Geum.ru

К трудовому кодексу российской федерации

Вид материалаКодекс
Подобный материал:
1   ...   9   10   11   12   13   14   15   16   ...   46

До недавнего времени в действующем российском законодательстве упоминалось до 40 видов тайн, выступающих в качестве прямых ограничений при реализации информационных прав и свобод российскими гражданами. В этой связи уместно напомнить, что в ст. 3 Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г., утверждается, что каждый человек имеет право на свободу. В статье 19 закреплено право на свободу убеждений и на свободное выражение их; это право выражает свободу беспрепятственно придерживаться своих убеждений и свободу искать, получать и распространять информацию и идеи любыми средствами и независимо от государственных границ. Позднее эти права и свободы нашли отражение в ст. 10 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод (вступила в силу 3 сентября 1953 г.; в новой редакции действует с 1 ноября 1998 г.), где дополнительно указано, что свобода получения и распространения информации реализуется без какого-либо вмешательства со стороны государственных органов. В статье 19 Международного пакта о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г. (вступил в силу 23 марта 1976 г.) уточняется, что эти свободы относятся ко всякого рода информации, идеям и способам их распространения. В статье 13 Декларации прав и свобод человека и гражданина (принятой Верховным Советом РСФСР 22 ноября 1991 г.) в дополнение к перечисленным правам провозглашена свобода слова. В Конституции РФ 1993 г. эти права и свободы закреплены: свобода мысли и слова - в ч. 1 ст. 29, свобода массовой информации - в ч. 5 ст. 29. В частях 3 и 4 ст. 29 говорится, что никто не может быть принужден к выражению своих мнений или убеждений или отказу от них; каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом; в ст. 33 предусмотрено право граждан обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения в государственные органы и органы местного самоуправления; в ст. 42 закреплено право каждого на благоприятную окружающую среду, достоверную информацию о ее состоянии; в ст. 44 каждому гарантируется свобода творчества и право на доступ к культурным ценностям; в ст. 48 установлено право на получение квалифицированной юридической помощи.

Однако эти права и свободы личности при своей реализации могут быть ограничены правами и свободами других лиц. В пункте 2 ст. 29 Всеобщей декларации прав человека говорится: "При осуществлении своих прав и свобод каждый человек должен подвергаться только таким ограничениям, какие установлены законом, исключительно с целью обеспечения должного признания и уважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния в демократическом обществе". К этому следует добавить, что если во Всеобщей декларации прав человека устанавливаются основания ограничений только в интересах других граждан и общества в целом, то в п. 2 ст. 10 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод наряду с подтверждением ограничения прав только по закону расширяется и уточняется перечень оснований для такого рода ограничений: в интересах государственной безопасности, территориальной целостности или общественного спокойствия; в целях предотвращения беспорядков и преступлений; для охраны здоровья и нравственности, защиты репутации или прав других лиц; в целях предотвращения разглашения информации, полученной конфиденциально или даже не имеющей никакого отношения к предпринимательской деятельности, но представляющей коммерческую ценность. Условия отнесения информации к коммерческой и служебной тайне определены, в частности, в ст. 139 ГК РФ, но они характерны в основном для коммерческой тайны в соответствии с международной практикой.

В статье 57 ТК РФ в качестве одного из условий заключения трудового договора может быть предусмотрено условие о неразглашении охраняемой законом тайны. Что касается государственной тайны, то ее охрана регламентирована Законом РФ от 21 июля 1993 г. N 5485-1 "О государственной тайне". В соответствии со ст. 2 указанного Закона государственной тайной являются защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации. В этой же статье дается определение понятий "носители сведений, составляющих государственную тайну" и "система защиты государственной тайны".

К первому понятию относятся материальные объекты, в том числе физические поля, в которых сведения, составляющие государственную тайну, могут отображаться в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов. В комментарии к указанному нормативному правовому акту разъясняется, что Закон не рассматривает физическое лицо в качестве носителя сведений, составляющих государственную тайну. Это лицо рассматривается только в качестве субъекта правоотношений, который может вступить с государством в определенные договорные отношения, когда оно получит доступ к государственной тайне. Система защиты государственной тайны в соответствии со ст. 2 рассматриваемого Закона понимается как совокупность органов защиты государственной тайны, используемых ими средств и методов защиты сведений, составляющих эту тайну, и их носителей, а также необходимых мероприятий, которые проводятся в этих целях. Средства защиты информации предназначены в основном для защиты от несанкционированного доступа к государственным тайнам, от утечки тайн по техническим каналам и т.п.

В статье 7 Закона о государственной тайне указаны сведения (факты), которые не могут быть засекречены. К ним относятся сведения:

о чрезвычайных происшествиях и катастрофах, угрожающих безопасности и здоровью граждан, о стихийных бедствиях, их официальных прогнозах и последствиях;

о состоянии экологии, здравоохранения, санитарии, демографии, образования, культуры, сельского хозяйства, а также о состоянии преступности;

о привилегиях, компенсациях и льготах, которые государство предоставляет своим гражданам, должностным лицам, предприятиям, учреждениям и организациям;

о фактах нарушения прав и свобод человека;

о размерах золотого запаса и государственного валютного резерва Российской Федерации;

о состоянии здоровья высших должностных лиц Российской Федерации;

о фактах нарушения законности органами государственной власти и их должностными лицами.

Должностные лица, которые приняли решение засекретить все эти сведения, несут уголовную, административную или дисциплинарную ответственность в зависимости от причиненного обществу, государству или гражданам материального или морального ущерба. А граждане вправе обжаловать такие решения чиновников в суде.

Существует специальный орган, призванный осуществлять контроль за соблюдением законодательства о государственной тайне. Им является Межведомственная комиссия - орган, который должен следить, чтобы Закон о государственной тайне и документы, связанные с ее сохранностью, неукоснительно выполнялись и государственными чиновниками, и простыми гражданами (и работодателями, и работниками).

Члены Комиссии наделены самыми широкими полномочиями. В Комиссии формируются списки должностных лиц, которые имеют полномочия засекречивать что-либо.

Граждане, имеющие доступ к государственной тайне, должны знать положения Закона РФ "О государственной тайне", ибо за нарушение его требований может наступить соответствующая ответственность.

Как уже отмечалось, с учетом ст. 57 ТК РФ при заключении трудового договора могут быть предусмотрены условия о неразглашении охраняемой законом служебной тайны. В действующем законодательстве нет однозначно четкого определения служебной тайны. В то же время неоднократные ссылки на нее во многих нормативных правовых актах дают возможность выделить некоторые признаки отнесения информации к служебной тайне. В частности, к ней отнесены сведения, которые содержат служебную информацию о деятельности государственных органов, подведомственных им организаций, ограничения на распространение которых установлены нормативными правовыми актами или диктуются служебной необходимостью. Например, в Перечне сведений конфиденциального характера, утвержденном Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188, служебной тайной считаются сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с федеральным законодательством. В таких нормативных актах термин "служебная информация" употребляется много раз, в том числе в Федеральном законе "О государственной гражданской службе Российской Федерации", Федеральном конституционном законе "О Правительстве РФ", в Федеральном законе "О службе в таможенных органах Российской Федерации" и др.

Информация может быть служебной тайной, если она отвечает определенным критериям:

отнесена федеральным законом к служебной информации;

является охранно-способной информацией третьих лиц (банковская тайна, профессиональная тайна и др.).

Как известно, положением ч. 2 п. 2 ст. 139 ГК РФ предусмотрена обязанность работников возместить убытки, возникшие в результате разглашения ими, вопреки трудовому договору, сведений, составляющих служебную или коммерческую тайну. Однако определение материальной ответственности работника может иметь место при наличии следующих обязательных условий (элементов): а) прямого действительного ущерба; б) противоправного поведения работника; в) причинной связи между действиями (бездействием) работника и причиненным ущербом; г) вины работника в причиненном ущербе. Следовательно, в трудовом договоре кроме условий о неразглашении служебной или коммерческой тайны должны указываться и сведения, которые эту тайну составляют.

В пункте 1 ст. 139 ГК РФ говорится, что информация составляет служебную или коммерческую тайну в том случае, если она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам. К этой информации нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Так, согласно ст. 10 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной. Лица, получившие такую информацию, обязаны хранить коммерческую тайну.

До недавнего времени не было легального правового определения понятия коммерческой тайны и ее режима, а также порядка охраны коммерческой тайны и законного доступа к ней, в том числе в трудовых отношениях.

Российский бизнес несет немалый ущерб от того, что сотрудники тех или иных компаний не соблюдают коммерческой тайны.

Кроме того, правоохранительным органам приходилось преодолевать непростые барьеры, чтобы ознакомиться с коммерческой деятельностью фирмы, скажем, подозреваемой в мошенничестве.

Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" регулирует отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной ее конфиденциальности в целях обеспечения баланса интересов обладателей информации, составляющей коммерческую тайну, и других участников регулируемых отношений, в том числе государства, на рынке товаров, работ, услуг и предупреждения недобросовестной конкуренции и недобросовестных работников - носителей коммерческой тайны. Кроме того, Закон определяет сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну.

Положения Закона распространяются на информацию, составляющую коммерческую тайну, независимо от вида носителя, на котором она зафиксирована (ч. 2 ст. 1).

В части 3 ст. 1 Закона указано, что его положения не распространяются на сведения, которые отнесены в установленном порядке к государственной тайне, в отношении которой применяются положения законодательства России о государственной тайне.

Коммерческая тайна представляет собой конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду (п. 1 ст. 3).

Законодатель далее разъясняет, какая именно информация составляет коммерческую тайну. Это научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау)), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны (п. 2 ст. 3). В статье 3 Закона дается определение понятий "обладатель информации" и "режим коммерческой тайны". Обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, является лицо, которое владеет информацией, составляющей коммерческую тайну, на законном основании, ограничило доступ к этой информации и установило в отношении ее режим коммерческой тайны (п. 4 ст. 3). Данный режим представляет собой правовые, организационные, технические и иные принимаемые обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, меры по охране ее конфиденциальности.

Доступ к информации также имеет свое правовое содержание. Он означает ознакомление определенных лиц с информацией, составляющей коммерческую тайну, с согласия ее обладателя или ином законном основании при условии сохранения конфиденциальности этой информации (п. 5 ст. 3).

Законодатель, кроме того, четко разграничил такие понятия, как "передача информации", "предоставление информации" и "разглашение информации".

Под передачей информации, составляющей коммерческую тайну, понимается передача такой информации, зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем контрагенту на основании договора в объеме и на условиях, предусмотренных этим договором, включая условия о принятии контрагентом установленных договором мер по охране ее конфиденциальности (п. 6 ст. 3).

Под предоставлением информации, составляющей коммерческую тайну, подразумевается передача этой информации ее обладателем органам государственной власти, органам местного самоуправления в целях выполнения их функций (п. 8 ст. 3).

Разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, - это действие или бездействие, в результате которых такая информация в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя этой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору (п. 9 ст. 3).

Право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение перечня и состава такой информации принадлежит обладателю такой информации с учетом положений рассматриваемого Закона (ч. 1 ст. 4). К этому следует добавить, что информация, составляющая коммерческую тайну, полученная от ее обладателя на основании договора или другим правомерным способом, считается полученной законным способом (ч. 3 ст. 4).

Законодатель также дает развернутое определение незаконного способа получения рассматриваемой информации. Часть 4 ст. 4 Федерального закона "О коммерческой тайне" устанавливает, что информация, составляющая коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо, считается полученной незаконно, если ее получение осуществлялось с умышленным преодолением принятых обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер по охране конфиденциальности этой информации, а также если получающее эту информацию лицо знало или имело достаточные основания полагать, что эта информация составляет коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо, и что осуществляющее передачу этой информации лицо не имеет на передачу этой информации законного основания.

При решении вопроса относительно определения информации, не составляющей коммерческую тайну организации, необходимо руководствоваться ст. 5 Федерального закона "О коммерческой тайне". В ней указано, что режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении следующих сведений:

содержащихся в учредительных документах юридического лица, в документах, свидетельствующих о фактах внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

содержащихся в документах, предоставляющих право на осуществление коммерческой деятельности;

о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;

о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости и о наличии свободных рабочих мест;

о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

о нарушении законодательства России и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;

о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица, -

обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.

Обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, полученной в рамках трудовых отношений, является работодатель (ч. 1 ст. 8).

Меры по охране конфиденциальной информации, принимаемые ее обладателем, как это определено в ст. 10 Закона, должны включать:

определение перечня информации;

ограничение доступа к информации путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

учет лиц, получивших доступ к информации;

регулирование отношений по использованию информации работниками на основе трудовых договоров и контрагентами на основе гражданско-правовых договоров;

нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Как представляется, при разработке перечня сведений, составляющих коммерческую тайну, возможны различные подходы. Требуемая степень защищенности одной и той же категории сведений в разных организациях различна и зависит не только от сферы деятельности, но и от позиций организации на рынке, рекламной политики и многих других факторов. Разумеется, нельзя признать удовлетворительным способ тотального засекречивания. Даже если из перечня будут исключены все сведения, не могущие в соответствии с Законом составлять коммерческую тайну, можно составить довольно значительный по объему список того, с чем фирма любого размера неизбежно столкнется при организации мероприятий защиты.

Специалисты считают, что в создании перечня ведущую роль должны играть топ-менеджеры той или иной коммерческой организации, каждый из которых в сфере своей компетенции определяет сведения, требующие соответствующей защиты. Для обобщения полученных сведений и окончательной подготовки перечня целесообразно пригласить специалиста по информационной безопасности, обладающего определенным опытом и соответствующими знаниями в данной области. Такой специалист должен оказать работодателю содействие в обеспечении соответствия содержания перечня требованиям Закона.

При определении сведений, предлагаемых для включения в перечень, видимо, целесообразно руководствоваться и потенциальной стоимостью информации с точки зрения интересов конкурентов, опасностью ее разглашения для собственной организации как с финансово-экономической, так и с имиджевой стороны. Наряду с этим некоторые сведения представляют ценность и для криминальных структур (к примеру, время, место и объем хранящихся и перевозимых денежных средств и других материальных ценностей, система охраны и т.п.).

Индивидуальный предприниматель, являющийся обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, и не имеющий работников, с которыми заключены трудовые договоры, также принимает меры по охране такой информации в соответствии с рассматриваемым Законом.

Наряду с указанными выше мерами обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, вправе применять при необходимости средства и методы технической защиты конфиденциальности этой информации, другие не противоречащие законодательству России меры.

Статья 11 Федерального закона "О коммерческой тайне" предусматривает охрану конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений и устанавливает обязанности работодателя и работника по защите охраняемой Законом коммерческой тайны. Так, работодатель обязан (ч. 1 ст. 11):

ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты;

ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;