Диссертация на присвоение степени магистра частного права

Вид материала

Диссертация

Содержание 2.2. Значение и природа уставного капитала 2.3. Правовая природа государственной или иной регистрации 2.4. Порядок государственной регистрации Глава III Правовое регулирование деятельности 2.1. Общее собрание участников общества 2.2. Совет директоров (наблюдательный совет)

Подобный материал:

• Автореферат диссертации на соискание ученой степени, 315.15kb.
• Курс международного частного права. Общая часть. М., 1973. С. 11-60; Лунц Л. А; Марышева, 5161.78kb.
• Планы семинарских занятий по дисциплине «международное частное право» Тема 1 понятие, 529.64kb.
• Пояснительная записка, 662.86kb.
• Задачи курса: ознакомление студентов с предметом, методами, источниками, субъектами, 3248.07kb.
• План. Введение. Понятие международного частного права, его задание. Факторы, влияющие, 109.12kb.
• Ликвидация некоммерческих организаций по российскому гражданскому законодательству, 308.11kb.
• Гражданско-правовые основания приобретения прав на нежилые помещения, 276.12kb.
• Гражданско-правовое регулирование акционерных соглашений, 783.47kb.
• Правовое регулирование сетевой торговли в российской федерации, 347.13kb.

2.2. Значение и природа уставного капитала

Уставный капитал – это минимальная стоимостная оценка совокупности вкладов участников, вносимых во исполнение учредительного договора. С точки зрения позитивного законодательства (пункт 1 статьи 14 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») «уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников».

К концу первого года деятельности уставный капитал должен быть сформирован полностью. Очевидно, что, поскольку, имущество общества яв­ляется единственной гарантией интересов кредиторов, то неоплата уставного капитала рассматривается ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» как основание для снижения размера уставного капитала. Однако, данное снижение не может производится до размера меньшего, чем минимально установленный размер уставного капитала. Санкцией за нарушение данного правила установлена статьей 20 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»: «Если по окончании второго и последующего года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала установленного … на дату регистрации общества, общество подлежит ликвидации».

Из мер, направленных к поддержанию минимального размера уставного капитала необходимо также отметить установление запрета на распределение прибыли между участниками, если стоимость чистых активов окажется меньше размера уставного капитала по окончанию финансового года. С точки зрения обеспечения финансовой стабильности общества в законодательстве необходимо установление не просто возможности создания фондов, но обязательности создания целевого резервного фонда (в оп­ределенном процентном размере от уставного капитала) для покрытия возможных непредвиденных убытков общества. Анализируя жесткое требование законодательства о поддержании определенного размера уставного капитала следует отметить, что оно направлено, прежде всего, на защиту требований кредиторов. Однако, современный российский опыт и опыт зарубежных стран свидетельствует, что правила о поддержании определенного размера уставного капитала для обществ не эффективны, поэтому кредиторы обществ используют традиционные меры обеспечения исполнения обязательств.

Исходя из требований законодательства отметим, что размер уставного капитала связан с двумя показателями: с минимальным размером уставного капитала и с «чистыми активами».

Закон не дает определения понятию «чистые активы». В ранее действовавшем приказе Министерства финансов РФ от 15 июля 1995 года № 81 «О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие первой части ГК РФ» под чистыми активами понимается «величина, определяемая путем вычитания из суммы активов организации, принимаемых к расчету, суммы ее обязательств, принимаемых к расчету». Дословно данное определение чистых актов воспроизведено в Приказе от 29.01.2003 года Министерства Финансов и ФКЦБ «Об утверждении порядка определения стоимости чистых активов акционерного общества».

Е.А. Суханов под чистыми активами понимает фактическую стоимость имущества общества за вычетом стоимости имеющихся долгов.

Одной из выполняемых уставным капиталом задач является наделение общества имуществом, достаточным для начала осуществления деятельности. Коммерческое юридическое лицо не может существовать без надлежащей имущественной базы, причем, на основании пункта 2 статьи 2 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» имущество должно обладать особой характеристикой – оно должно быть обособлено от имущества иных лиц.

Имущественная обособленность выражается в возможности осуществлять действия в отношении имущества самому субъекту права, а также предполагает самостоятель­ную ответственность данным имуществом по обязательствам.


2.3. Правовая природа государственной или иной регистрации


Регистрация юридических лиц берет свое начало еще в XVII столетии, возникнув первоначально ради полицейско-фискальных целей¹. Не вызывает сомнений, что ее полицейское значение сохранилось до сих пор.

В России, как и в других странах, прослеживалась борьба между концессионной и явочной системой создания юридических лиц. В XIX веке в явочном порядке создавались только полные товарищества и товарищества на вере. Акционерные общества создавались в разрешительном порядке. После 1917 года крупным законодательным актом, посвященном регистрации юридических лиц стало Положение «О торговой регистрации», утвержденное Постановлением СНК СССР от 31 августа 1927 года. Цель торговой регистрации заключалась «в своевременном сосредоточении публично-достовереных сведений об организационном, имущественном и правовом положении юридических и физических лиц, занимающихся на территории СССР торговой и промышленной деятельностью в виде промысла» (статья 10 Положения). Данное и последующие Положения и нормативные акты, действовавшие на территории СССР, не закрепляли правило о том, что регистрация является необходимым условием возникновения всех без исключения юридических лиц.

Прошедшие в стране экономические и иные преобразования позволили цивилистической науке переосмыслить и развить некоторые положения теории юридического лица, в том числе и вопросы создания юридического лица.

Действующее законодательство содержит четкое правило том, что юридическое лицо может считаться созданным только с момента государственной регистрации. Тем самым государство коренным образом изменило свое отношение к порядку создания юридических лиц как субъектов права.

Регистрация означает возможность реализации прав и обязанностей учредителей в полном объеме. В то же время, определенные права возникают у самого юридического лица (например, право требования общества с ограниченной ответственностью к участникам об исполнении ими обязанности по внесению вклада в уставный капитал общества).

Регистрация означает также появление нового субъекта права – участника оборота. Условия гражданского оборота требуют стабильного существования субъекта, истинности и законности его регистрации. Возможные контрагенты должны быть уверены, что в случае признания регистрации недействительной, это не отразится на его интересах.

Необходимо отметить, что как юридический факт государственная регистрация является по своей природе административно-правовым актом. С точки зрения теории юридических фактов гражданского права, предложенной О.А. Красавчиковым¹ регистрация является актом, оказыва­ющим прямое воздействие на возникновение граж­данского правоотношения.


2.4. Порядок государственной регистрации


Порядок государственной регистрации, согласно статье 51 ГК РФ, определяется Федеральным законом от 13 июля 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (в редакции ФЗ от 23 декабря 2003 года).

ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в статье 23 предусматривает, что отказ в государственной регистрации возможен только в случае непредставления необходимых для государственной регистрации документов или пред­ставления документов в ненадлежащий регистриру­ющий орган.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган пред­ставляются:

а) подписанное заявителем заявление о государ­ственной регистрации;

б) решение о создании юридического лица;

в) учредительные документы юридического лица;

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное, равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

Статья 12 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»² устанавливает определенные требования к заявлению. Заявитель должен подтвердить в заявлении соблю­дение законодательства, достоверность представляе­мых сведений, согласованность создания юридичес­кого лица с соответствующими государственными и (или) муниципальными органами в установленных законом случаях.

Заявление должно быть подписано уполномочен­ным лицом (заявителем) с указанием своих паспортных данных или данных иного удостоверяющего личность документа и идентификационного номера налогоплательщика. Под­пись заявителя на заявлении должна быть нотари­ально удостоверена.

ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» лишает регистрирующий орган права осуществлять правовую экспертизу представ­ленных документов на соответствие действующему законодательству. Статья 12 исследуемого закона содержит исчерпывающий перечень документов, представляемых для государственной регистрации. Кроме того, статья 9 запрещает регистрирующему орга­ну требовать представление других документов.

Действие учредительных доку­ментов для учредителей начинается с момента их ут­верждения или заключения.

Сама процедура подготовки документов для государственной регистрации может состоять из следующих этапов. Первым из них является разработка и подача участниками юридического лица необходи­мых для регистрации документов.

На втором этапе подготовительных работ регистрирующие органы обязаны проверить комплект­ность представленных документов и выдать заявите­лю расписку в их получении с указанием перечня и даты получения.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня пред­ставления документов в регистрирующий орган.

Решение о государственной регистрации, приня­тое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в государствен­ный реестр. Моментом государственной регистрации призна­ется внесение регистрирующим органом соответству­ющей записи в государственный реестр.

Регистрирующий орган не позднее одного рабо­чего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтвер­ждающий факт внесения записи в государственный реестр.

ГК РФ в качестве оснований, влекущих отказ в государственной регистрации юридичес­ких лиц, предусматривает нарушение установлен­ного законом порядка образования юридического лица и несоответствие его учредительных докумен­тов закону.

Нарушение порядка образования юридического лица выражается в невыполнении требований, опре­деленных законом, к процедуре создания юридичес­кого лица либо внесения изменений в его учреди­тельные документы.

Например, Закон РФ от 22 марта 1991 г. «О кон­куренции и ограничении монополистической дея­тельности на товарных рынках»¹ в целях предотвращения воз­можного злоупотребления доминирующим положе­нием коммерческими организациями или ограниче­ния конкуренции установил государственный конт­роль за созданием объединений коммерческих организаций. В случае со­здания такого союза или ассоциации лица или орга­ны, принимающие решения о создании, должны получить согласие федерального антимонопольного органа. По мнению ВАС РФ, при отсутствии согласия федерального антимонопольно­го органа на создание союза или ассоциации ком­мерческих организаций акт государственной регист­рации этого объединения должен быть признан не­действительным.

В России следует закрепить на законодательном уровне еще одно обязательное действие — пуб­ликацию сведений о вновь созданном юридическом лице. Зарубежное законодательство, устанавливающее порядок государственной регистрации юридичес­ких лиц, исходит из необходимости публикации сведений о создании юридического лица.

В объявлении о созда­нии нового юридического лица следует указывать не только его наименование, организационно-правовую форму и место нахождения, но и сведения об участ­никах (учредителях) юридического лица, размере и составе уставного капитала. Со­гласно требованиям Закона РФ от 22 марта 1991 года «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» обязательными для опубликования должны также стать сведения об аффилированных лицах.

Законодательство ряда стран требует публикации не только сведений о созданном юридическом лице, но и его устава. Дореволюционным российским за­конодательством предписывалось публиковать вы­писку из товарищеского договора.

Процедура регистрации SARL не отличается от процедуры регистрации иных коммерческих юридических лиц по французскому праву.

Процедура регистрации начинается с подачи заявления о регистрации секретарю Торгового суда через Центр формальностей предприятий (CFE). Данный Центр являемся компетентным по вопросам регистрации торговых обществ и групп экономических интересов, которые действуют при Торгово-промышленных палатах. Территориально Центр распространяет своё действие, согласно статье 2 Декрета от 19 июля 1966 года на определенный округ.

Срок подачи заявления не ограничен относительно момента совершения иных предварительных действий, но, как отмечают французские авторы, необходимо определенное побуждение учредителей к активным действиям в отношении регистрации общества.

Роль секретаря Торгового суда при получении заявления о регистрации общества в Торговом реестре состоит в регистрации общества в течение одного франко-дня, включая день получения заявления о регистрации. Однако, данный срок на основании статьи 30 Декрета от 30 мая 1984 года может быть продлен до пяти дней в случае, когда сложность документов требует его тщательного рассмотрения.

Кроме того, секретарь выполняет также важные дополнительные функции, а именно:

1. до регистрации юридического лица осуществляет двойной контроль – контроль за формой, то есть осуществляет контроль на соответствие предоставляемых документов требованиям закона, и контроль по существу. Контроль по существу состоит в проверке соответствия положений устава и иных документов общества требованиям законов и регламентов, однако, данный вид контроля распространяется только на торговые общества и был введен относительно недавно – Законом от 11 февраля 1994 года¹. Декрет, разъясняющий его действие, принят 10 апреля 1995 года № 95-374².

Таким образом, мы можем отметить тот факт, что французское законодательство, в отличие от российского, в отношении правовой регистрации коммерческих юридических лиц использует процедуру правовой экспертизы учредительных документов.

Для российского права, где правовая экспертиза учредительных документов предусмотрена только для некоммерческих юридических лиц, было бы обосновано расширение использования данной процедуры и в отношении коммерческих юридических лиц. Данное решение основано на том факте, что в большинстве случаев правовая экспертиза способна значительно повысить качество учредительных документов, обеспечить их соответствие требованиям законодательства. И это вовсе не означает, что правовую экспертизу должен осуществлять исключительно орган исполнительной власти, осуществляющий регистрацию юридических лиц, это могут быть аккредитованные специализированные юридические консультации.

2. после регистрации юридического лица секретарь суда должен произвести запись общества в Реестр национальных предприятий (в данном случае обществу присваивается индивидуальный идентификационный номер – Декрет от 16 мая 1997 года №97-497¹). Кроме того, секретарь суда должен в течение восьми дней с момента регистрации общества в Реестре коммерсантов и обществ произвести публикацию уведомления в Официальном бюллетене торговых и гражданских извещений. О необходимости применения данной процедуры в российском праве говорилось выше.


§ 3 Пострегистрационная стадия


Гражданское законодательство однозначно определяет, что юридическое лицо наделяется правоспо­собностью и дееспособностью с момента государственной регистра­ции.

Вместе с тем, практика применения законодательства пока­зывает, что регистрацией общества не завершается процесс формирования правоспособности юридического лица.

Участие юридического лица в гражданском обо­роте недопустимо без соблюдения отдельных требований административного законодательства, кото­рые с точки зрения гражданского права могут быть рассмотрены как факторы, индивидуализирующие данное юридическое лицо. Один из таких факторов — получение юридическим лицом статистичес­ких кодов. Система кодов статистической отчетнос­ти создана, в первую очередь, для учета юридичес­ких лиц по различным параметрам деятельности.

В Российской Федерации ни одно юридическое лицо не сможет осуществлять свою деятельность без постановки на налоговый учет. Это обязательное требова­ние, закрепленное в НК РФ. Даже в том случае, когда юридическое лицо вынужденно не осуществ­ляет никакой деятельности, оно обязано отчиты­ваться перед налоговыми органами путем сдачи со­ответствующих отчетов о том, что хозяйственная и иная деятельность не велась. Несоблюдение этой обязанности также предусматривает возможность привлечения органа юридического лица к ответ­ственности.

Юридическое лицо обязано также встать на учет в отделениях Пенсионного фонда РФ, территориаль­ном фонде обязательного медицинского страхова­ния, отделении Фонда социального страхования и отделении Фонда занятости населения РФ.

Однако если без постановки юридического лица на учет в налоговых органах в качестве налогоплательщика оно не сможет осуще­ствлять свою гражданскую правоспособность, то постановка на учет в указанных внебюджетных фон­дах не имеет для юридического лица тех же послед­ствий. Оно не оказывает влияния на формирование гражданской правоспособности данного юридическо­го лица, а влечет применение к органу конкретного юридического лица санкций, предусмотренных ад­министративным законодательством.

В Российской Федерации юридическое лицо не сможет реализовать свою правоспособность также без открытия соответствующего счета в банке, поскольку в кассах юридических лиц наличные денежные средства могут храниться только в пределах лимитов, устанавливаемых обслуживающими кредитными учреждениями. Кроме того, расчеты наличными денежными средствами между юридическим лицами могут производиться лишь в определенном размере (в настоящее время — не более 60 000 рублей между одними и теми же юридическими лицами).

До настоящего времени в России порядок открытия счетов регламентируется Инструкцией Государственного банка СССР от 30 октября 1986 года¹.

Анализ требований относительно формирования гражданской правоспособнос­ти юридического лица после его государственной регистрации позволяет утверждать, что без соблюдения указанных требований юридическое лицо лишено возможности впоследствии реализовать свою гражданскую правоспособность, которая является основополагающей для всех остальных ви­дов правоспособности юридического лица (в частно­сти, налоговой). Необходимо отметить, что длительность процесса формирования гражданской правоспособности не препятствует частичной ее реализации. К примеру, отсутствие расчетного счета не может помешать заключению консенсуальных гражданско-правовых договоров, а также ряда реальных договоров. Кроме того, отсутствие расчетного счета не является помехой для осуществления безвозмездных договоров, в частности поручения, хранения и т. д.

Итак, с завершением процедуры государственной регистрации юридического лица не завершается процесс формирования его гражданской правоспособности.


Глава III Правовое регулирование деятельности

общества с ограниченной ответственностью во Франции и в России


§1 Правовое положение участников

общества с ограниченной ответственностью


Основной причиной, послужившей основанием для определения правового положения участников является то, что правоотношения между обществом и участником носят многоаспектный характер, а также то, что они могут касаться интересов третьих лиц. Для уточнения правового положения участника необходимо выяснить:

1. права и обязанности участника,

2. гарантии осуществления и способы защиты прав участников,

3. характер этих правоотношений,

4. права и обязанности общества с ограниченной ответственностью.

Представляется возможным привести примерный перечень прав участников общества:

1. право участвовать в управлении делами общества (статья 8 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»),

2. право получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в порядке, уста­новленном его учредительными документами (статья 8),

3. право участвовать в распределении прибыли (статьи 8 и 28),

4. право продать или иным образом уступить свою долю или ее часть в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества (статьи 8 и 21),

5. право выхода из общества независимо от согласия других участников (статьи 8 и 26),

6. право получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость (статьи 8 и 58),

7. право обжаловать в судебном порядке решения органов управления общества (статья 43),

8. право требовать проведения аудиторской проверки (статья 48).

Право на получение части прибыли от деятельности общества является основным правом, ради которого участники создавали общество как коммерческую организацию.

Решение об определении части прибыли, выплачиваемой участникам, или, напротив, о нераспределении прибыли принимается общим собранием участников. С момента принятия общим собранием решения о распределении прибыли общество обязано исполнить данное решение и выплатить участникам причитающуюся часть прибыли. Во избежание нарушений интересов участников общества в уставе общества может быть предусмотрено правило о сроках выплаты распределяемой прибыли.

В связи с этим, возникает вопрос о последствиях несоблюдения обществом сроков для выплаты прибыли после принятия соответствующего решения. Поскольку отношения между участником и обществом являются по своей природе обязательственными с распространением на них всех правил об обязательствах, то есть основания применить данным отношениям положения статьи 395 ГК РФ.

При осуществлении права на получение части прибыли участники не должны злоупотреблять этим правом. Для этого может быть установлено правило о распределении прибыли только в части превышения стоимости имущества над суммой обязательств, причем в результате произведенных выплат общество не должно быть поставлено на грань банкротства.

Участник, обладающий долей в уставном капитале, может не только участвовать в деятельности общества и получать прибыль, но и прекратить свое участие в обществе, передав свою долю иным лицам.

В случае выхода участника из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе. У общества в связи с выходом участника возникает обязанность:

1. выплатить участнику общества действительную стоимость его доли, которая должна соответствовать части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника и определяемой на основании дан­ных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества;

2. выплатить стоимость доли в четко установленный законодательством период времени, который равен шести месяцам с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества. Допускается, что этот срок может быть меньше, если это предусмотрено уставом общества.

Здесь важно отметить некий временной разрыв между тем, когда участник перестает быть носителем прав и обязанностей, и получением им действительной стоимости его доли.

В практике обществ с ограниченной ответственностью уже возникали ситуации, когда участник, заявивший о своем выходе, полностью терял возможность получения информации о деятельности общества, в том числе и информации о стоимости чистых активов по результатам года. В связи с этим он не мог определить действительную стоимость своей доли.

В случае приобретения обществом доли участника должник и кредитор совпадают в одном лице, поэтому обязательство должно прекратиться. Прекращение состоит в том, что общество обязано уменьшить размер уставного капитала.

В связи с появлением в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» понятия «общество с одним участником» закономерен вопрос о возможности выхода участника из такого общества. Ответ на этот вопрос может быть только отрицательным. Допущение выхода единственного участника означало бы возможность фактической ликвидации общества в обход установленной статьей 64 ГК РФ очередности удовлетворения требований.

Передача доли стеснена требованиями, вытекающими из природы общества с ограниченной ответственностью. Во-первых, доля участника может быть передана до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена. Во-вторых, передача доли третьим лицам всегда требует согласия участников, поскольку осуществление права не может ущемлять интересы иных участников общества.

Можно выделить три вероятных субъекта, которым может быть отчуждена доля или ее часть:

1. другой участник общества,

2. само общество,

3. третье лицо.

Участник вправе свободно уступать свою долю одному или нескольким участникам этого общества без согласия общества и его участников.

При передаче доли третьим лицам появляется новый участник общества, что может не устраивать остальных участников. Поэтому такая передача ограничена установлением в законодательном порядке права преимущественной покупки, субъектом которой являются остальные участники и общество.

Данное право необходимо рассмотреть подробно.

Право преимущественной покупки следует рассматривать в качестве права, обеспечивающего определенному кругу лиц привилегию на приобретение конкретного имущества. Нарушение права преимущественной покупки порождает требование о переводе на привилегированное лицо прав покупателя, в результате чего изменяется субъектный состав правоотношения о передаче имущества.

Традиционно, право преимущественной покупки обосновывается сущностью отношений, к которым применяется этот институт. Не является исключением и отношения из участия в обществе с ограниченной ответственностью. Основным аргументом в пользу установления данной привилегии является то, что она охраняет интересы участников общества с ограниченной ответственностью, которым далеко не безразлично, кто приобретет долю выбывающего участника и станет на его место. Кроме того, данное преимущественное право отражает близость общества с ограниченной ответственностью к товариществам и является, по существу, единственным средством контроля состава входящих в общество лиц.

В отношении права преимущественной покупки важный и четкий принцип выработала французская судебная практика: «нет привилегии без особой о ней нормы закона». Отсюда следует крайне скептическое отношение французских правоприменителей к возможности установления права преимущественной покупки соглашением сторон.

Следует обратить внимание также еще на одну особенность реализации обществом права-обязанности на приобретение доли выбывающего участника. Проблема заключается в том, что доля - это не ценная бумага. Не существует свободы уступки долей и, следовательно, нет рынка долей, нет рыночной оценки. «Действительная» стоимость может быть определена только волеизъявлением двух сторон, продавцом и покупателем доли. Такая оценочная стоимость, естественно, может не совпасть с оценкой доли самим обществом, что неизбежно приведет к спорам. Стоимость доли зависит не столько от наличия и состояния имущества общества, сколько от ожидаемой доходности его деятельности.

Участник общества при выходе имеет также право на получение части имущества соответственно доле в уставном капитале. Указанное право участника необходимо толковать как право на получение стоимости имущества, соответствующего размеру доли. Хотя исследователями высказываются и противоположные точки зрения. Например, В.А. Горлов считает¹, что этим нарушаются интересы общества и кредиторов, поскольку участник общества, заключив учредительный договор, не имеет каких-либо вещных прав на имущество общества и, в связи с этим, участнику необходимо выплачивать только ту сумму, какую он внес в уставный капитал, либо стоимость внесенной в уставный капитал вещи. При этом, размер выплаты необходимо определять исходя из размера уставного капитала, а не стоимости всего имущества общества. Утверждается также, что в противном случае, участник бы неосновательно обогащался за счет «формального роста стоимости имущества, получая при выходе намного больше внесенной суммы».

Данные утверждения не только не соответствуют букве закона, но также и природе общества с ограниченной ответственностью. Лицо становится участником коммерческого юридического лица именно потому, что желает получать определенную прибыль от увеличения стартового имущества общества, а не только и даже не столько уставного капитала. Кроме того, нельзя недооценивать и факт личного участия в деятельности общества. Не всегда общество распределяет полученную прибыль, получаемую в том числе и от личной деятельности участника, именно поэтому при выходе из общества участник получает возможность капитализировать недооцененный личный вклад.

Следующим правом участника является право на участие в управлении обществом.

Право участвовать в управлении делами общества включается следующие правомочия:

1. право вносить предложения в повестку дня общего собрания участников общества, включая предложения по кандидатам, избираемым в органы управления, в том числе и путем самовыдвижения,

2. право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений,

В праве Франции предусмотрены ограничения в реализации права на участие в управлении обществом (статья 192 Закона Франции N 85-98 от 25 января 1985 года). Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в российском законодательстве установлены в качестве одной из мер уголовного наказания. Кроме того, во время прохождения государственной службы государственные служащие ограничены в полномочиях по управлению обществом, так как обязаны передавать в управление государству находящиеся у них права на доли в уставном капитале коммерческих организаций.

Эффективность участия в управлении обществом и реализация других субъективных прав участника зависит от того, насколько достоверна и достаточна информация, которой обладает участник, о деятельности общества. Для этого ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено право получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами иной документацией. Можно выделить ряд конкретизирующих данное право правомочий участника:

1. право требовать от общества предоставления возможности в разумные сроки ознакомиться с учредительными документами общества. Общество обязано по требованию его участников предоставить им копии действующих учредительного договора и устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затрат на их изготовление.

2. право требовать предоставления для ознакомления информации и материалов при подготовке общего собрания участников, а именно годовой отчет общества, заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведения о кандидате (кандидатах) в органы общества, проекты документов, выносимых на обсуждение.

Участник французского общества, независимо от размера принадлежащей ему доли вправе не только получать для ознакомления весьма широкий перечень документов, но и задавать управляющему в письменной форме вопросы о любом факте, способном, по его мнению, скомпрометировать положение общества. Один или несколько участников, представляющих не менее одной десятой части капитала Общества, могут обратиться в суд с просьбой о назначении эксперта для проведения исследования содержания деятельности общества. Суд определяет полномочия экспертов и объем проверки, результаты которой должны быть представлены истцам и оглашены на собрании участников. В обоих случаях судебная защита является эффективной гарантией реализации права участников на получение информации о деятельности о6шествас ограниченной ответственности.

В целях защиты интересов общества и его участников законодательство России устанавливает обязанность участников не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Отнесение информации к категории конфиденциальной определяется учредительными и иными локальными документами общества.

С целью реализации выше рассмотренных правомочий участника общества необходимо рассмотреть предусмотренные законодательством меры защиты субъективных прав участников общества.

В отличие от российского и французского законодательства, устанавливающего лишь меры гражданско-правовой ответственности за нарушение прав участника, германский закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» наряду с этим предусматривает и уголовно-правовую ответственность вплоть до применения наказания в виде лишения свободы до трех лет.

Особый интерес представляют нормы германского и французского законодательства, обеспечивающие защиту прав участников. По германскому законодательству солидарная имущественная ответственность управляющих наступает при предоставлении неверных данных о стоимости издержек, связанных с учреждением Общества, а также при увеличении основного капитала, причинивших ущерб обществу.

При использовании обществом собственного права преимущественной покупки отчуждаемой участником доли с момента перехода прав на долю до момента выплаты ее стоимости участнику французское законодательство обеспечивает гарантию имущественных прав участника в виде начисления процентов на сумму задолженности общества перед участником.

Гарантией реализации права участника на получение информации о деятельности общества по французскому законодательству является не только нормативно урегулированный механизм осуществления этого права, но и установленные законом меры ответственности исполнительного органа общества за нарушение обязанности о своевременном предоставлении достоверной информации.

По российскому законодательству незаконное ограничение доступа к информации в соответствии со статьей 24 ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации»¹ является основанием для привлечения руководителей организации к ответственности, предусмотренной уголовным, гражданским законодательством и законодательством об административных правонарушениях.

Если в результате нарушения участником основанной на учредительном договоре обязанности по неразглашению служебной или коммерческой тайны обществу причинены убытки, то в соответствии со статьей 139 ГК РФ убытки подлежат возмещению.

Право получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость более детализировано ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» по сравнению с нормами ГК РФ. А именно, имущество ликвидируемого общества, оставшееся после завершения расчетов с кредиторами, распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества в определенной очередности:

1. в первую очередь осуществляется выплата участникам общества распределенной, но не выплаченной части прибыли,

2. во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале.

Требования второй очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований первой очереди. Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распределенной, но не выплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале.

Согласно подпунктам 1 и 3 статьи 43 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества, а также решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного или коллегиального исполнительного органа либо управляющего, нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества.

В отношении обжалуемых решений общего собрания участников общества установлена четкая процедура: такое решение может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения, поданного в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В том случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое ре­шение, указанное заявление может быть подано в течение двух меся­цев со дня принятия такого решения.

В Законе оговаривается вариант, когда суд вправе оставить в силе обжалуемое решение. Такой вариант возможен, если голосование участника общества, подавшего заявление, не может повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются сущест­венными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

Согласно статье 48 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» любой участник общества имеет право потребовать проведения аудиторской проверки выбранным им профессиональным аудитором, не связанным имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного ор­гана общества, членами коллегиального исполнительного органа об­щества и участниками общества.

При проведении такой проверки оплата услуг аудитора осуществляется за счет участника общества, по требованию которого она проводится.

Все права участников, которые предусмотрены уставом общества, помимо прав, предусмотренных ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», являются дополнительными правами. Появление норм, допускающих существование дополнительных прав, а значит, устанавливающих возможность разного объема прав для участников одного общества, даже при одинаковом размере их долей, — это новый институт в законодательстве о хозяйственных обществах.

Дополнительные права участника (участников) общества могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении либо предоставлены участнику (участникам) в процессе деятельности общества. И в первом, и во втором случае решение об этом принимается всеми участниками единогласно.

Дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли (части доли) не переходят к приобретателю доли (части доли).


§ 2 Управление обществом с ограниченной ответственностью


ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предоставил участникам общества возможность выбора между двухзвенной структурой органов управления общества (общее собрание – исполнительные органы) и трехзвенной, присущей акционерным обществам (общее собрание – совет директоров – исполнительные органы).

Регулирование российским законодательством вопроса об органах управления не безразличен участникам общества, поскольку от правильности выбора структуры органов управления и определения их компетенции зависят эффективность управления обществом и, в конечном счете, достижение основной цели, ради которой общество создается, - извлечение прибыли. Наконец, участники общества при правильном подходе к решению всего комплекса вопросов, связанных с органами управления общества, могут в большей степени уверены, что органы управления не смогут использовать свои полномочия в ущерб имущественным интересам самих участников.


2.1. Общее собрание участников общества


Общее собрание участников общества является высшим органом общества.

Согласно пункту 2 статьи 33 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» к исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся:

1. определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций,

2. изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества,

3. внесение изменений в учредительный договор,

4. образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передачи полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю, утверждение такого управляющего и условий договора с ним,

5. избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества,

6. утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов,

7. принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества,

8. утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества),

9. принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг,

10. назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг,

11. принятие решения о реорганизации или ликвидации общества,

12. назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов,

13. решение иных вопросов.

Можно выявить также дополнительный круг вопросов, которые следует считать вопросами исключительной компетенции общего собрания участников:

1. создание филиалов и открытие представительств (пункт 1 статьи 5),

2. внесение в устав общества, изменение и исключение из него положения об ограничении максимального размера доли участника общества (пункт 3 статьи 14), об ограничении возможности изменения соотношения долей участников общества,

3. утверждение денежной оценки неденежных вкладов, вносимых в уставный капитал участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами (пункт 2 статьи 15),

4. определение порядка предоставления компенсации участникам общества в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал (пункт 3 статьи 15),

5. утверждение итогов внесения дополнительных вкладов участни­ками общества,

6. увеличение уставного капитала общества на основании заявления участника, третьего лица,

7. внесение в устав, изменение и исключение из устава положений, устанавливающих порядок осуществления преимущественного права покупки доли (пункт 4 статьи 21),

8. внесение в устав общества положений, устанавливающих порядок определения размеров вкладов участников в имущество общества непропорционально размерам их долей, а также положений, устанавли­вающих ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество (пункт 2, статьи 27),

9. решение о виде вклада в имущество общества (пункт 3 статьи 27),

10. внесение в устав положений, устанавливающих, а также исключающих и изменяющих уже установленный порядок распределения прибыли между участниками общества, определения числа голосов участников общества,

11. решение о выплате членам совета директоров (наблюдательного совета) вознаграждения и (или) компенсации их расходов, связанных с исполнением ими своих обязанностей, и об установлении размеров указанных вознаграждений и компенсаций,

12. совершение крупных сделок, и иные вопросы.

Согласно пункту 2 статьи 33 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества (за исключением случаев, предусмотренных Законом), а также на решение исполнительных органов общества. Следовательно, единственным органом, которому могут быть переданы на решение вопросы исключительной компетенции общего собрания, является совет директоров (наблюдательный совет).

Особо выделено законодательством Франции право собрания участников на изменение национальности общества при условии, что страна, национальность которой приобретается, заключила с Францией специальную конвенцию, разрешающую приобретать избранную национальность и переносить место нахождения общества на ее территорию с сохранением за Обществом статуса юридического лица.

Общие собрания участников общества по периодичности их проведения могут быть очередными и внеочередными, а по форме – проводимыми в форме совместного присутствия участников и в форме заочного голосования.

Очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже одного раза в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества, а в случае, если уставом предусмотрено образование совета директоров, этот вопрос может быть отнесен к его компетенции.

Требование законодательства о проведении очередного общего собрания участников не реже одного раза в год предполагает, что периодичность проведения очередных общих собраний регулируется положениями самого устава. Если участники считают необходимым проведение очередного общего собрания, например, раз в квартал, то этот срок должен быть установлен в уставе и каждое проводимое собрание будет очередным общим собранием участников.

Кроме этого, ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в отличие от ФЗ «Об акционерных обществах» не устанавливает временного ограничения на проведение очередного собрания и не определяет круг вопросов, которые могут быть рассмотрены только на очередном общем собрании. Все это регули­руется положениями устава. Исключением из правила является об­щее собрание участников, на котором утверждаются годовые резуль­таты деятельности общества. Это собрание должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

Внеочередные общие собрания участников — это все собрания, которые проводятся помимо очередных собраний по инициативе самих участников или органов управления общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается:

1. исполнительным органом общества по его инициативе,

2. по требованию совета директоров (наблюдательного совета) об­щества,

3. по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества,

4. по требованию аудитора,

5. по требованию участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего со­брания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участни­ков общества или об отказе в его проведении.

При этом необходимо отметить, что исполни­тельный орган общества не вправе изменить своим решением форму проведения внеочередного общего собрания участников очное или заочное), если требование уполномоченного лица содержит указание на форму его проведения.

Исполнительный орган общества не вправе также вносить изме­нения в формулировки вопросов повестки дня внеочередного общего собрания участников. Однако исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью наряду с вопросами, предложенными для включе­ния в повестку дня внеочередного общего собрания участников, вправе по собственной инициативе включать в нее дополнительные вопросы.

Решение об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества может быть принято исполнительным органом общества только в двух случаях:

1. при несоблюдении установленного порядка предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества,

2. ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относится к его компетенции.

Первое основание отказа может выражаться в том, что, во-первых, не соблюдена форма требования о созыве внеочередного общего собрания участников.

Во-вторых, инициатор проведения собрания не имеет права требовать внеочередного общего собрания, если он не обладает не менее чем одной десятой общего числа голосов участников общества.

Конечно, речь идет не только об одном участнике, который име­ет необходимую долю голосов, но и о нескольких участниках, которые в совокупности набирают необходимое количество голосов.

Для созыва общего собрания участников по французскому законодательству требуется решение не менее, чем четверти всех участников.

Внеочередное общее собрание при положительном решении испол­нительного органа общества о его проведении должно быть проведено не позднее 45 дней со дня получения соответствующего требования.

ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не содержит нормы, которая четко решала бы вопрос о необходимом для проведения собрания кворуме. Но по смыслу ряда норм Закона, ми­нимальное количество голосов, требуемых для принятия решений по вопросам повестки дня, определяется как большинство голосов от общего числа голосов участников общества. Соответственно и кворум должен определяться таким же образом.

Согласно пункту 10 статьи 37 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решения общего собрания принимаются открытым голосованием, если иной порядок принятия решений не предусмотрен уставом.

Собрания, проводимые в форме заочного голосования – это общие собрания участников, решение на которых мо­жет быть принято без непосредственного проведения собрания.

Путем проведения заочного голосования не может быть принято решение общего собрания по вопросу об утверждении годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов.

Работа по подготовке и проведению общего собрания участников включает ряд самостоятельных этапов.

Первый этап – принятие решения о проведении собрания и утверждение повестки дня.

Второй этап – уведомление участников о проведении собрания.

Третий этап – формирование участниками общества повестки дня общего собрания.

Четвертый этап – предоставление информации и материалов участникам общества.

Пятый этап – проведение общего собрания участников.

Работа по подготовке и проведению общего собрания возлагается на исполнительный орган общества. Каждый участник общества должен быть уведомлен о проведении общего собрания за 30 дней в форме предусмотренной уставом общества.

Уставом может быть предусмотрен более короткий срок, чем 30 дней. В уведомлении должны быть указаны: наименование и местонахождение общества, время и место проведения общего собрания участников общества, повестка дня общего собрания участников, время и место ознакомления с материалами собрания.

Согласно пункту 2 статьи 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за 15 дней до его проведения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества.

Таким образом, закон не связывает право участника общества вносить предложения в повестку дня с определенным количеством голо­сов, которыми он должен обладать.

Поступившие предложения должны быть рассмотрены и должно быть принято решение о включении их в повестку дня или об отказе включить в указанную повестку.

Закон предусматривает фактически два основания, по которым орган, уполномоченный на организацию и проведение общего собрания общества с ограниченной ответственностью, может отказать во включении предложения в повестку дня.

Во-первых, если внесенные вопросы не относятся к компетенции общего собрания участников общества. Во-вторых, если вопрос не соответствуют требованиям федеральных законов.

Очевидно, в уставе общества должна быть описана процедура та­кого отказа. За основу можно взять процедуру, предусмотренную для акционерных обществ.

Если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания вносятся изменения, орган, уполномоченный на организацию и проведение общего собрания общества с ограниченной ответственностью, обязан не позднее чем за 10 дней (в уставе общества могут быть опреде­лены более короткие сроки) до его проведения уведомить всех участ­ников общества о внесенных в повестку дня изменениях.

Исполнительный орган обязан направить участникам общества информацию и материалы вместе с уведомлением о прове­дении общего собрания, а в случае изменения повестки дня соответ­ствующие информация и материалы направляются вместе с уведом­лением о таком изменении.

Исходя из смысла пункта 5 статьи 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае нарушения порядка созыва об­щего собрания общее собрание участников общества признается неправомочным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, генеральный директор общества и члены правления общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собра­нии с правом совещательного голоса.

Участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Участник вправе в любое время за­менить своего представителя на общем собрании или лично принять участие в общем собрании.

Представители участников общества действуют на основе доверенности.

Как мы уже отмечали ранее, общее собрание участников правомочно, если участники (их пред­ставители), обладают в совокупности более чем половиной голо­сов от общего числа голосов участников общества.

Для четкого определения позиции по наличию или отсутствию кворума на собраниях участников возникает объективная необходи­мость в формировании такого органа собрания, как счетная комиссия.

В случае отсутствия кворума, учитывая положения пункта 1 статьи 37 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», можно предпо­ложить, что этот вопрос следует урегулировать в уставе.

Общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня.

Согласно пункту 1 статьи 32 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» каждый участник общества имеет на общем соб­рании число голосов, пропорциональное его доле в устав­ном капитале.

Согласно пункту 10 статьи 37 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решения общего собрания принимаются откры­тым голосованием, если иной порядок уставом общества не преду­смотрен.

Решение общего собрания участников по вопросу, поставленному на голосование, принимается:

1. большинством голосов участников, принимающих участие в соб­рании,

2. квалифицированным большинством, когда установлено, что для принятия решения необходимо большее число голосов участников,

3. единогласно.

Выбор варианта зависит от двух составляющих: требования зако­на и положения устава.

Однако Закон допускает исключение из этого правила. Основанием для этого является тот факт, что в собрании участвуют все участники общества, поэтому допускается принятие решений и по вопросам, которые первоначально в повестке дня не фигурировали.

По итогам голосования составляется протокол об итогах голосования, который подписывается членами счетной комиссии или лицом, выполняющим ее функции.

Необходимо иметь в виду, что согласно статьи 43 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собра­ния, принятое с нарушением требований действующего законода­тельства, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным.


2.2. Совет директоров (наблюдательный совет)

общества с ограниченной ответственностью


Управление обществом с ограниченной ответственностью осуществляется в перерывах между общими собраниями участников Советом Директоров (Наблюдательным Советом). Таким образом, ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установил иерархию органов в юридическом лице – Общее собрание – Совет Директоров – Исполнительные органы.

Следует отметить тот факт, что существование Совета Директоров в обществе с ограниченной ответственностью (далее по тексту – ООО), было впервые предусмотрено именно в федеральном законе. До издания данного специального нормативного акта ГК РФ в пункте 1 статьи 91 предусмотрел двухзвенную структуру управления ООО. В данном случае не возникает вопроса о соответствии Федерального закона ГК РФ, поскольку закон является специальным нормативным актом по отношению к общему положению ГК РФ. Однако данный вопрос рассматривался в юридической литературе¹.

Существование Совета Директоров (Наблюдательного Совета) в ООО продиктовано необходимостью предоставить данной организационно-правовой форме большую гибкость, поскольку существуют значительные по количеству участников общества, и существование специального коллегиального органа могло бы расширить подконтрольность оперативной деятельности исполнительных органов участникам.

Совет Директоров (Наблюдательный Совет) общества относится к органам управления общей компетенции и осуществляет обще руководство деятельностью общества.

Порядок образования и деятельность Совета Директоров (Наблюдательного Совета) определяются уставом общества.

Компетенция Совета Директоров определяется Уставом общества в соответствии с ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»:

1. образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий. В этом случае Общее собрание делегирует свое право на образование исполнительных органов.

2. решение вопросов о совершении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 ФЗ «Об ООО». Под крупной сделкой понимается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения общество прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25 процентов стоимости имущества общества, определенных на основании данных бухгалтерской отчётности, если уставом не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Если сделка превышает предел, предусмотренный Уставом ООО, то решение принимает Общее Собрание.

3. решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 45 ФЗ «Об ООО». В данном случае Совету Директоров делегируется только часть права Общего Собрания на принятие решения совершить сделку, в которой имеется заинтересованность. Совет Директоров (Наблюдательный Совет) вправе принять решение о заключении сделки, в которой имеется заинтересованность, за исключением случаев, когда стоимость предмета сделки превышает 2 процента стоимости имущества ООО.

4. решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением Общего Собрания участников общества.

Можно, кроме того, предположить о наличии следующей компетенции у Совета Директоров:

1. подготовка рекомендаций по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;

2. подготовка рекомендаций по размеру дивиденда по облигациям и иным эмиссионным ценным бумагам общества и порядку их выплат;

3. использование резервного и иных фондов общества;

4. принятие решения об участии в иных юридических лицах;

Члены Совета директоров избираются на срок, определённый в уставе общества. Это положение отличается от положения, касающегося АО, где члены Совета Директоров избираются на год. Таким образом, ФЗ «Об ООО» в отношении ООО установил более льготный порядок формирования Совета Директоров.

Количественный состав Совета Директоров определяется в Уставе или решением Общего Собрания. Требования к членам Совета Директоров не установлены законодательно, однако, на практике, чаще всего, требуется, чтобы член Совета Директоров был одновременно владельцем определенного количества голосов. Однако, основными требованиями в отношении состава и членства в Совете Директоров являются:

1. члены коллегиального исполнительного органа ООО не могут составлять более ¼ части Совета Директоров (Наблюдательного Совета).

2. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно Председателем Совета Директоров.

Следует отметить, что членом Совета Директоров может быть лицо, не являющееся участником ООО, но тогда его голос будет совещательным.

ФЗ «Об ООО» предусматривает 2 варианта голосования при избрании Совета Директоров:

1. кумулятивное,

2. простое.

В своей основе правило о проведении кумулятивного голосования было заимствовано из ФЗ «Об акционерных обществах», однако, ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» данное правило развил.

При простом голосовании участники общества голосуют всеми своими голосами за выбранных ими кандидатов. Избранными являются те лица, которые набрали простое большинство голосов.

При проведении кумулятивного голосования избранным считается тот, кто набрал наибольшее число голосов, которые формируются по формуле – число голосов одного участника умножается на общее количество членов Совета Директоров, полученные в результате голоса могут быть распределены в отношении нескольких претендентов на пост члена Совета Директоров.

Понятно, что при кумулятивном голосовании наибольшим образом защищаются права миноритарных владельцев, то есть владельцев небольшого количества голосов. Именно кумулятивное голосование дает шанс участнику.

При применении иной процедуры избрания членов Совета Директоров (квотирование мест), возможно нарушение предварительной договоренности со стороны владельцев больших пакетов голосов. В случае избрание членов Совета Директоров кумулятивным голосованием решение общего собрания участников о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех членов Совета Директоров.

По решению Общего Собрания членам Совета Директоров могут выплачиваться вознаграждение, компенсироваться расходы, связанные с исполнением обязанностей.

ФЗ жестко не регулирует процедуру избрания Председателя Совета Директоров, данный вопрос должен регулироваться Общим Собранием.

Существует 2 варианта процедуры избрания:

1. Председатель Совета Директоров избирается большинством от общего числа членов Совета Директоров;

2. Председатель избирается большинством голосов от числа присутствующих на заседании членов Совета Директоров ООО.

Думается, что наиболее приемлемым вариантом является первый из рассмотренных.

Совет Директоров вправе в любое время переизбрать Председателя, если иное не предусмотрено Уставом общества.

Компетенция Председателя Совета Директоров определяется Уставом общества. В нее входит решение вопросов:

1. организация работы Совета Директоров,

2. созыв заседаний Совета Директоров,

3. организация ведения протокола на заседаниях.

Решения Совета директоров принимаются большинством голосов присутствующих членов Совета Директоров, если иное не предусмотрено Уставом. А именно, принятие решений может производиться не большинством присутствующих, а большинством голосов от общего числа голосов членов Совета Директоров.

ФЗ «Об ООО» четко регулирует вопрос передоверия полномочий отсутствующих членов Совета Директоров. Законодатель запрещает передоверие под угрозой ответственности отсутствующего за те решения, которые он фактически не принимал в силу своего отсутствия.

Таким образом, законодатель реши вопрос о правовом положении отсутствующих членов Совета Директоров. Принятие решения Советом Директоров возлагает на членов Совета Директоров (которые голосовали за принятие решения) обязанность возместить убытки, причиненные обществу, виновными действиями.

Уставом ООО может быть предусмотрено право решающего голоса Председателя Совета Директоров.

На заседаниях Совета Директоров ведется протокол. Протокол подписывается Председателем, который несет ответственность за правильность отраженных сведений.