Geum.ru

Конфликты в международных коммерческих сделках и альтернативные судебному способы их разрешения

Вид материалаАвтореферат диссертации

Содержание


Первая глава «Конфликтное международное невластное правоотношение»
Вторая глава «Способы урегулирования конфликтного правоотношения в международном коммерческом обороте»
Подобный материал:
1   2   3
II. Основное содержание работы.

Во «Введении» обосновывается актуальность исследуемой проблемы, раскрывается степень ее научной разработанности, определяются объект и предмет исследования, формулируются цель и задачи диссертационной работы, определяются ее научная новизна, теоретическая и практическая значимость, методологическая основа диссертации.

Первая глава «Конфликтное международное невластное правоотношение» состоит из трех параграфов.

В первом параграфе «Понятие конфликтного правоотношения в международном коммерческом обороте» анализируется понятие гражданского правоотношения. Вслед за В.Ф. Яковлевым оно рассматривается как урегулированное нормами гражданского права социально-значимое отношение, возникающее по поводу материальных и нематериальных благ, осуществляемое юридически равноправными субъектами, имеющими правовую автономию и имущественную обособленность, действующими на основе диспозитивного волеизъявления, реализация которого подкреплена возможностью применения имущественных санкций в качестве мер государственного принуждения.

В своем «нормальном» состоянии гражданское правоотношение направлено на взаимодействие сторон с целью сотрудничества. Однако, независимо от вида правовых отношений (вещные, обязательственные) – это правомочия на собственные действия, правомочия требовать определенного поведения от обязанных лиц, в том числе и путем обращения к соответствующим государственным структурам за защитой нарушенного права. Если гражданское правоотношение отклоняется от нормального хода развития, оно повергается в состояние напряженности или конфликта, а затем - в состояние защиты с целью принудительного осуществления прав и исполнения обязанностей. Поскольку в гражданском правоотношении задеты частные интересы лиц, имеющих различные права и обязанности, оно само по себе потенциально конфликтно. Праву всегда соответствует обязанность, представление об одном неразрывно связано с представлением о другом. Праву кредитора соответствует обязанность должника. При неисполнении или ненадлежащем исполнении такой обязанности возникает конфликт. В гражданском правоотношении важен баланс между его потенциальной конфликтностью и принципом сотрудничества сторон.

Конфликт рассматривается как часть процесса решения социальной задачи - социальный конфликт, представляющий собой столкновение интересов различных групп, сообществ людей, отдельных индивидов. Разновидностью социальных конфликтов являются экономические конфликты, вытекающие из отношений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, из гражданских правоотношений. В основе любого такого конфликта лежит экономический интерес. Из всего многообразия существующих видов экономических конфликтов предметом исследования избраны конфликты, возникающие в сфере международного частного права при заключении и исполнении международных коммерческих сделок - коммерческие конфликты. Конфликты в международных коммерческих сделках возникают везде, т.к. все осложняется международным элементом. Под коммерческим конфликтом в исследовании понимается противостояние частных интересов по поводу материальных благ (денег, ценных бумаг, природных богатств и др.) и нематериальных благ (чести, достоинства, деловой репутации, наименования юридического лица и др.) между субъектами международной коммерческой деятельности. Разнообразные причины (финансовые риски, нестабильность и перемены в странах-партнерах, бюрократия и контроль правительства, многообразие законодательных и политических систем, культурные различия, особенности морали, менталитета, языковые различия противоположные экономические интересы сторон по сделке, необъективное представление о конкурентах и деловых партнерах, различное понимание сторонами смысла договоренностей и условий контракта, ненадежность или недобросовестность деловых партнеров и др.), а также различные составляющие коммерческого конфликта (конфликтная ситуация, субъекты конфликта, предмет и объект конфликта, условия его протекания) в современных условиях регулируются нормами права. Конфликтное юридическое отношение – это все, что в конфликте регулируется правом, а именно: отношение между сторонами с противоречивыми интересами плюс конфликтное противоборство сторон (конфликтные действия).

Поскольку, как и в основе правового, в основе экономического конфликта лежит интерес, конфликтные экономические отношения охватывают отношения между сторонами с противоположными экономическими интересами. Правовым же экономический конфликт становится, когда столкновение экономических интересов провоцирует конфликт прав и обязанностей, а также конфликтные действия сторон (контрсубъектов) товарного обмена, влекущие правовые последствия. Автор выделяет как объективные (несовершенство правовых норм, различный уровень правосознания субъектов экономической деятельности, различный уровень правосознания субъектов в правоприменении, пробел в законодательстве), так и субъективные (недружелюбное поглощение предприятий, непредсказуемое поведение и непредсказуемое воздействие контрагентов, соперничество за право владения определенным благом, скрытые мотивы поведения сторон: зависть, ненависть, ложь, обман и др.) причины перехода экономического конфликта в правовой.

В научной литературе выделяют два аспекта возникновения и развития правового конфликта: 1) конфликты возникают и развиваются на основе противоречий в правовых нормах; 2) конфликты возникают и развиваются вне правовой сферы и лишь в процессе формирования приобретают юридические признаки, такие конфликты носят переходный, смешанный характер. Чаще всего правовая форма конфликта возникает не сразу, а лишь по мере его развития. Исходя из способов предупреждения, разрешения или прекращения конфликтов, можно утверждать, что любой конфликт может стать правовым, поскольку существует возможность с помощью юридических норм и институтов вмешаться в развитие тех или иных событий, в результате чего каждый конфликт завершается той или иной юридической процедурой. Для того, чтобы конфликт в целом был признан правовым, либо все элементы конфликта (мотивация, участники, объекты и др.) должны иметь юридическую характеристику, либо для этого достаточно, чтобы юридическими признаками обладал хотя бы один его элемент.

Основой возникновения и развития конфликтного правоотношения является противоречие между субъектами. Субъектами в международных отношениях невластного (частного) характера являются индивиды (физические лица) – граждане различных государств и предприятия, организации, фирмы (юридические лица), имеющие разную национальную принадлежность, а также субъекты международного права, обладающие иммунитетом: государства, выступающие в качестве стороны частной сделки, международные организации и международные юридические лица, участвующие в международных гражданско-правовых отношениях и не обладающие никакой властью друг над другом. Именно в субъектах конфликтного правоотношения и его участниках заключается одна из основных особенностей международной составляющей конфликтного правоотношения в международных коммерческих сделках. Следующая особенность - в объекте конфликта, где противодействия субъекта возникают по поводу правоотношений, вытекающих из международных коммерческих сделок. Международная коммерческая сделка может порождать конфликтное невластное правоотношение, так как в ней участвуют частные лица из разных государств, имеющие различные коммерческие интересы в сотрудничестве по поводу распределения ограниченных экономических ресурсов. Третья особенность - в характере правоотношений, регулируемых международным частным правом и характеризующихся прежде всего тем, что они: а) международные и б) частные (невластные). Это международное невластное (гражданское) правоотношение с участием иностранных или международных лиц, которое, как правило, содержит предпосылки к возникновению конфликта: противоположные частные интересы участников правоотношения, опосредованные в их правах и обязанностях и юридически значимых действиях, предполагающие поиск баланса этих интересов через разрешение конфликта.

Во втором параграфе «Динамика конфликтного правоотношения в международном коммерческом обороте» анализируется конфликтное международное невластное правоотношение как динамический процесс, возникающий при наличии обстоятельств, к которым автор причисляет: наличие предпосылок возникновения юридически значимой конфликтной ситуации, затем появление юридической конфликтной ситуации, которая представляет собой реально возникшее противоречие, затем действия, которые предпринимают стороны для отстаивания своих интересов. Такое действие является переходным моментом конфликтной стадии.

Под динамикой конфликта, возникающего в международном коммерческом обороте, автор понимает предконфликтный период, сам конфликт, а также послеконфликтный период. Динамика международного коммерческого конфликта представляет собой ход развития, изменения конфликта под воздействием его внутренних механизмов и внешних факторов.

Предконфликтная стадия – это рост напряженности в отношениях между потенциальными субъектами конфликта, вызванный определенными противоречиями. На этой стадии юридическая составляющая правового конфликта обычно отсутствует, правовой конфликт носит пока еще экономический характер, поскольку его первоначальная мотивация находится вне юридической сферы. Коммерческие связи в международном бизнесе являются особенно подверженными изменениям и несут в себе еще больший потенциал для конфликтов, чем обмены внутри страны. Происходит это потому, что число факторов (экономических, политических, межличностных), характеризующих уровень нестабильности, возрастает, угрожая международным коммерческим отношениям, и влияет на эффективность как правового, так и неправового регулирования. В ходе развития, когда конфликт интересов порождает конфликт прав, обязанностей и действий сторон, приобретая юридические признаки и последовательно переходя в экономико-правовой и правовой, конфликт входит в следующую стадию – конфликтной ситуации или конфликта. На предконфликтной стадии очень важно установить правовую связь, например, являлась ли сторона правосубъектной при заключении договора, заключен ли договор с соблюдением требований закона, предусматривает ли норма права возможность существования конфликтной ситуации и ее устранение, т.е. право одной стороны требовать от другой исполнения обязательств.

Внутри стадии конфликтной ситуации, возникающей в международном коммерческом обороте, можно выделить следующие этапы: возникновение конфликта, развитие конфликта, разрешение (конструктивное сбалансирование интересов) либо иное завершение конфликта. Не все противоречия перерастают в конфликт, а лишь те, которые осознаются субъектами как неприемлемые.

Возникновение и развитие правового конфликта, представляющее собой его развертывание, сопровождаемое количественными и качественными изменениями всех его составляющих структурных элементов: сторон (контрсубъектов), других участников, объекта и предмета, приводит к правовому спору. И хотя грань между конфликтом и его трансформацией в спор очень прозрачна, и данный вопрос в теории права считается дискуссионным, диссертант считает, что именно на втором этапе стадии конфликтной ситуации – этапе развития - конфликт переходит в правовой спор.

Последним моментом открытого периода конфликта, возникающего в международном коммерческом обороте, является этап его завершения. Автор разделяет понятия «завершение» и «разрешение» конфликта, подразумевая под разрешением одну из форм завершения конфликта, которая выражается в конструктивном решении проблемы, только то положительное действие самих участников конфликта либо третьей стороны, которое прекращает противоборство мирными средствами. Спор не завершает конфликт, понятие конфликта шире и охватывает исполнение достигнутых в ходе урегулирования спора договоренностей. Завершение правового конфликта – это его окончание. В результате прекращаются все юридические связи, имевшие место между контрсубъектами, другими участниками юридического конфликта, его объектом и предметом.

Все это примерная схема динамики несложного конфликтного правоотношения в международном коммерческом обороте. При сложнейших конфликтных отношениях, возможно неоднократное чередование стадий и ступеней. В иных случаях стадии и ступени развития конфликта вообще могут отсутствовать либо порядок их развития может не совпадать с вышеуказанной схемой. На динамику конфликтного правоотношения могут повлиять как правовые, так и неправовые факторы, например, социальные, экономические, психологические, политические и другие. Анализ возникновения, развития и разрешения конфликтного международного невластного правоотношения дает возможность увидеть пробелы в законодательном и теоретическом регулировании таких правоотношений.

В третьем параграфе «Виды конфликтного международного невластного правоотношения» предпринята попытка классификации конфликтных правоотношений в международном коммерческом обороте по различным основаниям.

По основанию характер конфликтного правоотношения автор выделяет три вида конфликтных международных невластных правоотношений: вещные, обязательственные и смешанные (вещно-обязательственные).

В зависимости от основания объект конфликтных правоотношений, под которым подразумеваются материальные и нематериальные блага, конфликты подразделяются на: 1) конфликты по поводу материальных благ, 2) конфликты по поводу нематериальных благ, 3) смешанные конфликты, где объектом конфликта выступают одновременно и материальные, и нематериальные блага.

По степени их сложности в зависимости от количества конфликтных циклов на: 1) моноцикличные, 2) полицикличные, в которых стадии конфликта периодически повторяются, сменяя друг друга и образуя тем самым взаимосвязанный цикл юридического конфликта.

В зависимости от процедуры разрешения конфликтного международного невластного правоотношения выделяют два вида: конфликтное международное невластное правоотношение, подлежащее судебному урегулированию и конфликтное международное невластное правоотношение, подлежащее урегулированию альтернативными суду способами. Согласно словарю русского языка С.И. Ожегова «альтернативный» предполагает необходимость выбора одного из двух или нескольких возможных решений, от латинского alter – один из двух. В настоящее время, когда употребляют слово «альтернативный», под этим понимают ситуацию, предполагающую многовариантность, определенный набор решений и их последствий. Диссертант разделяет точку зрения Е.И. Носыревой, использующей в своей работе понятие «альтернативного разрешения споров» для описания всей совокупности процедур, не подпадающих под традиционное полномасштабное судебное разбирательство, отмечая, что при всем разнообразии альтернативных процедур, они обладают общими чертами, что позволяет воспринимать их как единую систему, основанную на общей цели, которой является урегулирование и разрешение правового спора, и принципах.

Вторая глава «Способы урегулирования конфликтного правоотношения в международном коммерческом обороте» состоит из трех параграфов.

В первом параграфе «Способы альтернативного разрешения споров, закрепленные в международных правовых документах», рассматривается нормативное закрепление альтернативных способов разрешения споров, возникающих при заключении и исполнении международных коммерческих сделок, в ряде международно-правовых документов, подразделяющихся на две группы. Первая - международные договоры, соблюдение которых является обязательным для участников международных коммерческих сделок из стран, ратифицировавших данные договоры: Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств, принятая в Вашингтоне 18 марта 1965 года; Соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений, заключенные между Правительствами различных стран. Вторая группа - документы международных организаций, имеющие рекомендательный характер для участников международных коммерческих отношений, которым они адресованы: Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ от 23 июля 1980 года, рекомендованный Генеральной Ассамблеей ООН в 1980 году к применению сторонами для урегулирования внешнеэкономических споров; Общие условиях ЕЭК/ООН международной купли-продажи сухих и сушеных фруктов; Общие условия ЕЭК/ООН в отношении купли-продажи картофеля; Общие условия международной купли-продажи свежих фруктов и овощей, включая цитрусовые; Добровольный примирительный регламент и Правила альтернативного разрешения споров, принятые Международной торговой палатой. В вышеперечисленных международных правовых документах сторонам международного коммерческого оборота предлагается использовать такие альтернативные способы разрешения конфликта как переговоры, посредничество, мини-суд, экспертизу, независимую оценку вопросов права или фактов, добрые услуги, примирение, согласительную процедуру. Автор подробно анализирует каждый документ и закрепленные в нем способы АРС, указывая на отсутствие четкого разграничения между посредничеством, примирительной и согласительной процедурами, что и на практике приводит к смешению и взаимозаменяемости этих понятий. В английском языке они обозначаются различными терминами: «посредничество» – «mediation», «примирение» - «reconciliation», «согласительная процедура» - «conciliation». В международной доктрине нет единообразного определения примирительной, согласительной процедуры и посредничества. Существуют разные точки зрения по поводу соотношения этих способов альтернативного разрешения споров. Одни считают посредничество разновидностью примирительной процедуры, другие - что посредничество и примирение - это синонимы, третьи - что это абсолютно разные способы АРС. Сравнивая эти способы, исходя из признаков, присущих именно посредничеству, можно выделить следующие сходные признаки: третье лицо играет активную роль в урегулировании спора между сторонами; выслушивает мнения всех участников, стараясь их понять, передать понятое остальным, а также сделать переданное предметом переговоров. Третье лицо не должно принимать решение за стороны, но, пользуясь правом внесения предложений об урегулировании спора на любой стадии процедуры, может предложить сторонам заключить мировое соглашение, либо оформит достигнутые договоренности сторон иным способом. Достигнутое в итоге соглашение должно исходить от самих сторон. Схожи также основания прекращения процедур, обязательства сторон и третьего лица, принципы деятельности, но основным сходством во всех вышеуказанных процедурах является то, что спор между сторонами разрешается при помощи нейтрального независимого лица либо нескольких лиц.

Во втором параграфе «Реализация в национальном праве альтернативных способов разрешения споров» подробно рассматриваются способы альтернативного разрешения споров, применяемые в некоторых странах Европейского Союза: Австрии, Франции, Германии, Великобритании и в Скандинавских странах: Швеции, Финляндии, Дании. Такой выбор не является случайным, он обусловлен спецификой государств, оказывающей большое влияние на развитие форм альтернативного разрешения споров, в зависимости от которой получают преимущественное распространение те, либо другие способы АРС. В вышеперечисленных странах используются свыше двадцати споров АРС. Внесудебная практика разрешения коммерческих споров за рубежом осуществляется преимущественно тремя способами: прямые переговоры, медиация и третейские процедуры. Исторически более ранними являются третейские процедуры, которые в качестве формы АРС получили широкое распространение 30-40 лет назад, остальные способы АРС - 20-25 лет назад, процедура посредничества (медиация) – 10-15 лет назад. В настоящее время внесудебными институтами в вышеуказанных странах разрешается от 25 % до 50 % споров.

Третейский суд или Арбитраж распространен во всех перечисленных странах. Традиционно его относят к альтернативным способам разрешения споров, но в зарубежной доктрине существует мнение, согласно которому третейское разбирательство представляет собой отдельную форму, противопоставленную как судебному, так и альтернативным способам. Арбитраж – форма, альтернативная суду, с процедурными правилами открытия документов и свидетельских показаний, т.е. он является состязательным, аналогичным суду способом, главное отличие которого в том, что арбитраж является частной процедурой, тогда как суд – публичной.

Омбудсмен, как способ альтернативного разрешения конфликтов, возникающих в международных коммерческих сделках, широко применяется в Великобритании, Австрии, а также в Германии. Омбудсмен (ombudsman) - в переводе со шведского - представитель чьих-либо интересов. В публичном праве омбудсмен определяется как специально избираемое (назначаемое) должностное лицо для контроля за соблюдением прав человека разного рода административными органами, а в некоторых странах - частными лицами и объединениями. В частном праве омбудсмен - это специальное, независимое лицо, учреждаемое в отдельных сферах бизнеса, в сфере услуг и обслуживания для рассмотрения жалоб потребителей. Его решения являются обязательными для фирм (компаний), являющихся частью этих структур. Если потребитель не согласен с решением, он может обратиться в суд. Механизм урегулирования споров при помощи омбудсмена является не основанной на законе добровольной структурой, созданной в той отрасли, которой это требуется. В Скандинавских странах институт омбудсмена в частно-правовой сфере не получил широкого распространения.

В национальном праве Великобритании, Австрии, Германии, Франции активно применяются посредничество, примирительные и согласительные процедуры, установленные Согласительным регламентом ЮНСИТРАЛ, Добровольным примирительным регламентом и Правилами альтернативного разрешения споров. Принципы и порядок проведения этих процедур в конце 90-х годов были заимствованы у стран Европы некоторыми странами Скандинавской группы - Швецией, Финляндией, Данией. Согласительная процедура и посредничество во многом сходны, но это не одно и то же. Если сравнить согласительную процедуру, закрепленную в Согласительном регламенте ЮНСИТРАЛ, и эту же процедуру в национальном праве Великобритании, то их различие заключается в том, что в последнем случае третья сторона имеет большее значение.

Процессуальная реформа Верховного Суда Англии и Уэльса 1995 года ввела широкое использование альтернативного разрешения споров, в том числе по коммерческим делам. Реформа предусматривала досудебное урегулирование коммерческих споров с использованием посреднических процедур, либо урегулирование споров на ранней стадии судопроизводства при совместном построении работы судьи и сторон. Ведущим по разрешению споров в Европе и на международном уровне является Центр разрешения споров Великобритании (Centre for Dispute Resolution), основанный в 1990 году при поддержке Конфедерации британской промышленности. Центр подготавливает тренеров по посредничеству с навыками управления конфликтом, поддерживает развитие посредничества и других способов альтернативного разрешения споров.

В мае 2004 года вступил в силу Федеральный Закон Австрии «О посредничестве по гражданским делам». Закон детально регулирует так называемые инфраструктурные моменты в установлении института посредников, оставляя за скобками детали самой процедуры, достаточно четко урегулированные типовыми принципами и регламентами ЮНСИТРАЛ. Отмечается ряд существенных для развития посредничества в Австрии моментов: 1) учрежден Консультативный совет по посредничеству, ведающий вопросами образования посредников и внесения их в Список. Особый статус Консультативному совету придает то, что его Председателем является федеральный министр юстиции; 2) в Законе впервые содержится четкая формулировка последствий наступления ответственности за нарушение принципа конфиденциальности; 3) предусматривается ответственность для лиц, именующих себя посредниками, но невнесенных в Список посредников, а также нарушающих Закон.

В Германии типичными способами АРС являются примирительная, согласительная процедуры и посредничество, строящиеся на принципах