Конфликты в международных коммерческих сделках и альтернативные судебному способы их разрешения
| Вид материала | Автореферат диссертации |
- Уальным законодательством Российской Федерации одной из задач подготовки дела к судебному, 57.22kb.
- Северо-западный (г. Санкт-Петербург) филиал государственного образовательного учреждения, 48.86kb.
- Программа по дисциплине документарные операции российских коммерческих банков, 103.16kb.
- Секция «Менеджмент» Методы разрешения конфликтов, 941.71kb.
- 1 Межнациональные конфликты, 4.76kb.
- Способы разрешения конфликта, 46.88kb.
- Курсовая работа на тему: "Конфликты и методы из разрешения", 174.14kb.
- Годовой отчет открытого акционерного общества «Научно-производственное объединение, 677.06kb.
- Учебно-методический комплекс по дисциплине: конфликтология специальности, 1219kb.
- Конфликты и пути их разрешения, 435.94kb.
Во Франции согласительная процедура проводится как внесудебная, посредничество - как вне суда, так и в ходе судебного разбирательства, а примирительная процедура - в суде до рассмотрения дела по существу. Все они регулируются Новым кодексом гражданской процедуры, а также Правилами, установленными Центром посредничества и арбитража и международными правовыми документами.
В правовой системе скандинавских стран становление альтернативного разрешения споров еще только начинается. Финская Ассоциация Коллегии Адвокатов в июне 1998 года разработала Регламент посредничества (медиации), который определяет рамки урегулирования любого коммерческого спора при помощи посредничества, если сторонами спора достигнуто соглашение о таковом. Принципы деятельности посредника и требования к нему, отраженные в Регламенте, аналогичны принципам в странах Европейского Союза. В Дании в качестве способа АРС применяется посредничество. В Копенгагене создан Датский центр разрешения конфликтов (Danish Centre for Conflict Resolution). При Торговой палате Стокгольма в Швеции создан Институт посредничества (медиации), разработан Регламент посредничества (медиации), вступивший в силу с 1 апреля 1999г.
В других государствах созданы центры примирительных процедур, например, в Нидерландах (Гаага) - Центр альтернативного разрешения споров в области коммерции и промышленности (ADR Center for Commerce and Industry), в Швейцарии – Центр арбитража и посредничества Всемирной организации интеллектуальной собственности (WIPO Arbitration and Mediation Center), в Италии (Рим) - Центр альтернативного разрешения споров (ADR Center), в США (Нью-Йорк) - Институт разрешения споров (CPR Institute for Dispute Resolution).
В Великобритании в качестве способов АРС применяются: нейтральная оценка (neutral evaluation), где нейтральное лицо обеспечивает оценку обстоятельств дела, не являющуюся обязательной для сторон, заключение эксперта (expert determination), где независимый эксперт дает ответ на поставленный перед ним вопрос, «регулятивный орган (или инспекция - regulators)», учреждаемый Актом Парламента. Способ независимого установления фактов (neutral fact finding) применяется в Англии, Уэльсе и не применяется в Северной Ирландии и Гибралтаре. Этот способ АРС используется в делах с вовлечением комплекса технических вопросов, где независимый эксперт изучает обстоятельства дела и выносит необязательную оценку обстоятельств. В этих же странах применяется комбинированный способ АРС - посредничество-арбитраж (med-arb), при котором стороны согласны на разрешение спора с участием посредника, но если медиация прошла безуспешно, спор передают в арбитраж.
В национальном праве стран Европейского Союза развитие АРС споров идет через законодательное регулирование, которое становится четко регламентированным, через судебное одобрение и проверку судьями соблюдения досудебных способов урегулирования, а также через деятельность центров примирительных процедур, являющихся либо специализированными организациями, либо образованными структурами при Торгово-промышленных палатах этих стран, а в Скандинавских странах - через торгово-промышленные палаты и Институты по посредничеству.
В третьем параграфе «Разрешение международных коммерческих конфликтов в Российской Федерации: проблемы и перспективы развития» подчеркивается, что для российской правовой системы традиционной формой защиты прав и разрешения юридических конфликтов в сфере международного частного права является судебная защита, характерная для деятельности государственных судов (общей юрисдикции и арбитражных). В сложившейся системе юридического облуживания физические и юридические лица традиционно получают нотариальную и адвокатскую поддержку. Однако, все более актуальным в юридической практике России для разрешения конфликтов, возникающих в сфере международной частной коммерции, становится поиск компромисса. Постепенно формируется внесудебный и досудебный институт урегулирования правовых конфликтов, обозначенный в российской правовой теории термином «альтернативное разрешение споров (АРС)».
В Российской Федерации основными альтернативными способами урегулирования конфликтов, возникающих при заключении и исполнении международных коммерческих сделок, являются: третейское рассмотрение, претензионный порядок урегулирования споров, переговоры, экспертиза, примирительные и согласительные процедуры, посредничество.
Последние три в российском праве фактически не имеют различий, что является ошибочным, хотя это и закреплено в ряде международных правовых документов: Конвенции Об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств; Согласительном регламенте ЮНСИТРАЛ; Добровольном примирительном регламенте и Правилах альтернативного разрешения споров, принятых Международной торговой палатой.
Иначе обстоят дела в национальном праве Европейских стран, где отличаются не только термины, но и их содержание. В процессе проведения посредничества посредник не принимает решения за стороны и не предлагает им вариантов урегулирования конфликта, в отличие от примирительных и согласительных процедур, где третье лицо играет более активную роль, предлагая сторонам варианты решения их конфликта.
Проанализировав применение примирительной и согласительной процедур с участием посредника, а также применение посредничества (медиации) как способов альтернативного разрешения споров в российском праве, утверждаем, что эти процедуры, имея различные названия, по своему содержанию являются посредничеством. Такая путаница связана в первую очередь с отсутствием четкого понимания функций и роли этих процедур, отсутствием сложившейся практики и опыта их применения. Отчасти это связано с отсутствием различия между этими процедурами в международных правовых документах, что подтверждается составленной в диссертации Таблицей сравнительного анализа процедур посредничества, примирения и согласительной процедуры, закрепленных в международных правовых документах (Приложение № 1 к диссертации).
Считаем, что в этом случае допускается методологическая ошибка, нарушается важнейшее в терминоведении и научной методологии требование: вводимые термины, знаки (символы) и понятия должны находиться в однозначном отношении к фактам, их характеристикам, к предполагаемым свойствам и зависимостям в изучаемых объектах. В свою очередь требование однозначности терминов прямо вытекает из логического закона тождества, согласно которому каждая мысль, которая приводится в данном умозаключении, при повторении должна иметь одно и то же определенное, устойчивое содержание. Любой термин по сравнению с обычным словом (или словосочетанием) должен иметь локальное, строго фиксированное содержание.
Допущенное нарушение правила однозначности, упорядоченности и строгости понятийно-терминологического аппарата приводит к недопониманию и разночтению понятий «примирительная процедура», «согласительная процедура», «посредничество». Если их сейчас не разделить, то это затруднит их внедрение в российскую правовую систему.
Автор предлагает понимать под посредничеством как внесудебную, так и досудебную процедуру урегулирования конфликта между сторонами при помощи независимого, беспристрастного лица (посредника), не вмешивающегося в дела сторон, но оказывающего им содействие, с целью достижения такого разрешения сторонами конфликта, ответственность за которое впоследствии несут сами стороны.
Согласительная процедура обладает всеми признаками посредничества, но в ней третья сторона играет более активную роль, формулируя условия возможного урегулирования и представляя их сторонам на рассмотрение. После получения замечаний от сторон независимое лицо может изменить условия возможного урегулирования с учетом сделанных замечаний.
Примирительная процедура также обладает всеми признаками посредничества, но в ней, как и в согласительной процедуре, третья сторона играет более активную роль, т.е. предлагает вариант урегулирования конфликта, направленный на достижение компромисса на основе принципов справедливости, объективности и непредвзятости, с учетом торговых обычаев, включая сложившуюся деловую практику.
Применение экспертизы в России не приравнивается к способу АРС, однако, исходя из ее характеристик, считаем экспертизу полноценным альтернативным способом. Под экспертизой принято понимать самостоятельное исследование, проводимое компетентным специалистом (экспертом) на основе объективных фактов с целью получения достоверных сведений и выдачи заключения о предмете экспертизы. Предметом экспертизы как способа урегулирования конфликтов, возникающих при заключении и исполнении международных коммерческих сделок, могут являться потребительские (отечественные и импортные) товары, сырье, оборудование. Цель экспертизы - выявление фактических данных и объяснение уже имеющихся фактов путем экспертного исследования. На сегодняшний день юридической основой для проведения экспертизы как независимого исследования являются: Закон Российской Федерации от 7 июля 1993 года № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»; Постановление Правительства Российской Федерации от 6 июля 1994 года №792 «О вопросах торгово-промышленной палаты Российской Федерации». Акты экспертиз служат основными документами, дающими право импортерам заявлять претензии на недостачу, некомплектность или ненадлежащее качество товара (продукции, оборудования), а также признаются в качестве доказательственных документов российским и международным арбитражем. В настоящее время созданы и активно действуют экспертно-технические центры при Пермской, Оренбургской, Сургутской, Новосибирской и других торгово-промышленных палатах. На сегодняшний день в России отсутствуют четкие инструкции по проведению экспертиз, в связи с чем, требуется их законодательная регламентация.
Следующим способом АРС, применяемым в Российской Федерации, является претензионный порядок урегулирования споров (претензионное урегулирование). Законодательство России не определяет термины «претензия», «претензионный порядок урегулирования споров», или «претензионное урегулирование», что является, на наш взгляд, недостатком. Претензионное урегулирование - специальная досудебная неюрисдикционная процедура урегулирования отдельных видов правовых споров. Претензия – это разновидность правопритязания в форме требования заинтересованного лица непосредственно к контрагенту охранительного правоотношения об урегулировании спора между ними путем добровольного применения способа защиты нарушенного или оспоренного субъективного регулятивного права, предусмотренного охранительной нормой права. По нашему мнению этот способ можно условно разделить на три вида 1) обязательное претензионное урегулирование споров, 2) «добровольно - обязательное» претензионное урегулирование споров, 3) добровольное претензионное урегулирование споров. Обязательное претензионное урегулирование, в основном, устанавливается для урегулирования споров, возникающих при исполнении договоров перевозки, туристических услуг, транспортной экспедиции, а также договоров по оказанию услуг связи. Претензионное урегулирование споров законодательно регулируется АПК РФ, ГК РФ, КТМ РФ, ВК РФ, КВВТ РФ, Транспортным Уставом железных дорог, Федеральными законами «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации», «О транспортно-экспедиционной деятельности», «О связи», «О почтовой связи», а также Правилами оказания услуг связи.
Проанализировав законопроект «О примирительной процедуре с участием посредника (медиации)», внесенный в Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации в году, отметим, что принцип независимости, хотя и заявлен в названии статьи 11 законопроекта, но не раскрыт в самой статье, этот принцип не отражен также в статье 4 (принципы деятельности посредника). Недостатками законопроекта мы считаем: отсутствие возрастного ценза для лиц, желающих осуществлять посредническую деятельность, а также отсутствие нормы об обязательном страховании ответственности посредников от причинения вреда.
Изучив опыт применения способов АРС в Европейских и Скандинавских странах, отметим, что кроме вышеперечисленных перспективными для России являются омбудсмен, а также независимая нейтральная оценка вопросов права или фактов.
Итак, в России уже имеет место применение способов АРС, но этого недостаточно, поскольку лишь небольшой процент споров рассматривается при помощи АРС, тогда как государственные суды перегружены. Дальнейшему развитию АРС в области урегулирования споров в международных коммерческих сделках, несомненно, способствует деятельность Торгово-промышленных палат России по внедрению АРС путем принятия и применения Согласительного регламента, разработки законопроектов, руководства деятельностью Коллегии посредников по проведению примирительных процедур, создания центров примирительных процедур и положений о них. Однако, при внедрении и развитии АРС в международном коммерческом обороте требуется как совершенствование самой системы правосудия, так и развитие системы альтернативных способов разрешения споров, которая будет работать, либо в рамках суда (до начала рассмотрения дела по существу), либо вне его, т.е. главное – это общий государственный контроль и законодательное регулирование, что могло бы выразиться, например, в принятии комплексного закона об альтернативных способах разрешения споров, либо отдельных законов по каждому из них.
Требуются дальнейшие шаги по повышению уровня правосознания населения, его информированности о возможности использования внесудебного и досудебного урегулирования споров. Необходима, например, дальнейшая работа по проведению различных семинаров по проблемам альтернативных способов разрешения конфликтов, введение в программы и учебные планы высших учебных заведений учебных курсов по юридическая конфликтологии и альтернативному разрешению споров. Важны научные исследования российскими авторами зарубежного опыта развития АРС и исследования возможных путей внедрения АРС в российскую правовую систему.
В «Заключении» подводятся итоги проделанной работы, намечаются перспективы дальнейшего исследования данной темы.
Основное содержание диссертации отражено в следующих публикациях:
1. Столетова Д.Э. Понятие конфликтного правоотношения в международном коммерческом обороте. // Российское правосудие. - 2007.- № 9. – С. 35-41. - 0,6 п.л.
2. Столетова Д.Э. Разрешение международных коммерческих конфликтов в Российской Федерации: проблемы и перспективы развития. // Актуальные вопросы права и социологии. / Сборник статей. – М.: СИЮр, 2007. – С. 23-58. – 1 п.л.
3. Столетова Д.Э. Применение способов альтернативного разрешения коммерческих споров в национальном праве стран Европейского Союза. // Кадровик. – 2007. - № 10. –0,6 п.л.
Автореферат
Диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Столетова Диана Эриховна
Тема диссертационного исследования
«Конфликты в международных коммерческих сделках и альтернативные судебному способы их разрешения»
Научный руководитель
Нешатаева Татьяна Николаевна – доктор юридических наук, профессор
Изготовление оригинал-макета
Столетова Диана Эриховна
Подписано в печать ________________ Тираж 100 экз.
Усл. п.л. 1,5
Российская академия государственной службы
при Президенте Российской Федерации
Отпечатано ОПМТ РАГС. Заказ № ________
119606 Москва, пр-т Вернадского, 84