тайники, среди которых выделяются: а) специально изготовленные и функционально предназначенные исключительно для незаконного перемещения товаров и иных предметов; б) переоборудованные и приспособленные, т.е. подвергавшиеся конструктивным изменениям с предварительной разборкой и монтажем определенных емкостей, включая предметы культурно-бытового или хозяйственного назначения.
Другим способом, затрудняющим обнаружение предметов, является перемещение товаров и иных предметов с физическим сокрытием, при котором визуальное обнаружение во время таможенного контроля затруднено (например, в вещах, находящихся в ручной клади или багаже, в одежде пассажира, в различных местах на транспортных средствах, среди других грузов и предметов и т.д.). Придание же одним товарам вида других рассматривается как существенное изменение внешних характерных признаков предметов, которые позволяют отнести их к предметам иного вида58.
2. Незаконное перемещение предметов с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации.
Согласно ст. 367 ТК РФ 2003 года таможенные органы проверяют документы и сведения, представленные при таможенном оформлении товаров и транспортных средств в целях установления подлинности документов и достоверности содержащихся в них сведений, а также правильности их оформления.
Практика показывает, что чаще всего ненадлежащие документы представляются при перемещении товаров. При этом обман направлен на достижение результата в виде получения разрешения таможенного органа на перемещение товаров и иных предметов через таможенную границу РФ и может относиться к любому из признаков объективной стороны и других элементов состава. Важно установить, что ненадлежащие документы или средства таможенной идентификации являются основанием для перемещения товаров и иных предметов.
Обманное использование документов при совершении данного преступления выражается в представлении таможенному органу РФ в качестве необходимых для таможенных целей документов: поддельных документов (полностью изготовленные, фальшивые или подлинные, в которые внесены искажение сведения); недействительных документов (полученные законным путем, но утратившие свою силу); документов, полученных незаконным путем (полученные на основе представления заинтересованным лицом заведомо ложных сведений или поддельных документов либо в результате злоупотребления должностным лицом служебным положением или допущенной халатности при их выдаче); документов, содержащих недостоверные сведения (фактически подлинные, но содержащие не соответствующие действительности сведения); документы, относящиеся к другим товарам или транспортным средствам.
Перемещение контрабандных товаров может также осуществляться с обманным использованием средств таможенной идентификации, производимой путем наложения пломб, печатей, нанесения цифровой, буквенной или иной маркировки, идентификационных знаков, проставления штампов, взятия проб и образцов, описания товаров и транспортных средств, составления чертежей, изготовления масштабных изображений, фотографий и других средств идентификации.
Идентификация является одним из видов таможенного контроля, и она используется таможенными органами в различных целях. В нашем случае речь идет о ситуациях, когда средства идентификации используются с целью незаконного перемещения товаров или транспортных средств через российскую таможенную границу.
После завершения таможенного контроля должностные лица таможни проставляют на таможенные, транспортные и товаросопроводительные документы соответствующие подписи, штампы, печати, разрешающие дальнейшее следование товаров и транспортных средств через таможенную границу. На отдельные грузовые упаковки, грузовые отсеки транспортных средств, контейнеры должны быть наложены атрибуты таможенного обеспечения. На практике встречаются случаи, когда после завершения таможенного оформления наложенные средства идентификации удаляются, в контейнеры либо другие места помещаются контрабандные товары, а затем средства идентификации воспроизводятся злоумышленниками; либо опечатанный ранее груз вскрывается с целью помещения контрабандных товаров, а затем накладываются на упаковку дополнительные средства идентификации.
Под обманным использованием средств таможенной идентификации понимается использование поддельного средства идентификации либо подлинного, но относящегося к другим товарам и транспортным средствам. Как справедливо указывают специалисты, к способам обманного использования средств таможенной идентификации также следует относить использование фальсифицированных пломб, печатей, цифровой, буквенной или иной маркировки, идентификационных знаков, фотографий и др.59
3. Незаконное перемещение товаров путем недекларирования или путем недостоверного декларирования перемещаемых товаров. Декларирование таможенному органу РФ товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу РФ, производится путем заявления по установленной форме (письменной, устной, путем электронной передачи данных или иной) точных сведений о товарах и транспортных средствах, об их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей. Согласно таможенному законодательству, таможенная декларация становится документом, имеющим юридическое значение с момента оформления и принятия ее таможенным органом.
Под недекларированием товаров или иных предметов, перемещаемых через государственную границу РФ, понимается незаявление по установленной письменной, устной или иной форме достоверных сведений об этих предметах, их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей.
Под недостоверным декларированием товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации, понимается заявление недостоверных сведений о товарах и транспортных средствах, их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей.
Здесь нельзя не обратить внимание на тот факт, что действия, связанные с недекларированием или недостоверным декларированием перемещаемых товаров и транспортных средств, могут квалифицироваться как действия, направленные на неправомерное освобождение от таможенных платежей или их занижение. Эти действия в случаях уклонения от уплаты таможенных платежей в крупных размерах квалифицируются по ст. 194 УК РФ.
Субъектом контрабанды является вменяемое лицо, достигшее к моменту совершения преступления шестнадцатилетнего возраста. Субъектом могут быть граждане РФ, иностранцы и лица без гражданства.
Судебная и следственная практика свидетельствуют о наличии некоторых проблем при определении субъекта контрабанды, что в частности обусловлено наличием в Таможенном кодексе РФ целого понятийного ряда, а именно таких понятий, как «декларант», «перевозчик», «таможенный брокер (представитель)».
К лицам, перемещающим товары, относятся собственники товаров, их покупатели, владельцы либо лица, выступающие в ином качестве, достаточном в соответствии с законодательством РФ для совершения с товарами действий, предусмотренных Таможенным кодексом, от собственного имени.
Декларантом является лицо, которое декларирует товары либо от имени которого декларируются товары.
Перевозчик – лицо, осуществляющее перевозку товаров через таможенную границу и (или) перевозку товаров под таможенным контролем в пределах таможенной территории Российской Федерации или являющееся ответственным за использование транспортных средств.
Таможенный брокер (представитель) – посредник, совершающий таможенные операции от имени и по поручению декларанта или иного лица, на которое возложена обязанность или которому предоставлено право совершать таможенные операции в соответствии с таможенным законодательством.
Таким образом, субъектом контрабанды может быть собственник товара, лицо, действующее от имени собственника или их представитель (посредник).
Наряду с этим, необходимо отметить, что субъектом контрабанды могут быть не только лица, которые в соответствии с законодательством РФ обладают правом на совершение действий в отношении товаров, но и те, кто с нарушением действующего законодательства получил возможность совершать такие действия.
Особое внимание законодатель уделяет субъекту квалифицированной контрабанды, совершенной должностным лицом, несущему согласно п. «б» ч. 3 ст. 188 УК РФ повышенную уголовную ответственность за указанное противоправное деяние.
В УК РФ под должностными лицами понимаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ (ст. 285 УК РФ).
В главе 39 ТК «Таможенные органы и обеспечение их деятельности», несмотря на отсутствие определения должностного лица, под ними, судя по возлагаемым на таможенные органы функциям (ст. 403), правомочиям (ст. 408), ответственности (ст. 413, подразумевается государственный служащий, в обязанности которого входит осуществление контрольных функций и иных требований таможенного законодательства, то есть должностные лица таможенных органов РФ, а также специалисты по таможенному оформлению, являющиеся сотрудниками федеральной государственной таможенной службы. Представитель таможенных органов (должностное лицо), оказавшее содействие лицу в незаконном перемещении через таможенную границу РФ предмета контрабанды, подлежит ответственности за соучастие в этом преступлении по ст. 33 и 188 УК и за превышение должностных полномочий – по ст. 286 УК.
Следует отметить, что формулировка ст. 188 УК РФ в части, касающейся должностных лиц, не согласуется со ст. 285 УК, где говорится об использовании должностным лицом своих служебных полномочий. Представляется необходимым приведение формулировки квалифицирующего признака контрабанды «совершение контрабанды должностным лицом с использованием своего служебного положения» в соответствие с формулировкой ст. 285 УК РФ.
Таможенный кодекс РФ по своему содержанию предполагает более расширительное толкование должностного лица и использования им своего служебного положения, включая в их число лиц, которые несут ответственность за нарушение таможенных правил, категорию лиц, в чьи служебные обязанности в момент совершения ими правонарушения входило обеспечение выполнения требований, установленных ТК, а также иными актами законодательства РФ по таможенному делу и международными договорами РФ, контроль за исполнением которых возложен на таможенные органы РФ.
Кодексом охватывается весь круг лиц, в компетенцию которых входит реализация функции таможенного контроля, т.е. в том числе и государственные служащие, не являющиеся должностными лицами и не имеющие соответствующего правового статуса, в частности лица, непосредственно не связанные с реализацией функций таможенного контроля и охраны государственной границы, но использующие свое служебное положение для незаконного перемещения товаров и иных предметов через таможенную границу (к примеру, лица, имеющие возможность пересекать государственную границу или осуществлять надзор и контроль за перемещением грузов; должностные лица транспортных организаций, не являющихся государственными или общественными, деятельность которых связана с перемещением товаров через границу). В связи с этим, представляется необходимым уточнение категорий лиц, выступающих субъектами квалифицированной контрабанды.
Субъектом злоупотребления должностным положением по ч. 3 ст. 188 УК признается только то лицо, которое является государственным служащим и занимает определенную должность в государственном учреждении, являющимся структурным звеном властных органов. Вместе с тем в ныне действующем УК РФ (ст. 201) впервые установлена уголовная ответственность за злоупотребление полномочиями при осуществлении управленческих функций в коммерческой или иной организации60, что, по нашим представлениям, должно быть соответствующим образом отражено и в законодательстве по таможенному делу.
Проблемы ответственности специального субъекта контрабанды более широко отражены в главе 3 данного исследования.
В литературе, посвященной анализу субъективной стороны данного преступного деяния, не подвергается сомнению, что это преступление может быть совершено только с прямым умыслом61. Виновный сознает, что нарушает таможенное законодательство, незаконно перемещая товары или иные предметы в крупных размерах (ч. 1), сознает, что перемещает товары или иные предметы, обладающие особыми свойствами (ч. 2), сознает, что перемещение осуществляет указанными в диспозиции статьи способами, т.е. совершает контрабанду, и желает этого.
Рассматриваемое преступное деяние относится к числу формальных составов. В этой связи исключается возможность косвенного умысла, и более того волевой момент связывается с совершением самого деяния, а не с последствиями. Интеллектуальный момент прямого умысла при контрабанде характеризуется осознанием виновным незаконности самого факта перемещения товаров и иных предметов через таможенную границу РФ с нарушением правил таможенного контроля.
Законодатель не связывает наступление ответственности за контрабанду с определенными мотивом и целью преступления62.
Отягчающим ответственность признаком контрабанды (ст. 188, ч.3, п. «в») признается совершения деяний, предусмотренных частями первой или второй ст. 188 УК РФ, с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль.
Насилие может быть как физическим, так и психическим. Физическое насилие охватывает причинение любого насилия независимо от того, повлекло оно причинение вреда здоровью потерпевшего или нет. Однако убийство и умышленное причинение тяжкого вреда здоровью при отягчающих обстоятельств (ч.ч. 3,4 ст. 111 УК) составом данного преступления не охватываются и образуют совокупность преступлений, предусмотренных ст. 105 (или ч.ч. 3,4 ст. 111 УК) и ч.2 ст. 188 УК.
Применение насилия к иному представителю власти, деятельность которого не сопряжена с осуществлением таможенного контроля (военнослужащие пограничных войск вне таможенных пунктов, должностные лица правоохранительных органов), квалифицируется по ст. 318 УК РФ.63