Geum.ru

Организационно-правовые основы военной службы

Вид материалаДокументы

Содержание


4.2. Статус военнослужащего: конституционно-правовые аспекты
Подобный материал:
1   ...   15   16   17   18   19   20   21   22   ...   37
А.К.) задач и функций. К ним относятся все военнослужащие воинских частей, не относящиеся к воинским должностным лицам, но под их руководством непосредственно осуществляющие функции и решающие задачи подразделений, в составе которых они исполняют военную службу (операторы, наводчики, водители и т.д.).

К обеспечивающему персоналу могут быть отнесены военнослужащие, служебная деятельность которых связана с решением задач обеспечения служебной деятельности воинских должностных лиц и специалистов (исполнителей) и не связана с действиями, влекущими юридические последствия. К ним относятся делопроизводители, бухгалтера, инженеры и др. Обеспечивающий персонал не столь многочислен в организациях, предназначенных для решения боевых задач (например, воинских частях, соединениях), по сравнению с органами управления ими.

Особую группу военнослужащих составляют представители власти, облеченные государственно-властными полномочиями по отношению к лицам, не находящимся у них в служебном подчинении. К ним относятся военнослужащие, исполняющие военную службу на должностях судей военных судов и военных прокуроров и следователей.

В литературе общепринято приравнивать военнослужащих к государственным служащим. Данный вывод обосновывается тем, что военная служба – разновидность государственной службы629. А.Ф.Ноздрачев относит военнослужащих к государственным служащим специальных видов государственной службы630. Ряд авторов относят к государственным служащим не всех военнослужащих, а только должностных лиц, выполняющих функции военного управления631, что, по нашему мнению, является не совсем обоснованным, поскольку управленческие функции присущи не только указанным лицам, но и другим должностным лицам (например, командир отделения в пределах своих полномочий управляет своим отделением). Другие авторы высказывают схожую мысль и относят к государственным служащим военных руководителей, находящихся на воинских должностях в федеральных органах исполнительной власти (например, Министерство обороны и др.), в военных округах, региональных и районных военных комиссариатах. Военные руководители непосредственно воинских соединений, частей и подразделений - от армии до взвода – не являются, по их мнению, государственными служащими и потому называются просто «военнослужащими»632.

Итак, можно выделить два направления аргументации отнесения военнослужащих к государственным служащим: во-первых, все военнослужащие является государственными служащим вследствие того обстоятельства, что военная служба – разновидность государственной службы; во-вторых, государственными служащими являются не все, а часть военнослужащих, проходящих военную службу в органах управления Вооруженными Силами и другими войсками, государственных органах. При этом все авторы почему-то забывают об официальном определении государственного служащего, закрепленном в ст.3 Федерального закона «Об основах государственной службы Российской Федерации»: «Государственным служащим является гражданин Российской Федерации, исполняющий в порядке, установленном федеральным законом, обязанности по государственной должности государственной службы (курсив мой. - А.К.) за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет средств федерального бюджета или средств бюджета соответствующего субъекта Российской Федерации». В этом же Законе также определено, что государственная должность государственной службы является должностью категории «Б» или «В», включенной в Реестр государственных должностей государственной службы Российской Федерации (п.2 ст.1). Под государственной службой в указанном Законе понимается профессиональная деятельность по обеспечению исполнения полномочий государственных органов (п.1. ст. 2).

Таким образом, два существенных признака позволяют определить государственного служащего:

во-первых, исполнение служебных обязанностей по государственной должности государственной службы, включенной в соответствующий Реестр, являющийся частью Реестра Государственных должностей в Российской Федерации. Военнослужащие проходят военную службу на воинских должностях, которые не являются государственными должностями государственной службы, поскольку они не включены в Реестр государственных должностей федеральных государственных служащих, утвержденный Указом Президента РФ от 11 января 1995 г. № 33633. Единый перечень воинских должностей, подлежащих замещению высшими офицерами, и общее количество военнослужащих, подлежащих замещению полковниками и капитанами 1 ранга, утверждается Президентом Российской Федерации. Перечни иных воинских должностных утверждаются в порядке, определенном министром обороны или руководителем иного федеральною органа исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба. Для того чтобы военнослужащие стали государственными служащими необходимо включить перечни воинских должностных лиц в Реестр государственных должностей федеральных государственных служащих или в п.2 ст.1 Федерального закона «Об основах государственной службы в Российской Федерации», внести дополнение, предусматривающее отнесение всех воинских должностей к указанным государственным должностям;

во-вторых, государственные служащие выполняют служебные обязанности на профессиональной основе, за что получают денежное вознаграждение. Указанному признаку отвечают только военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, для которых военная служба действительно является профессией и за нее они получают денежное вознаграждение.

В то же время на практике подчас происходит смешение понятий «военнослужащий» и «государственный служащий», что приводит к неправильному применению законодательства. Так, в периодической печати опубликован комментарий, согласно которому не нарушен закон при массовых отставках высшего руководства Минобороны РФ в марте-апреле 2000 г. в связи с уходом в отставку Правительства РФ после выборов нового Президента РФ и назначения нового. Автор комментария считает, что указанные увольнения соответствуют требованиям Федерального закона «Об основах государственной службы Российской Федерации», согласно которому в случае смены Президента РФ и отставки Правительства РФ происходит переназначение государственных служащих, замещающих государственные должности категории «А» и категории «Б»634.

Как уже было сказано ранее, должности категории «А» занимают руководители федеральных органов исполнительной власти (министры, директора и др.), в том числе тех, в которых предусмотрена военная служба. Они находятся на государственной службе, но не являются государственными служащими. При смене Президента РФ и отставке Правительства РФ происходит переназначение лиц, занимающих указанные должности.

Лица, занимающие государственные должности категории «Б», относятся к государственным служащим. К ним относятся, например, заместители министров. Прохождение ими службы и их правовое положение определяются Федеральным законом «Об основах государственной службы Российской Федерации», согласно п.2 ст.2 которого их служба ограничена сроком, на который назначаются или избираются лица, замещающие государственные должности категории «А». Однако, как уже было отмечено, в главе 1 настоящего исследования, указанный Закон не применяется к военнослужащим, поскольку прохождение военной службы и правовое положение военнослужащих определяются иным законодательством, а не законодательством о гражданской государственной службе. Следовательно, смена руководителя федерального органа исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба, автоматически не влечет смены его заместителей, являющихся военнослужащими, в отличие от заместителей, являющихся государственными служащими, правовое положение которых определяется Федеральным законом «Об основах государственной службы Российской Федерации».

Итак, можно сделать вывод, что на сегодняшний день военнослужащий по формальным признакам не может считаться государственным служащим. В то же время можно согласиться с авторами, которые относят военнослужащих к государственным служащим, если это понятие употребляется в широком смысле, т.е. в него включаются все работники государственного аппарата635. По нашему мнению, последнее замечание следует уточнить, сделав акцент не на работников, а на служащих, находящихся в публичных отношениях с государственным аппаратом, поскольку часть работников может находиться с ним в частноправовых отношениях.

На гражданина, ставшего военнослужащим, возлагается исполнение определенных обязанностей, он приобретает особые права, на него возлагается повышенная ответственность. Таким образом, характеризуя в дальнейшем военнослужащего как специфического субъекта права, целесообразно исследовать его статус.

4.2. Статус военнослужащего: конституционно-правовые аспекты

Понятие «правовой статус» часто употреблялось в законодательстве и в юридической литературе в прошлые годы. В настоящее время этот термин также широко используется юристами. Через него наиболее полно можно охарактеризовать связи и права личности, отразить все основные стороны юридического бытия индивида: его интересы, потребности, взаимоотношения с государством, трудовую и общественно-политическую деятельность, социальные притязания и их удовлетворение. Его обычно применяют когда, речь идет о характеристике положения того или иного субъекта правового общения, как коллективного (например, органа государства, органа военного управления, организации, учреждения), так и индивидуального (военнослужащего, воинского должностного лица и т.п.).

Так, в Конституции Российский Федерации термин «статус» употребляется применительно к правовому статусу личности (ст. 64), а также применительно к субъектам Федерации (ч.1 ст. 66). Федеральным законом «О статусе военнослужащих» закреплены основы статуса военнослужащих в Российской Федерации.

При определении правового статуса личности отмечается несколько подходов, связанных с включением в его структуру различного набора элементов.

Так, Н.В.Витрук правовой статус личности определяет как совокупность прав, свобод, обязанностей и законных интересов личности, признаваемых и гарантированных государством636. В.А.Кучинский включает в юридический статус также юридическую ответственность637. Другие включают в него общую правоспособность и гарантии638, гражданство639 и другие элементы.

По мнению Е.А.Лукашевой, ряд дополнительных элементов следует считать либо предпосылками правового статуса (например, гражданство, общая правоспособность), либо элементами, вторичными по отношению к основным (юридическая ответственность), либо категориями, далеко выходящими за пределы правового статуса (система гарантий)640. Она предлагает ограничить понятие правового статуса категориями прав, свобод и обязанностей, которые позволяют четко выделить его структуру, а предстатусные и послестатусные положения включить в понятие «правовое положение»641, которое часто употребляется наряду с понятием «правой статус» при характеристике того или иного субъекта права.

При характеристике личности в литературе высказываются различные точки зрения о соотношения этих двух понятий. Ряд ученых разграничивают понятия «правовой статус» и «правовое положение», так как по их мнению, первое выступает частью (ядром) второго642. По мнению Л.Д.Воеводина, составной частью правового положения личности являются основные, т.е. конституционные права, свободы и обязанности граждан643.

Другие считают, что данные понятия равнозначны или могут употребляться как синонимы. Автор поддерживает точку зрения Н.И.Матузова, который указывает на их взаимозаменяемость. Он считает, что сердцевину, основу правового статуса личности составляют ее права, свободы и обязанности, закрепленные в Конституции и других важнейших законодательных актах, провозглашенные в Декларации прав человека и гражданина644. По мнению Г.В.Мальцева, права и обязанности – основной исходный элемент права. «Система прав и обязанностей – сердцевина, центр правовой сферы, и здесь лежит ключ к решению основных юридических проблем»645.

Как следует из изложенного, при характеристике правового статуса личности речь идет о ее правах и свободах. Может возникнуть вопрос о признаках, отличающих права от свобод. По мнению Е.А.Лукашевой термин «свобода» призван подчеркнуть более широкие возможности индивидуального выбора, не очерчивая конкретного его результата: свобода мысли и слова, совести, вероисповедания и т.д. В то же время термин «право» определяет конкретные действия человека (например, право участвовать в управлении делами государства, право избирать и быть избранным). Четкое разграничение между правами и свободами провести трудно и различие в терминологии является исторически сложившимся646.

Понятие правовою статуса было рассмотрено применительно к личности. В то же время Конституция Российской Федерации прежде всего обозначает правовой статус как права и свободы, принадлежащие человеку и гражданину. Таким образом, возникает вопрос о соотношении таких понятий как личность, человек и гражданин.

Л.Д.Воеводин дает следующую характеристику данных понятий. Личность – это общесоциальное выражение человека как члена общества, выражение его социальной природы. Совокупность общественных отношений составляет сущность личности. Личность как результат определенного общества берется как бы в обобщенном типизированном виде. Конкретный человек с большей или меньшей степенью приближенности может выражать эти типичные черты, но он всегда индивидуален и неповторим. Для обозначения этого качества обычно используется термин «индивид». Однако если индивид отражает конкретную определенность человека, его «единичность», то личность, как уже отмечалось, выражает персонализацию общественных связей человека, их обусловленность. Следовательно, личность аккумулирует в себе начала человека, индивида и общества647.

Права и свободы индивида – это его социальные возможности, детерминированные экономическими и культурными условиями жизни общества и законодательно закрепленные государством. В них выражена та мера свободы, которая объективно возможна для индивида на конкретном историческом этапе развития общества.

Права и свободы человека – это субъективные права, выражающие не потенциальные, а реальные возможности индивида, закрепленные в Конституции и законах. Таким образом, по мнению Е.А.Лукашевой, в правовой статус включаются не только основные (конституционные) права, но и весь комплекс прав, вытекающих из законов (внутригосударственных и международных)648. Другие ученые, мнение которых автор поддерживает, считают, что права, закрепленные Конституцией, включены в структуру конституционного статуса, а в текущем законодательстве развиваются и закрепляются права, составляющие содержание основ правового статуса (положения) личности649.

Термин «гражданин» в отличие от понятия «человек» характеризуется более основательными политико-юридическими связями лица и государства. Права гражданина охватывают сферу отношений индивида с государством (сферу публичных интересов), в которой он рассчитывает не только на ограждение своих трудов от незаконного вмешательства, но и на активное содействие государства в их реализации650. Статус гражданина вытекает из особой правовой связи с государством – института гражданства (ст.6 Конституции РФ).

Гражданство – исходное начало формирования как в целом правового положения человека, так и в частности конституционных основ его статуса. Как уже было отмечено ранее, Л.Д.Воеводин включает институт гражданства в структуру правового статуса. Однако автор поддерживает точку зрения Е.А.Лукашевой, которая относит его к предпосылкам правового статуса.

Под законными интересами, являющимися по мнению Н.В.Витрука дополнительным элементом правового статуса граждан и других лиц, понимаются интересы личности, которые непосредственно не охватываются содержанием установленных законом прав и свобод, но подлежат защите со стороны государства, охраняются законом651. Интерес предшествует правам и обязанностям, т.е. является категорией внеправовой или «доправовой», и, таким образом, включение его в качестве самостоятельного элемента в правовой статус является не целесообразным652.

Как было отмечено ранее, правовой статус личности кроме прав и свобод в своей структуре содержит также и юридические обязанности, которые являются необходимым компонентом оптимального взаимодействия государства и личности. Связь свободы и обязанностей раскрывается в ст.29 Всеобщей декларации прав человека: «Каждый человек имеет обязанности перед обществом, в котором только и возможно свободное и полное развитие личности». В Международном пакте о гражданских и политических правах также зафиксировано, что «отдельный человек имеет обязанности в отношении других людей и того коллектива, к которому он принадлежит». Государство, принимая на себя обязательства по обеспечению прав граждан, имеет право требовать от них правомерного поведения, которое бы соответствовало эталонам, зафиксированным в юридических нормах. В этих целях государство формулирует свои требования в системе обязанностей и устанавливает меры юридической ответственности за их невыполнение.

Под юридической обязанностью понимается установленная законом мера должного, общественно необходимого поведения, а также вид (линия) поведения653. П.В.Витрук под юридической обязанностью понимает социально возможную необходимость определенного поведения личности, установленную государством654. По мнению Г.В.Мальцева, «юридическая обязанность есть не только должное, но и возможное в человеческом поведении»655. «Обязанность есть возможность поведения, имеющая необходимый характер, т.е. возможное в поведении одновременно является и необходимым»656.

Категории правовой возможности и правовой необходимости являются взаимосвязанными и взаимно проникающими. Поскольку объективная необходимость не всегда субъективно осознается индивидом, постольку это может привести к отступлению от требований нормы. «Поэтому, – делает вывод Е.А. Лукашова, поддерживающая вышеизложенную точку зрения, – обязанность это как необходимое, так и возможное поведение»657. Государство в системе обязанностей указывает целесообразность, социально полезный и необходимый вариант поведения.

Часть обязанностей как элемент правового статуса распространяется на всех лиц, проживающих в государстве. Так, Конституция РФ устанавливает обязанность каждого платить законно установленные налоги и сборы (ст. 57); сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам (ст. 58). Наряду с этим обязанность, закрепленная в ст. 59, формулирует, что защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации.

Неоднозначно решается вопрос о включении в структуру правового статуса в качестве самостоятельного элемента ответственности. Как уже было отмечено ранее, Е.А.Лукашева относит ее ко вторичным элементам по отношению к основным (права, свободы и обязанности) и не включает в структуру правового статуса. Л.Д.Воеводин включает элемент ответственности в содержание правового статуса граждан658.

Характеризуя ответственность, Н.И.Матузов указывает на неразрывную связь ответственности и свободы: «Ответственность – такая же объективная необходимость, как и свобода»659. Ответственность может рассматриваться в двух аспектах – негативном (ретроспективном) и позитивном (проспективном). В негативном, или ретроспективном, аспекте она находит свое основное выражение в юридической ответственности. Основанием ее возникновения является нарушение норм права (правонарушение), а материальным выражением – различного рода санкции660.

Позитивный (проспективный) аспект ответственности подразумевает ответственность за надлежащее исполнение своих обязанностей, порученного дела, за добросовестное поведение, ответственность перед обществом, государством, коллективом, окружающими и т.д. Это не что иное, как чувство долга (например, воинского долга), гражданская позиция, развитое правовое и нравственное сознание. Позитивная ответственность – мера требовательности к себе и другим. Она вытекает из реального социально-правового статуса субъекта, и в таком качестве Н.И.Матузов называет ее статусной ответственностью661. Ранее юридическую ответственность в качестве отдельного элемента в правовой статус включал В.А.Кучинский662. Автор поддерживает точку зрения, в соответствии с которой ответственность не является самостоятельным элементом правового статуса личности и в то же время может входить в структуру правого статуса конкретного субъекта правового общения. Так, например, в соответствии с Федеральным законом «О статусе военнослужащих» статус военнослужащих есть совокупность прав, свобод, гарантированных государством, а также обязанностей и ответственности военнослужащих (ст. 1).

Права, свободы и обязанности человека и гражданина - ничто без гарантий, способных реализовать их. Различают следующие виды гарантий: социально-экономические (материальные), политические, духовно-психологические (нравственные) и юридические. Последние, как считает А.С.Мордовец, представляют собой систему юридических средств и способов охраны и защиты прав человека и гражданина663. Другие, представляющие собой определенные условия и средства, призванные обеспечивать, гарантировать нормальное, т.е. установленное законом, функционирование того или иного общественного или правового института, могут быть также признаны юридическими гарантиями при условии их нормативного закрепления.

Существуют две взаимоисключающие точки зрения о включении гарантий в правовой статус личности. Одни считают, что гарантии не входят составным элементом в правовой статус на том основании, что гарантии, прежде всего по отношению к правам и свободам, выступают в виде внешней стороны или внешних условий их реализации, т.е. выходят за пределы правового статуса664. Другие, с мнением которых автор согласен, включают гарантии в структуру правового статуса личности, поскольку Конституция РФ гарантирует права и свободы человека и гражданина665.

Рассмотрев элементы правового статуса человека и гражданина, далее автор считает целесообразным более подробно остановиться на определении понятий «правовой статус», «конституционный статус», «конституционно-правовой статус», «основы правового статуса (положения)» человека и гражданина, поскольку, как справедливо отмечает Л.Д Воеводин666, не достигнуто полное единство в интерпретации всех аспектов этой категории (основы правового положения личности. –