Конспект лекций

1. Основы возникновения права.

Причины и условия, послужившие возникновению права, во многом аналогичны причинам, по которым возникло государство. Их нужно искать в 11 – 12 тысячелетии до нашей эры. В этот исторический период происходил переход от присваивающей экономики к производящей, который повлиял на всю дальнейшую жизнь человечества. Этот период получил название «неолитической революции».

В первобытном обществе регулирование всех процессов происходило с помощью мононорм (обычаев, традиций, мифов), которые были проверены многими поколениями и расценивались как данные свыше, правильные и справедливые и нередко назывались «право», «правда». Вместе с тем они содержали знания человека об окружающей среде, о его месте и роли в природе. Эти социальные нормы были направлены на обеспечение жизни конкретных общин в условиях присваивающей экономики. Они:

закрепляли ту или иную территорию за конкретной группой,
регулировали брачно – семейные отношения: совместное проживание мужчины и женщины данной группы, приобретение женщин в других группах путем похищения или выкупа и т.д.
регулировали порядок сдачи добытого в результате охоты, рыбной ловли (реципроктность) и его перераспределение между всеми членами рода (редистрибуция).

Мононормы действовали не сами по себе, существовали определенные способы их осуществления. К ним относят:

запрет,
дозволение,
обязывание.

1) Запреты существовали, в основном, в виде табу, т.е. недопустимость совершать те или иные поступки, подкрепленная религиозными установками. Например, запрещались кровно – родственные браки, убийства, каннибализм, воровство, соблазнение чужих жен, колдовство разрешалось только определенным лицам - колдунам.

2) Дозволения определяли поведение людей в определенных ситуациях: время охоты и виды животных, на которые можно охотиться, пользование территорией, источниками воды, распределение добычи и т.д.

3) Обязывание выражалось в организации необходимого поведения людей в процессе приготовления пищи, строительства жилища, поддержания огня, изготовления орудий труда и т.д.

В доклассовом обществе жизнь людей регулировалась и с помощью решений (норм), которые принимали старейшины, вожди. Это так называемая «потестарная» власть, которая не знала ни имущественных, ни социальных различий, ни государственно-политических форм.

В те времена люди, как правило, добровольно выполняли правила поведения. В случае нарушения мононорм применялись такие санкции, как: общественное порицание, телесные наказания, изгнание из общины.

В глубокой древности наиболее сложившейся идеологической силой выступала религия. Особую роль она сыграла в возникновении права у народов, где в производящем хозяйстве доминировали скотоводство и земледелие. Для земледельцев в странах жаркого климата (Месопотамия, Передняя Азия, Индия, Древний Египет, Месоамерика, Горное Перу) стала естественной религия Солнца. Возникновение культа высшего божества содействовало возвышению племенных обычаев над обычаями отдельных родов и вело к укреплению веры в единый для всего народа порядок, данный свыше верховным божеством. Жрецы, носители новой религии, выработали представления о временах года, воплотившиеся в древних агрокалендарях, устанавливающих для всех цикличность проведения сельскохозяйственных и ирригационных работ, сопровождавшихся религиозными обрядами поклонения Солнцу. Этот порядок поддерживался властью первых городов-государств, находившейся в руках царей, военной верхушки и бюрократии.

Первые города - государства сформировались на территории плодородных долин больших рек: Тигра и Евфрата, среднего Инда, Нила и Хуанхэ, а также предгорий Сирии и Ирана и побережья Средиземного моря. Появляется необходимость в нормах, регулирующих сельскохозяйственную деятельность, распределение произведенного продукта. Т.е. возникновение права — это закономерное следствие усложнения общественных взаимосвязей, углубления и обострения социальных противоречий и конфликтов. Обычаи перестали обеспечивать порядок и стабильность в обществе, а значит, появилась объективная необходимость в принципиально новых регуляторах общественных отношений.

Большую роль в формировании права сыграли судебные органы. Они содействовали разрушению системы обычаев родового строя, закрепляя в своих решениях нормы, которые соответствовали новым порядкам. Постепенно возникает прецедентное право, т.е. решение суда по конкретному делу превращается в общую норму (судебный прецедент).
С развитием письменности появляются и первые писанные законы. Становление государства требовало все более прочного закрепления правовых норм, придания им высокой степени формальной определенности. Возникающее право опиралось на принудительную силу государства, иначе бы ему не вытеснить родовые обычаи.

Постепенно правила поведения приобретают все более четкое классовое содержание, т.к. возникает частная собственность, в том числе на землю, появляется эксплуатация. Регуляция таких отношений требовала новых норм и способов их осуществления.

Продолжает развиваться система запретов, дозволений и позитивных обязываний. Позитивное обязывание приобретает все больший объем и значение.

Если нормы морали расценивают поступки людей с точки зрения добра и зла, что хорошо, а что плохо, что честно, а что лживо и постыдно, то, с развитием земледелия, появляются новые способы регулирования поведения людей путем указания на то:

что обязательно надо делать,
что разрешено делать,
что запрещено делать,
что безразлично для общества, т.е. когда можно поступать по своему усмотрению.

Такой метод регулирования характеризует право. Т.е. на этапе перехода от присваивающей экономики к производящей появляется право. Способы правового регулирования были направлены, прежде всего, на осуществление общесоциальных функций, на обеспечение нового типа трудовой деятельности.

В отличие от обычаев правовые нормы фиксируются в письменных источниках, содержат четко сформулированные дозволения, обязывания, ограничения и запреты. Изменяются процедура и порядок обеспечения реализации правовых норм, появляются новые способы контроля за их выполнением: если раньше таким контролером были общество в целом, его общественные лидеры, то в условиях государства - это полиция, армия. Споры разрешает суд. Появляются люди, профессией которых становится удостоверение тех или иных соглашений, доверенностей, других документов. Древнее государство начинает вмешиваться в экономические процессы в обществе, в договорные отношения.

В раннеклассовых обществах еще действуют обычаи, но с развитием государства, они перерастают в обычное право, т.к. многие обычаи стали признаваться и защищаться государством и судами.

Новая система регулирования требовала и новых способов информирования населения. Если в доклассовом обществе все вопросы решались на общем собрании в устной форме, то теперь нормы поведения людей фиксируются письменно.

Так, например, под властью вавилонского царя Хаммурапи, который правил с 1792 по 1750 гг. до нашей эры, были объединены почти все земли Месопотамии и создан единый свод законов, который содержал 282 статьи. Текст законов был высечен на каменном столбе и установлен в Вавилоне. В основе законов Хаммурапи лежало правило «око за око». За многие виды преступлений предполагалась смертная казнь. Значительно ужесточились меры наказания за посягательства на собственность социальной верхушки, наказания за преступления против личности дифференцируются в зависимости от статуса потерпевшего — свободного, раба, мужчины, женщины. Предусматриваются особые наказания за преступления против государства.

Санкции становятся жестко фиксированными.

Норма (правило поведения) приобретает все более четкую логическую структуру по типу: «если – то – иначе».

«Если» - это указание на условия, когда должна действовать, применяться данная норма.

«То» - это само правило поведения, что надо делать или от чего надо воздержаться.

«Иначе» - это указание на те неблагоприятные последствия (санкции), которые наступят, если не будет выполнено «то».

Постепенно санкции освобождаются от религиозного влияния. Они осуществляются специальным аппаратом государства, а не жрецами или другими служителями культа.

Взаимосвязь условий, в которых осуществляется норма, самого правила поведения и последствий является очередным этапом развития права.

Такие характеристики права как:

его содержание,
способы обеспечения,
система информирования о правовых нормах

являются отличительной чертой права, именно они позволяют провести различие между правом и другими социальными нормами древнего общества.

! Право объективно возникает на этапе становления раннеклассового общества как нормативный способ регулирования производящего хозяйства, свободного труда общинников – земледельцев и ремесленников.

Становление права идет путем образования специальных правил, регламентирующих организацию и процесс сельскохозяйственного труда и распределения его результатов.

Формирующееся право преследовало двоякую цель: с одной стороны - закрепление классового (кастового, сословного) господства и с другой - установление и поддержание единого для всего населения страны порядка в общественных отношениях, без чего невозможна нормальная жизнь любого общества.

Государственное объединение племен в единые народы способствовало и правовой защите их внешнеполитических интересов. Вырабатывались нормы, касающиеся межгосударственных союзов, установления таможенных правил и т.п.

Начинается формирование зачатков международного права.

Некоторые учёные предлагают сформулировать чёткие причины происхождения права:

1. Необходимость установления единого порядка.

2. Необходимость его поддержания.

3. Оформление товарно-денежных отношений.

4. Смягчение противоречий между различными слоями общества.

К признакам права раннеклассового общества можно отнести следующие:

1) Социальность – право обеспечивает общесоциальную и классовую функции:

организацию производства,
распределение произведенного продукта,
господство классов или социальных групп в обществе,
распределение должностей в древнем государстве,
организацию и осуществление государственной власти,
регулирование товарно – денежных отношений и отношений собственности,
обеспечение подчинения и привилегий и другие.

2) Нормативность.

Право – это система норм (правил поведения), которая характеризуется логической структурой: «если» – «то» - «иначе». Правовые нормы устанавливают меры поведения, определяют границы дозволенного, запрещенного, допустимого.

3) Обязательность.

Правовые нормы обязательны для всех членов общества. Они обеспечиваются возможностью государственного принуждения, т.е. возможностью неблагоприятных последствий при их нарушении.

4) Формальная определенность. Это означает, что нормы права всегда существуют в письменной форме и обязательно облекаются в строго установленную форму - законов, указов, постановлений. Эти акты принимаются по определенной установленной процедуре. Формализм защищает право от произвольного толкования, изменения, способствует точности применения.

5) Процедурность означает четкие процедуры создания, применения, защиты права. Процедурные правила, процессуальный порядок – это характерный признак права. Он определяет связь права с государственными органами.

6) Неперсонофицированность, т.е. отсутствие конкретного адресата. Нормы права адресуются всем членам общества, а не отдельным гражданам или организациям. Если какое – либо конкретное лицо оказывается в условиях, предусмотренных структурой соответствующей нормы, то он и является адресатом данной нормы.

7) Объективность.

Право возникает закономерно при переходе к производящей экономике, при изменении условий жизни людей, а не даруется обществу какой – либо внешней силой.

Совокупность этих признаков определяет социальную ценность права.

Говоря об особенностях образования права, необходимо помнить, что процесс возникновения государства и права протекал во многом параллельно, при взаимном их влиянии друг на друга. Так, на Востоке, где очень велика роль традиций, право возникает и развивается под воздействием религии и нравственности, а основными его источниками становятся религиозные положения (поучения) — Законы Ману в Индии, Коран в мусульманских странах и т.д. В европейских странах наряду с обычным правом развиваются обширное, отличающееся более высокой, чем на Востоке, степенью формализации и определенности законодательство и прецедентное право.

Теории и школы возникновения права.

Существующие школы и теории происхождения права могут выражать интересы различных социальных сил, меняются интересы - меняются взгляды на право. По мере развития истории под давлением сложившихся исторических, экономических и политических предпосылок зарождались и успешно развивались при помощи своих сторонников различные течения: теологические теории права, теории естественного права, юридический позитивизм, нормативизм, психологическая школа права и другие.

Теологическая теория права.

Теологические взгляды на право - это исторически первое объяснение сущности права, возникшее еще в древности. Известно, что ещё в древнем Египте и Вавилоне возникли идеи божественного происхождения права. Например, в законах царя Хаммурапи записано: «Хаммурапи, царь Вавилона, утвердил своими законами правду и справедливость по внушению бога Мардуха». Однако, теологические взгляды на право нельзя считать далекой историей. Духовенству удавалось оказывать значительное влияние на формирование общественной политической мысли и в последующие периоды развития человеческого общества. Наиболее прочные позиции теологическая теория завоевала в период становления и развития феодализма. Примерно в тот же период появляется и развивается учение широко известного в просвещённом мире учёного-богослова Фомы Аквинского (1225 - 1274). Он утверждал, что процесс возникновения и развития права аналогичен процессу сотворения богом мира. Центральной идеей божественных взглядов является утверждение, что право происходит от Бога, создано Богом для регулирования поведения людей. Оно дается человеку через посредника, пророка или правителя. Эти взгляды связаны с идеологией мировых религиозных воззрений: иудаизмом, христианством, буддизмом, исламом.

Многие религиозные мыслители утверждали, что право — Богом данное искусство добра и справедливости. Теологическая теория одна из первых связала право с добром и справедливостью. В этом ее несомненное достоинство. Вместе с тем рассматриваемая теория опирается не на научные доказательства и аргументы, а на веру.

Теория естественного права.

Как научное течение эта теория имеет длительную историю. Ее основные положения сформировались еще в древности. Суть теории заключается в следующем: кроме позитивного права, которое создается государством, существует общее для всех людей естественное право, стоящее над позитивным правом.

Естественное право – это совокупность прав, которыми обладают все люди от природы в силу самого факта своего рождения: право на жизнь, свободу, равенство, частную собственность, труд и т.д. Государство не может посягать на эти естественные права.

Естественное право служит критерием оценки права позитивного. Все, что в позитивном праве противоречит естественному праву, недостойно уважения и не должно считаться правом. Идеи этой теории были отражены в содержании Декларации независимости США (1776 г.), Декларации прав человека и гражданина во Франции (1789 г.). Естественные права человека получили конституционное закрепление во всех современных правовых государствах.

В цивилизованном обществе нет оснований для противопоставления естественного и позитивного права, т.к. позитивное право закрепляет и охраняет естественные права человека.

После второй мировой войны идеи школы естественного права в измененном виде были подхвачены теорией возрожденного естественного права, которая выступает преимущественно как теологическое представление о праве. Естественным правом провозглашается право божественное, «вечное право», право, данное Богом. Право собственности и вытекающее из него неравенство бедных и богатых основываются на этом «вечном» божественном праве.

Главный недостаток теории школы естественного права - полное игнорирование сил, воздействующих на волю человека в его правовом творчестве.

Юридический позитивизм.

Юридический позитивизм возникает в начале XIX в., когда буржуазия достаточно закрепила свои экономические и политические позиции, в период относительно мирного развития капитализма, свободной конкуренции. Юридический позитивизм отражал уверенность буржуазии в незыблемости созданного ею строя, в могуществе ее государства и права. Буржуазия видит в своем праве фактор стабилизации, порядка, эффективное орудие против нарастающего рабочего движения. Позитивизм отрицает «естественное право», которое рассматривается как заблуждение умов, ведущее к нарушению порядка. По теории юридического позитивизма право - факт реальности, позитивный факт. Всякое позитивное право происходит от власти. Право - приказ власти, поддержанный государственным принуждением. Право есть результат только правотворческой функции государства, независимой от экономических и классовых отношений. Юридический позитивизм связан с философским позитивизмом. Сущность права провозглашается непознаваемой. Оно не нуждается в иных обоснованиях кроме факта своего существования. Право, по мнению К. Бергбома, является основой любого строя. Позитивисты отрывают истоки права от экономики и классовых отношений. Свою задачу они видят в описании права, в формально-логическом его исследовании. В рамках юридического позитивизма создается концепция правового государства.

Нормативизм.
Одним из направлений современного позитивизма является нормативизм. Согласно этой теории в основе права лежит норма – правило поведения: действие или бездействие. Автором данной теории является Г. Кельзен, который считал, что наука должна изучать право в «чистом виде», вне связи с политическими, нравственными, экономическими факторами. Тем самым игнорируется содержание правовой нормы, ее связь с действительностью, за что нормативисты часто подвергаются критике. По мнению Кельзена право представляет собой стройную, с логически взаимосвязанными элементами иерархическую пирамиду во главе с «основной нормой». Юридическая сила и законность каждой нормы зависит от «вышестоящей» в пирамиде нормы, обладающей более высокой степенью юридической силы. В этом смысле закон обладает высшей юридической силой и ему должны подчиняться все подзаконные нормативно – правовые акты: постановления правительства, инструкции министерств и т.д. Только с учетом этой подчиненности правовое регулирование может достичь своей цели.

Данная теория имеет свои положительные и отрицательные стороны. К положительным можно отнести следующие:

такой подход позволяет создавать и совершенствовать систему законодательства;
обеспечивает определенный режим законности, единообразное применение норм и индивидуально-властных велений;
обеспечивает формальную определенность права, что позволяет четко обозначать права и обязанности субъектов, фиксировать меры и средства государственного принуждения;
позволяет абстрагироваться от классово-политических характеристик права, что особенно важно при правоприменении;
существует широкая возможность государства влиять на развитие общества.

К отрицательным моментам относится игнорирование содержательной стороны нормы права:

насколько моральны юридические нормы,
насколько они соответствуют объективным потребностям общественного развития,
а также абсолютизация государственного влияния на правовую систему.

Психологическая теория.

Родоначальником этой теории является Л. И. Петражицкий, который правом признает конкретную психическую реальность — правовые эмоции человека. Они носят императивно-атрибутивный характер и подразделяются на: а) переживание позитивного права, установленного государством; б) переживание интуитивного, личного права. Интуитивное право и выступает регулятором поведения человека и потому рассматривается как реальное, действительное право. Положительным здесь является то, что теория обращает внимание на одну из важнейших сторон правовой системы — психологическую. Нельзя готовить и издавать законы, не изучая уровень правовой культуры и правосознания в обществе, нельзя и применять законы, не учитывая психологические особенности индивида. Недостатками данной теории можно считать ее односторонний характер, отрыв от объективной реальности, невозможность отличать право от других социально-регулятивных явлений.

Социологическая теория права

Эта теория зародилась в середине XIX столетия. Наиболее видными представителями социологической юриспруденции, были Л. Дюги, С. Муромцев, Е. Эрлих, Р. Паунд. Основной постулат ее состоит в том, что «право следует искать не в норме или психике, а в реальной жизни». В основу понятия права положено общественное отношение, защищенное государством. Нормы закона, правосознание не отрицаются, но и не признаются правом. Они являются признаками права, а само право - это порядок в общественных отношениях, в действиях людей. Выявить суть такого порядка, разрешить спор в той или иной конкретной ситуации призваны судебные или административные органы.

Позитивными в данном случае можно признать следующие положения: а) общество и право рассматриваются как целостные, взаимосвязанные явления; б) теория доказывает то, что изучать нужно не только нормы права, установленные государством, но и всю совокупность сложившихся в обществе правовых отношений; в) учение подчеркивает роль права как средства социального контроля и достижения социального равновесия, возвышает роль судебной власти.

Критически же в этой теории надо относиться к отрицанию нормативности как важнейшего свойства права, отсутствие прочной юридической основы принимаемых решений, опасность некомпетентного решения и произвола со стороны должностных лиц.

Каждая из названных теорий имеет свои преимущества и недостатки, их появление и развитие обусловлены естественным развитием человеческого общества и свидетельствуют о необходимости и социальной ценности права в жизни людей.

Blog

Конспект лекций

Содержание

Конспект лекций