Защита прав потребителей

Вид материала

Подобный материал:

1 ... 5 6 7 8 9 10 11 12 ... 17

Комментарий к ст. 7

1. Пункт 1 ст. 7 Закона провозглашает право потребителя на безопасность приобретаемых им товаров, работ и услуг, а также устанавливает, что требования, которые должны обеспечивать безопасность упомянутых объектов, являются обязательными и устанавливаются законом или в установленном им порядке. Следует отметить, что Закон № 171-ФЗ не внес никаких изменений в п. 1 ст. 7, подтвердив
тем самым необходимость установления обязательных требований по безопасности к товарам, работам и услугам, реализуемым потребителям. Приведенные положения безусловно являются правильными и обоснованными. В то же время в ФЗ установление на товары, работы и услуги таких требований не предусмотрено. Ранее уже указывалось на ошибку последнего закона в этой части, которая должна быть устранена. В этой связи автором было высказано мнение, что до внесения соответствующих изменений в ФЗ требования по безопасности товаров, работ и услуг должны устанавливаться в стандартах организаций либо в соответствующих договорах, если они вопреки ФЗ не установлены в технических регламентах. Это может в какой-то мере обеспечить безопасность потребителей.

2. Согласно п. 2 ст. 7 изготовитель (исполнитель) обязан обеспечивать безопасность товара (работы) не бесконечно, а в течение определенных сроков, устанавливаемых им самим в соответствии со ст. 5 Закона в зависимости от характера товара (работы). Этими сроками являются срок службы или срок годности.

В том случае, когда установление срока службы не является обязательным (п. 1 ст. 5) и он не установлен, изготовитель (исполнитель) обязан обеспечить безопасность товара (работы) в течение 10 лет со дня передачи товара (работы) потребителю.

Согласно п. 5 ст. 5 Закона продажа товара (работы) по истечении установленного срока годности, а также товара (работы), на который должен быть установлен срок годности, но он не установлен, запрещается. Аналогичная норма в отношении товаров (работ), на которые должен устанавливаться срок службы, в Законе отсутствует. Представляется, что это является упущением, поскольку согласно п. 2 ст. 7 Закона срок службы, также как и срок годности, являются сроками безопасного использования товара (работы), а имеющиеся различия отражают различный характер объектов, на которые они устанавливаются.

3. Одним из способов обеспечения безопасности товара (работы, услуги) Закон предусматривает разработку и доведение до потребителя специальных правил использования товара, его хранения, транспортировки и утилизации. Эти правила должны быть разработаны изготовителем (исполнителем), если они необходимы для обеспечения безопасности товара (работы, услуги). Речь идет именно об особых, специальных, а не об общеизвестных правилах. Изготовитель (исполнитель) обязан указать эти правила в сопроводительной документации на товар (работу, услугу), на этикетке, маркировкой или иным способом. Продавец (исполнитель), в соответствии с Законом, обязан эти правила довести до сведения потребителя.

Таким образом, ответственность за определение необходимости и разработку специальных правил, как было указано, несет изготовитель (исполнитель). Это обстоятельство важно подчеркнуть, поскольку распределение обязанностей между изготовителем (исполнителем) и продавцом может иметь существенное значение при определении ответственного лица за причиненный вред, в том случае, если специальные правила не были разработаны, утверждены, доведены до потребителя, либо оказались недостаточными.

4. Пункт 4 ст. 7 Закона устанавливает необходимость обязательного подтверждения соответствия товаров (работ, услуг), на которые установлены обязательные требования, обеспечивающие их безопасность. Порядок обязательного подтверждения соответствия установлен в ФЗ.

В соответствии с его положениями Законом № 171-ФЗ из текста п. 4 ст. 7 Закона иcключены упоминание стандартов и правило об утверждении Правительством РФ перечней товаров (работ, услуг), подлежащих обязательному подтверждению соответствия. Очевидно, это сделано в связи с тем, что согласно ФЗ стандарты не являются обязательными, а необходимость обязательного подтверждения соответствия определяется в техническом регламенте на соответствующую продукцию. Таким образом, Закон № 171-ФЗ по умолчанию воспринял указанные положения ФЗ, не сделав необходимой отсылки к нему. Если следовать логике упомянутых изменений, товары, подлежащие обязательному подтверждению соответствия, должны определяться техническими регламентами, а до их вступления в силу перечнем продукции, подлежащей обязательной сертификации, утвержденным постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1013, а также перечнем продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия в форме принятия декларации, утвержденным постановлением Правительства РФ от
7 июля 1999 г. № 766. Однако в Законе это прямо не отражено.

При этом необходимо учитывать, что постановлением Правительства РФ от 10 февраля 2004 г. № 72 признан утратившим силу перечень работ и услуг, подлежащих обязательной сертификации, утвержденный постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1013. Это решение отражает позицию ФЗ (п. 2 ст. 46), согласно которой обязательное подтверждение соответствия осуществляется только в отношении продукции (в отношении товаров вопрос неясен). Однако Закон сохранил обязательное подтверждение соответствия в отношении работ и услуг.

Вопросы подтверждения соответствия урегулированы в гл. 4 ФЗ "О техническом регулировании".

Согласно его ст. 18 подтверждение соответствия осуществляется в целях:

удостоверения соответствия продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работ, услуг или иных объектов техническим регламентам, стандартам, условиям договоров;

содействия приобретателям в компетентном выборе продукции, работ, услуг;

повышения конкурентоспособности продукции, работ, услуг на российском и международном рынках;

создания условий для обеспечения свободного перемещения товаров по территории Российской Федерации, а также для осуществления международного экономического, научно-технического сотрудничества и международной торговли.

Подтверждение соответствия является одной из форм оценки соответствия. В число других форм оценки соответствия, предусмотренных ФЗ, входит, в частности, государственный контроль (надзор). Сущностью всех форм оценки соответствия и их целью является установление соответствия объекта предъявляемым требованиям. Различаются эти формы способами и методами проведения оценки, а также органами, производящими оценку, и ее объектами.

Установленные ФЗ правила подтверждения соответствия в значительной мере основаны на выдержавших испытание временем нормах Закона РФ "О сертификации продукции и услуг".

Принципиальным решением является сохранение в ФЗ принципа добровольного и обязательного подтверждения соответствия, являющегося следствием установления требований к объектам технического регулирования в документах, имеющих обязательный государственный статус или в документах рекомендательного (договорного) характера.

Разумеется, в этих правилах отражены новеллы, внесенные ФЗ в решение вопросов технического регулирования. Главной из них является исключение из объектов обязательного подтверждения соответствия работ и услуг (см. комментарии к понятию продукции).

Изложенные в ст. 18 ФЗ цели подтверждения соответствия являются общими для всех объектов технического регулирования, независимо от их принадлежности к объектам обязательного или добровольного подтверждения соответствия.

Подтверждение соответствия разрабатывается и применяется равным образом и в равной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции, осуществления процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ и оказания услуг, видов или особенностей сделок и (или) лиц, которые являются изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями.

Положения ст. 19 ФЗ являются общими для всех форм подтверждения соответствия.

Для характеристики принципов подтверждения соответствия следует указать, прежде всего, на четкое разделение подтверждения соответствия на обязательное и добровольное, а также на осуществление обязательного подтверждения соответствия только в отношении продукции, к которой установлены требования в технических регламентах.

Норма п. 2 аналогична упомянутым нормам в отношении применения технических регламентов, национальных стандартов и стандартов организаций.

Смысл этой нормы в отношении подтверждения соответствия состоит в том, что установленные ФЗ правила подтверждения соответствия распространяются, в том числе на ввозимую в РФ продукцию, изготовленную за рубежом, и другие объекты технического регулирования.

Согласно ст. 20 ФЗ подтверждение соответствия на территории Российской Федерации может носить добровольный или обязательный характер. Добровольное подтверждение соответствия осуществляется в форме добровольной сертификации. Обязательное подтверждение соответствия осуществляется в формах принятия декларации о соответствии или обязательной сертификации. Порядок применения форм обязательного подтверждения соответствия устанавливается настоящим Федеральным законом.

Порядок применения добровольного подтверждения соответствия определен ст. 21 ФЗ.

Объектами добровольной сертификации могут быть любые объекты технического регулирования, на которые, указанными в ФЗ документами, установлены соответствующие требования, кроме объектов на которые утверждаются технические регламенты.

Кроме того, необходимо учитывать, что согласно принципам технического регулирования (ст. 3 ФЗ), органы по сертификации должны быть независимы от изготовителей, продавцов, исполнителей и приобретателей продукции, работ и услуг; их функции не могут выполняться органами государственного контроля (надзора) и органами по аккредитации.

Если обратиться к понятию органа по сертификации, определение которого дано в ст. 2 ФЗ, то необходимо отметить, во-первых, что оно носит общий характер, т.е. распространяется на органы по сертификации независимо от формы последней.

Во-вторых, определено, что органом по сертификации может быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, аккредитованные в установленном порядке, т.е. аккредитация является обязательным условием функционирования любого органа по сертификации.

Между тем ФЗ не содержит никаких конкретных указаний на необходимость аккредитации органа по добровольной сертификации и порядок ее осуществления, в то время как в отношении органа по обязательной сертификации на это указано прямо (ст. 26).

Из этого следует, что-либо "забыли" указать на необходимость аккредитации органа по добровольной сертификации, либо "забыли" в определении понятия "орган по сертификации" указать, что оно относится только к органу по обязательной сертификации.

Представляется, что в условиях усиления роли добровольной сертификации, понятие органа по сертификации, данное в ФЗ, и предусматривающее аккредитацию любых органов по сертификации, является правильным.

К этому следует добавить, что одним из принципов технического регулирования, охватывающего и добровольную сертификацию, является единство системы и правил аккредитации.

Аккредитация органов по добровольной сертификации тем более необходима, что перечень ее объектов столь разнообразен, что без специализации органов обойтись невозможно.

Собственно говоря, такое решение данного вопроса предусмотрено в гл. 5 ФЗ, которая регулирует вопросы аккредитации безотносительно к формам сертификации. Согласно, п. 3 ст. 31 ФЗ аккредитация всех органов по сертификации и испытательных лабораторий осуществляется в едином порядке, установленном Правительством РФ.

Основания приостановления или прекращения действия сертификата соответствия ФЗ не определены.

В принципе такими основаниями могут быть те или иные нарушения правил системы добровольной сертификации или условий договора о проведении сертификации. Конкретные основания и порядок приостановления или прекращения действия сертификата соответствия должны быть определены в правилах данной системы добровольной сертификации, с которыми заявитель должен быть ознакомлен.

Порядок судебного обжалования отказа в регистрации Системы добровольной сертификации определяется в зависимости от юридического статуса участников и правовой природы отношений, возникающих между ними при регистрации.

Общие вопросы обязательного подтверждения соответствия решены в ст. 23 ФЗ, согласно которой:

обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом, и исключительно на соответствие требованиям технического регламента;

объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации;

форма и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом с учетом степени риска недостижения целей технических регламентов;

декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу независимо от схем обязательного подтверждения соответствия и действуют на всей территории Российской Федерации;

работы по обязательному подтверждению соответствия подлежат оплате заявителем.

Правительством РФ устанавливается методика определения стоимости работ по обязательному подтверждению соответствия, которая предусматривает применение единых правил и принципов установления цен на продукцию одинаковых или сходных видов независимо от страны и (или) места ее происхождения, а также лиц, которые являются заявителями.

Ст. 24 ФЗ устанавливает правила осуществления первой и наиболее перспективной формы обязательного подтверждения соответствия - декларирования соответствия.

Согласно этой ст. декларирование соответствия осуществляется по одной из следующих схем:

принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств;

принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств, доказательств, полученных с участием органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра) (далее - третья сторона).

При декларировании соответствия заявителем может быть зарегистрированное, в соответствии с законодательством Российской Федерации на ее территории, юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющиеся изготовителем или продавцом, либо выполняющие функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и в части ответственности за несоответствие поставляемой продукции требованиям технических регламентов (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя).

Круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом.

Схема декларирования соответствия с участием третьей стороны устанавливается в техническом регламенте в случае, если отсутствие третьей стороны приводит к недостижению целей подтверждения соответствия.

Сертификат системы качества может использоваться в составе доказательств при принятии декларации о соответствии любой продукции, за исключением случая, если для такой продукции техническими регламентами предусмотрена иная форма подтверждения соответствия.

Срок действия декларации о соответствии определяется техническим регламентом.

Как уже отмечалось, формы и схемы обязательного подтверждения соответствия для каждого вида продукции устанавливаются в технических регламентах на нее, установление каких-либо общих перечней продукции и схем обязательного подтверждения соответствия не предусмотрено.

При этом схема декларирования с участием третьей стороны устанавливается в техническом регламенте, если собственные доказательства заявителя являются недостаточными для достоверного подтверждения соответствия.

Согласно ФЗ собственными доказательствами заявителя могут быть техническая документация (технические условия, рецептуры, паспорта или свидетельства о качестве и т.п.), протоколы собственных испытаний и измерений и другие документы.

Конкретный состав доказательств устанавливается в техническом регламенте на данную продукцию.

При декларировании по второй схеме собственные доказательства дополняются по выбору заявителя протоколами исследований, испытаний и измерений, проведенных в аккредитованной испытательной лаборатории (центре) либо сертификатом системы качества, если в отношении сертифицированного объекта, как сказано в п. 3 ст. 24 ФЗ, "предусмотрен контроль (надзор) органа по сертификации". Очевидно, имеется в виду инспекционный контроль.

При этом сертификат системы качества может использоваться как доказательство при декларировании любой продукции, кроме случая, когда она подлежит в соответствии с техническим регламентом обязательной сертификации.

Декларация приобретает юридическую силу только с момента регистрации в установленном порядке, поскольку регистрация согласно ФЗ является обязательной.

Общие правила обязательной сертификации изложены в ст. 25 ФЗ.

Порядок проведения работ по обязательной сертификации определен в ст. 26 ФЗ, согласно которой обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации, аккредитованным в порядке, установленном Правительством РФ (ранее этот порядок определялся органами - создателями систем обязательной сертификации).

Никаких других требований к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, желающим осуществлять эту деятельность, ФЗ не предусматривает, в частности - наличие лицензии (см. комментарии к понятию "орган по сертификации").

Функции органа по сертификации изложены в ст. 26 ФЗ с учетом его концепции в области обязательного подтверждения соответствия.

Договорные отношения между органом по сертификации и аккредитованной испытательной лабораторией строятся в соответствии с нормами ГК РФ по договору об оказании возмездных услуг
(см. комментарии к ст. 18 Закона).

Проведение инспекционного контроля за объектами обязательной сертификации допускается при наличии двух условий: такой контроль предусмотрен схемой сертификации и договором на проведение сертификации. Схема сертификации устанавливается в техническом регламенте, и в силу этого является обязательной. При наличии в техническом регламенте нескольких схем сертификации право выбора одной из них принадлежит заявителю (см. ст. 28 ФЗ). В случае несогласия заявителя на проведение контроля, сертификация должна быть проведена по схеме, не предусматривающей проведение контроля, если такая схема установлена техническим регламентом. В противном случае должна применяться схема с осуществлением контроля, а договор с заявителем должен рассматриваться как договор присоединения.

Необоснованный отказ в заключении договора может быть обжалован в судебном порядке.

Согласно ФЗ орган по сертификации вправе приостановить или прекратить действие выданного им сертификата соответствия. Однако ФЗ не устанавливает ни основания, ни форму принятия таких решений. Очевидно, таким основанием может быть обнаружившееся несоответствие сертифицированной продукции требованиям технических регламентов. При этом, если недостатки могут быть устранены в разумный срок, действие сертификата приостанавливается, а если недостатки носят неустранимый характер - действие сертификата прекращается. Могут быть и другие основания, связанные, например, с нарушением установленного порядка обязательной сертификации, недостоверностью представленных сведений и документов и т.п. Соответствующее мотивированное решение должно приниматься в форме правового акта, предусмотренного в уставных или иных документах лица, выполняющего функции органа по сертификации. Целесообразно издание указанным лицом локального нормативного правового акта о порядке принятия указанных решений. Решение о приостановлении или прекращении действия сертификата может быть оспорено в арбитражном суде в соответствии с правилами АПК РФ.

Принятие указанных решений органом по сертификации влечет утрату изготовителем и продавцом права на реализацию соответствующей продукции.

Согласно ст. 27 ФЗ продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов подтверждено в порядке, предусмотренном настоящим ФЗ, маркируется знаком обращения на рынке. Изображение знака обращения на рынке устанавливается Правительством РФ. Данный знак не является специальным защищенным знаком и наносится в информационных целях. Маркировка знаком обращения на рынке осуществляется заявителем самостоятельно любым удобным для него способом.

Продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в порядке, установленном ФЗ, не может быть маркирована знаком обращения на рынке.

Знак обращения на рынке является новой формой информирования приобретателя продукции о ее соответствии требованиям технических регламентов.

Условием применения знака является наличие на продукцию зарегистрированной декларации о соответствии или сертификата соответствия, выданного органом по обязательной сертификации в установленном ФЗ порядке. Способ, место нанесения знака на продукцию определяются заявителем самостоятельно. Маркирование осуществляется за счет заявителя.

Описание и изображение знака обращения на рынке утверждено постановлением
Правительства РФ от 19 ноября 2003 г. № 696.

Права и обязанности заявителя при обязательном подтверждении соответствия определены ст. 28 ФЗ, согласно которой заявитель вправе: выбирать форму и схему подтверждения соответствия, предусмотренные для определенных видов продукции соответствующим техническим регламентом; обращаться для осуществления обязательной сертификации в любой орган по сертификации, область аккредитации которого распространяется на продукцию, которую заявитель намеревается сертифицировать; обращаться в орган по аккредитации с жалобами на неправомерные действия органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров) в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Заявитель обязан: обеспечивать соответствие продукции требованиям технических регламентов; выпускать в обращение продукцию, подлежащую обязательному подтверждению соответствия, только после осуществления такого подтверждения соответствия; указывать в сопроводительной технической документации и при маркировке продукции сведения о сертификате соответствия или декларации о соответствии; предъявлять в органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов, а также заинтересованным лицам документы, свидетельствующие о подтверждении соответствия продукции требованиям технических регламентов (декларацию о соответствии, сертификат соответствия или их копии); приостанавливать или прекращать реализацию продукции, если срок действия сертификата соответствия или декларации о соответствии истек либо действие сертификата соответствия или декларации о соответствии приостановлено либо прекращено; извещать орган по сертификации об изменениях, вносимых в техническую документацию или технологические процессы производства сертифицированной продукции; приостанавливать производство продукции, которая прошла подтверждение соответствия и не соответствует требованиям технических регламентов, на основании решений органов государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов.

Действие статьи распространяется на заявителя при декларировании или при проведении обязательной сертификации продукции в равной мере.

Нарушение договорных условий обжалованию в административном порядке не подлежит, такие споры подлежат рассмотрению арбитражными судами в исковом порядке.

В связи с обязанностью заявителя предъявлять документы о подтверждении соответствия (их копии) не только в органы государственного контроля, но также заинтересованным лицам, возникают вопросы о понятии заинтересованного лица и порядке удостоверения копий указанных документов. Представляется, что под заинтересованным лицом следует понимать только приобретателя продукции.

Порядок удостоверения копии сертификата соответствия ранее установлен Правительством РФ. Согласно п. 12 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55 копия указанного документа может быть удостоверена держателем подлинника, нотариусом или органом по сертификации, выдавшим сертификат. Представляется, что копия декларации о соответствии может быть удостоверена в аналогичном порядке.

Постановлением Правительства РФ от 31 декабря 2004 г. № 896 в соответствии со ст. 41 ФЗ "О связи" утвержден перечень средств связи, подлежащих обязательной сертификации, и установлено, что они не включаются в списки продукции, на которую распространяется действие абзаца первого пункта 1 ст. 29 ФЗ "О техническом регулировании".

Условия ввоза на территорию РФ продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, претерпели существенные изменения по сравнению с условиями, предусмотренными Законом РФ о сертификации продукции и услуг. Условия установлены в соответствии с концепцией ФЗ, в частности, об изъятии из компетенции федеральных органов исполнительной власти права решения соответствующих вопросов. Установленные ФЗ условия ввоза импортируемой продукции распространяются только на продукцию, разрешенную к ввозу и обороту на территории РФ, и предназначенную для отчуждения или использования в соответствии с ее прямым назначением.

На ввозимую продукцию, предназначенную для иных целей (ввозимых на время, для иностранных представительств и т.п.) данный порядок не распространяется.

Условием ввоза соответствующей продукции является представление в таможенные органы одновременно с таможенной декларацией одного из трех документов: декларации о соответствии, зарегистрированной в установленном порядке; сертификата соответствия; документа о подтверждении соответствия, произведенного за пределами территории РФ, признанного в РФ в соответствии с ее международными договорами.

Это правило действует в отношении ввозимой продукции, подлежащей таможенному оформлению в указанном порядке, включенной в список продукции с указанием кодов Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности. Список утверждается Правительством РФ на основании технических регламентов. Чем руководствоваться до вступления в силу технических регламентов на соответствующую продукцию в ФЗ не определено. Представляется, что это должны быть упомянутые перечни продукции, подлежащей обязательной сертификации и декларированию, утвержденные Правительством РФ.

Вопросы о месте, форме и условиях подтверждения соответствия, порядке представления соответствующих документов в таможенные органы целесообразно предусмотреть в контракте на поставку, поскольку это связано с определенными финансовыми затратами и другими проблемами.

Согласно Федеральному закону от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ (в редакции ФЗ от 22 августа 2004 г. № 122-ФЗ) "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (п. 2 ст. 29) технические, фармакологические, санитарные, ветеринарные, фитосанитарные и экологические требования, а также требования обязательного подтверждения соответствия применяются к товарам, происходящим из иностранного государства, таким же образом, каким они применяются к аналогичным товарам российского происхождения.

Согласно ст. 30 ФЗ полученные за пределами территории Российской Федерации документы о подтверждении соответствия, знаки соответствия, протоколы исследований (испытаний) и измерений продукции могут быть признаны в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Российская Федерация в лице уполномоченных федеральных органов исполнительной власти заключила с рядом зарубежных стран межведомственные международные договоры о взаимном признании результатов (документов) подтверждения соответствия ввозимой продукции установленным требованиям и других работ в области стандартизации, сертификации и метрологии. Этими договорами предусматривается порядок признания результатов соответствующих работ (документов). В связи с принятием ФЗ упомянутые договоры должны быть подвергнуты анализу на предмет их соответствия его нормам.

5. В абз. 1 п. 5 ст. 7 Закона определены обязанности изготовителя (исполнителя, продавца) в случае причинения или установления возможности причинения товаром (работой) вреда жизни, здоровью и имуществу потребителя, окружающей среде.

В указанных случаях изготовитель (исполнитель, продавец) обязан: незамедлительно приостановить производство товара (работы) и его реализацию до устранения причин вреда; в необходимых случаях принять меры по изъятию товара из оборота и отзыву от потребителей.

Согласно абз. 2 п. 5, если причины вреда (т.е. несоответствие обязательным требованиям) устранить невозможно, изготовитель (исполнитель) обязан снять такой товар (работу, услугу) с производства. Второе предложение указанной нормы, предусматривающее последствия невыполнения изготовителем (исполнителем) этой обязанности, Законом № 171-ФЗ изложено в новой редакции, согласно которой уполномоченный федеральный орган исполнительной власти по контролю (надзору) в области защиты прав потребителей принимает меры по отзыву такого товара (работы, услуги) с внутреннего рынка и (или) от потребителя или потребителей в порядке, установленном законодательством РФ. Таким образом, по сравнению с предыдущей редакцией произошли следующие изменения:

- во-первых, из числа последствий невыполнения изготовителем (исполнителем) обязанности по снятию товара (работы, услуги) с производства исключены такая юридически ошибочная мера, как изъятие их из оборота, а также снятие с производства по предписанию федерального контролирующего органа. Вместо этого предусмотрены только отзыв с внутреннего рынка, т.е. изъятие из продажи (реализации) конкретной партии товара (работы, услуги) и отзыв от потребителя (потребителей). Таким образом, решение вопроса о снятии товара (работы, услуги) с производства передано на усмотрение изготовителя (исполнителя).

Изъятие из оборота означает запрещение свободного обращения на рынке определенного вида товаров (например, наркотических веществ). Кстати, следует отметить, что изъятие из оборота почему-то не исключено из абзаца 1 п. 5;

- во-вторых, согласно предыдущей редакции, отзыв товара должен осуществляться изготовителями (исполнителями) по предписанию соответствующего контролирующего органа. Согласно новой редакции именно на сам этот орган возложено принятие мер по отзыву опасного товара (работы, услуги), причем конкретизировано наименование органа. Отзыв должен производиться от всех лиц, у которых такой товар находится;

- в-третьих, указано, что меры по отзыву осуществляются в порядке, установленном законодательством РФ.

Меры по отзыву опасной продукции (но не услуг, также предусмотренных Законом) и порядок их осуществления установлены ст. 37-40 ФЗ "О техническом регулировании". При этом ФЗ обоснованно исходит из того, что продукция, не соответствующая требованиям технических регламентов, является потенциально опасной, угрожающей причинением вреда. Круг принимаемых мер существенно шире по сравнению с Законом.

Среди этих мер следует отметить меры по обеспечению информации о продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов. Согласно п. 1 ст. 37 ФЗ изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), которому стало известно о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов, обязан сообщить об этом в орган государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией в течение десяти дней с момента получения указанной информации.

Продавец (исполнитель, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), получивший указанную информацию, в течение десяти дней обязан довести ее до изготовителя.

По смыслу ФЗ в данном случае под исполнителями следует понимать исполнителей работы, в том числе лиц, эксплуатирующих продукцию, занимающихся ее хранением, перевозкой или утилизацией.

В свою очередь орган государственного контроля обязан известить о полученной информации упомянутых лиц. Какой-либо ответственности за нарушение обязанностей по взаимной информации ст. 37 ФЗ не предусматривает. Однако невыполнение данной обязанности является невыполнением закона, что при наступлении соответствующих вредных последствий может повлечь гражданско-правовую и другие виды ответственности

Согласно ст. 38 ФЗ, озаглавленной "Обязанности изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов" в течение десяти дней с момента получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов, если необходимость установления более длительного срока не следует из существа проводимых мероприятий, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан провести проверку достоверности полученной информации. По требованию органа государственного контроля (надзора) изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан представить материалы указанной проверки в орган государственного контроля (надзора).

В случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан принять необходимые меры для того, чтобы до завершения упомянутой проверки возможный вред, связанный с обращением данной продукции, не увеличился.

При подтверждении достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) в течение десяти дней с момента подтверждения достоверности такой информации обязан разработать программу мероприятий по предотвращению причинения вреда и согласовать ее с органом государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией.

Устранение недостатков, а также доставка продукции к месту устранения недостатков и возврат ее приобретателям, осуществляются изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) и за его счет.

В случае если угроза причинения вреда не может быть устранена путем проведения упомянутых мероприятий, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан незамедлительно приостановить производство и реализацию продукции, отозвать продукцию и возместить приобретателям убытки, возникшие в связи с отзывом продукции.

На весь период действия программы мероприятий по предотвращению причинения вреда изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) за свой счет обязан обеспечить приобретателям возможность получения оперативной информации о необходимых действиях.

В связи с правилами п. 5 ст. 7 Закона следует еще раз отметить ошибочность концепции ФЗ, не предусматривающей возможность и необходимость установления в технических регламентах обязательных требований по безопасности работ и услуг. По логике ФЗ из п. 5 ст. 7 Закона следовало бы исключить упоминание работ и услуг. Однако такое решение явно находится не в ладу со здравым смыслом, и более того, непосредственно создает угрозу здоровью и жизни потребителей. Поэтому, очевидно, законодатель, принимая Закон № 171-ФЗ, сохранил без изменения правила п. 5 ст. 7 Закона в этой части, которые подлежат применению без каких-либо исключений, в том числе и такая мера как снятие товара (работы, услуги) с производства, не предусмотренная в ст. 38 ФЗ.

Применение мер, предусмотренных Законом в абз. 1 п. 5 ст. 7 связано с причинением вреда или его угрозой, а снятие с производства (абз. 2 указанной нормы) - с невозможностью устранения причин вреда.

Под этими причинами следует понимать конструктивные или иные технические недостатки товара, которые не могут быть устранены путем ремонта, замены деталей и т.п. мерами, и которые делают недопустимо опасным выпуск соответствующей продукции. Невозможность устранения причин вреда определяет обязанное лицо. В ФЗ о техническом регулировании применение предусмотренных в нем мер связано с одним основанием - невозможностью устранить угрозу причинения вреда.

Ст. 39 ФЗ, несмотря на ее заголовок, содержит не только права, но и некоторые обязанности органов государственного контроля (п. 2).

Пункт 1 ст. 39 ФЗ устанавливает обязанность органов государственного контроля провести проверку достоверности полученной информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов и некоторые организационные права в ходе ее проведения. По смыслу данной нормы речь идет о проверке достоверности информации по материалам, запрашиваемым у изготовителя, продавца и других лиц, без проведения проверки самой продукции. ФЗ не устанавливает порядок проведения и оформления результатов проверки достоверности полученной информации. В этой связи следует заметить, что правила организации, проведения мероприятий по контролю и оформления их результатов, установленные ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)" (далее - ФЗ о контроле), не могут быть распространены на проверку достоверности информации. Вместе с тем, если в ходе проверки не установлена безусловная достоверность информации, она может явиться поводом для назначения внеплановой проверки соблюдения требований технических регламентов, при наличии оснований, установленных в п. 5 ст. 7 ФЗ о контроле.

В соответствии с п. 2 ст. 39 ФЗ при признании полученной информации достоверной орган государственного контроля обязан выдать предписание о разработке соответствующим лицом программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, оказывать содействие в ее реализации и контролировать ее выполнение. По смыслу ст. 38 и 39 ФЗ предписание выдается в случае неисполнения соответствующим лицом обязанности по разработке указанной программы, установленной в п. 2 ст. 38 ФЗ.

Кроме некоторых способов контроля за выполнением программы, п. 2 ст. 39 ФЗ устанавливает право органа государственного контроля обратиться в суд с иском о принудительном отзыве продукции. Очевидно в том случае, если она не отозвана в порядке ст. 38 ФЗ самим обязанным лицом. Следует обратить внимание, что другие полномочия органа госконтроля реализуются по его предписанию (ст. 34 ФЗ).

Таким образом, в результате внесения изменений в абзац 2 п. 5 ст. 7 Закона, устранено имевшееся противоречие с ФЗ по вопросу о порядке принудительного отзыва продукции, который теперь в соответствии с ФЗ может осуществляться только в судебном порядке.

Согласно ст. 40 ФЗ, в случае невыполнения предписания, предусмотренного п. 2 ст. 39 ФЗ, или невыполнения программы мероприятий по предотвращению причинения вреда орган государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией, а также иные лица, которым стало известно о невыполнении изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, вправе обратиться в суд с иском о принудительном отзыве продукции.

В случае удовлетворения иска о принудительном отзыве продукции суд обязывает ответчика совершить определенные действия, связанные с отзывом продукции, в установленный судом срок, а также довести решение суда не позднее одного месяца со дня его вступления в законную силу до сведения приобретателей через средства массовой информации или иным способом.

В случае, если ответчик не исполнит решение суда в установленный срок, истец вправе совершить эти действия за счет ответчика с взысканием с него необходимых расходов.

За нарушение требований настоящего ФЗ об отзыве продукции могут быть применены меры уголовного и административного воздействия в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Ст. 40 ФЗ устанавливает два основания для обращения в суд: невыполнение предписания органа государственного контроля о разработке программы мероприятий по предотвращению причинения вреда или невыполнение этой программы. Представляется, что основанием для предъявления иска о принудительном отзыве продукции может быть невыполнение любого мероприятия программы.

В этой связи следует напомнить, что в соответствии с абзацем 2 п. 5 ст. 7 Закона основанием для отзыва является невыполнение изготовителем (исполнителем) обязанности по снятию товара (работы, услуги) с производства из-за невозможности устранить причины вреда.

Из сказанного следует, что в ФЗ более обоснованно в качестве основания для принудительного отзыва продукции избрана невозможность устранения угрозы причинения вреда путем проведения мероприятий, указанных в программе, предусмотренной в ст. 38 ФЗ.

Правом обращения в суд с требованием об отзыве продукции по основаниям, предусмотренным в ст. 40 ФЗ, наделен компетентный орган государственного контроля, а также иные лица, которым стало известно о невыполнении программы мероприятий обязанным лицом.

Ответчиком по такому иску может быть любой контрагент приобретателей, который получил предписание органа государственного контроля о разработке программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, но не выполнил его, или в соответствии с программой является исполнителем мероприятия, но не выполнил свои обязанности.

Дела о принудительном отзыве продукции по иску органа государственного контроля подведомственны судам общей юрисдикции. Такие дела, несмотря на то, что их участниками являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, не могут рассматриваться арбитражными судами, поскольку отсутствует прямое указание федерального закона об их отнесении к компетенции указанных судов, как этого требует п. 5 ст. 29 АПК РФ.

Согласно ст. 45 ГПК РФ по указанным делам вправе обратиться в суд прокурор. В соответствии с ч. 1 ст. 46 ГПК РФ по таким делам, в случаях, предусмотренных законом, вправе обратиться в суд органы государственной власти, органы местного самоуправления, организации или граждане, причем в защиту конкретных лиц только по их просьбе. Согласно ст. 45 Закона (в редакции Закона № 171-ФЗ) общественные объединения потребителей (их ассоциации, союзы) вправе обращаться в суды с заявлениями в защиту прав и законных интересов отдельных потребителей (группы потребителей, неопределенного круга потребителей).

К таким лицам, кроме указанного выше уполномоченного органа (его территориальных органов), отнесены также иные федеральные органы исполнительной власти (их территориальные органы), осуществляющие функции по контролю и надзору в области защиты прав потребителей и безопасности товаров (работ, услуг), органы местного самоуправления, общественные объединения потребителей (их ассоциации, союзы).

Таким образом, к иным лица, имеющим право обращения в суд по поводу принудительного отзыва продукции, следует отнести всех лиц, указанных в упомянутых ст. ГПК РФ и Закона.

Противоправным в данном случае является невыполнение программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, в том числе в части отзыва продукции.

В том случае, если иск предъявляется контролирующим органом, противоправным является невыполнение соответствующим лицом своих обязанностей (предписания) по разработке программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, включающей меры по отзыву продукции, либо обязанности отозвать продукцию, в случаях, предусмотренных ст. 38 ФЗ. Предмет иска и содержание решения суда определяются в соответствии со ст. 40 ФЗ. Из данной нормы очевидно, что решение суда о принудительном отзыве продукции касается непосредственно только контрагентов потребителей.

Отзыв продукции от приобретателя по существу является предложением обязанного лица возвратить продукцию. Такое предложение согласно ФЗ может быть сделано добровольно во исполнение ст. 38 ФЗ или по решению суда. Однако фактический возврат продукции в любом случае зависит от усмотрения конкретного приобретателя, поскольку он не участвовал в деле и решение суда для него не обязательно. Кроме того, возврат продукции связан с определенными финансовыми затратами, иногда значительными. Это обстоятельство может стать непреодолимым препятствием для возврата продукции, даже при желании это сделать.

С другой стороны, объявление об отзыве означает для обязанного лица признание и необходимость удовлетворения любого законного требования приобретателя.

По поводу предусмотренного ст. 40 ФЗ положения о праве истца выполнить решение суда за счет ответчика с последующим взысканием с него необходимых расходов следует заметить, что оно практически трудно выполнимо. Органы государственного контроля и местного самоуправления являются бюджетными организациями и вряд ли будут иметь соответствующие средства.

Провозглашенная в п. 3 ст. 40 ФЗ уголовная и административная ответственность требует, прежде всего, выяснить содержание правонарушений, за которые такая ответственность может устанавливаться, и ответственных лиц.

Нарушение требований ФЗ об отзыве продукции, исходя из положений ст. 38, 39 и 40 ФЗ, может заключаться в непринятии мер к отзыву продукции, в том числе в результате невыполнения программы мероприятий, содержащей такие меры, либо в невыполнении предписания органа государственного контроля о разработке программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, либо в невыполнении решения суда о совершении определенных действий, связанных с отзывом продукции, либо в недоведении решения суда до сведения приобретателей.

Субъектами уголовной и административной ответственности за указанные правонарушения могут быть виновные руководители и другие работники изготовителя, продавца, уполномоченных лиц, импортера, в чьи обязанности входит решение указанных вопросов.

Субъектами административной ответственности могут быть также соответствующие организации и индивидуальные предприниматели.

Выше уже обращалось внимание, что отзыв (возврат) товара (работы, услуги) связан с финансовыми затратами потребителя на транспортировку, погрузку и другие нужды, которые являются его прямыми убытками. Поэтому в п. 5 ст. 7 Закона предусмотрено возмещение изготовителем (исполнителем) убытков потребителю, причиненных отзывом товара (работы, услуги) в полном объеме. Представляется, что возмещению подлежит и неполученный доход (упущенная выгода) от использования товара, если это не связано с осуществлением предпринимательской деятельности. Поскольку причиной отзыва товара (работы, услуги) является невозможность устранения недостатков товара (работы, услуги), делающих его опасным, ответственным за причиненные в связи с отзывом убытки Закон называет только изготовителя (исполнителя) - "автора указанных недостатков". Конечным получателем отозванного (возвращаемого) товара (работы, услуги) всегда является именно изготовитель (исполнитель), независимо от того, кто принял решение или признан судом ответчиком по иску о принудительном отзыве продукции (работы, услуги).

Возмещение убытков потребителя, причиненных в связи с отзывом товара (работы, услуги), следует отличать от возмещения убытков, причиненных нарушением прав потребителя, предусмотренных Законом, иными нормативными правовыми актами РФ. Отзыв продукции (работы, услуги) не является сам по себе нарушением прав потребителя, он является следствием нарушения права потребителя на получение безопасного товара (работы, услуги). Именно поэтому при возмещении убытков, причиненных нарушением прав потребителя, Закон и ФЗ называют ответственными лицами помимо изготовителя (исполнителя) также продавца, уполномоченных лиц, импортера. Различие правовой природы причин возникновения убытков позволяет сделать вывод о их возмещении независимо друг от друга, недопустимости поглощения одного вида убытков другим. Закон определяет порядок возмещения убытков, причиненных нарушением прав потребителей. При возмещении убытков, причиненных отзывом товаров (работ, услуг), следует руководствоваться общим порядком, установленным ГК РФ.

Blog

Защита прав потребителей