Е. В. Соломонов предпринимательское право учебно-методический комплекс

Вид материала

Учебно-методический комплекс

Содержание Текст договора Односторонние и двусторонние (взаимные) договоры. Договоры в пользу их участников (линейные договоры) и договоры в пользу третьих лиц или об исполнении третьему лицу. Заключение договоров. Общие правила. Оферта имеет юридические последствия Определенные требования предъявляются законом и к акцепту Заключение договора в обязательном порядке. Заключение договора на торгах (ст. 447 - 449 ГК РФ РФ). Изменение и расторжение договора. Существенное изменение обстоятельств Последствия изменения и расторжения договора.

Подобный материал:

• Предпринимательское право учебно-методический комплекс для специальности 030501 Юриспруденция, 625.94kb.
• Е. В. Соломонов коммерческое право учебно-методический комплекс, 2623.72kb.
• Международный Соломонов Университет Кафедра истории историяукраин ы учебно-методический, 1595.49kb.
• Учебно-методический комплекс по научной специальности 12. 00. 03 Гражданское право,, 448.57kb.
• Учебно-методический комплекс Специальность: 030501 Юриспруденция Москва 2009, 828.04kb.
• Учебно-методический комплекс по дисциплине «страховое право» Для направления/специальности, 660.09kb.
• Учебно-методический комплекс налоговое право удк ббк н рекомендовано к изданию Учебно-методическим, 1460.13kb.
• Комплекс по курсу «российское предпринимательское право» Казань 2011, 2224.78kb.
• Комплекс по курсу «российское предпринимательское право» Казань 2007, 2081.19kb.
• Учебно-методический комплекс дисциплины «международное право», 1201.92kb.

^ Текст договора должен отражать его условия, т.е. ясно и недвусмысленно выражать волю его сторон, исключать разночтения и споры о его содержании.

Однако на сегодняшний день юридически грамотно составленный договор - это скорее исключение, а не правило, а потому в процессе исполнения между сторонами нередко возникают споры относительно смысла того или иного условия в договоре.

Если стороны не могут (или не хотят) урегулировать возникшие разногласия по взаимному соглашению, спор передается ими на рассмотрение суда, и суд "толкует" договор - ст. 431 ГК РФ.

При этом суд принимает во внимание прежде всего буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Для этого во многих случаях было бы нелишним использовать толковый словарь или назначать лингвистическую экспертизу (особенно если спорные слова и выражения в договоре имеют несколько значений - омонимы), однако суды пока этим обычно «не обременяются».

Заинтересованная сторона в процессе может настаивать перед судом о назначении лингвистической экспертизы и ссылаться на толковый словарь русского языка.

Если и таким образом не удается выяснить подлинные условия договора, суд может принять во внимание общую волю сторон с учетом цели договора. При этом суд принимает во внимание предшествующую договору переписку сторон, практику, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон (т.е. после заключения договора) - ст. 431 ГК РФ.

Всё многообразие гражданско-правовых договоров поддается четкой классификации в зависимости от избранного критерия, что позволяет участникам гражданского оборота достаточно легко выявлять и использовать в своей деятельности наиболее существенные свойства договоров, прибегать на практике к такому договору, который в наибольшей мере соответствует их потребностям.

Поскольку договоры являются разновидностью сделок, а именно - это двусторонние и многосторонние сделки, то на них распространяется и деление таких сделок на различные виды (реальные и консенсуальные, возмездные и безвозмездные, абстрактные и каузальные, условные, срочные, биржевые и т.д.). Поэтому далее рассматривается классификация, специфическая именно для договоров.

^ Односторонние и двусторонние (взаимные) договоры. Критерий классификации здесь иной, чем при классификации сделок на односторонние, двусторонние и многосторонние. Договор (по количеству сторон, или, что то же, по количеству самостоятельных волеизъявлений) - это всегда двусторонняя или (реже) многосторонняя сделка.

Классификация договоров на односторонние и многосторонние производится в зависимости от юридического содержания, внутренней структуры обязательства, возникающего в силу договора.

Если в силу договора у одной стороны возникают только права, а у другой только обязанности, такой договор называется односторонним. Таких договоров в гражданском праве немного и обычно это реальные договоры (например, договор займа, договор страхования).

Если же в обязательстве, возникшем из договора, каждая сторона имеет по отношению друг к другу и права, и обязанности, договор называется двусторонним, или взаимным.

Большинство договоров в гражданском праве относятся к числу двусторонних (договоры купли-продажи, аренды и найма, подряда и др.).

По содержанию регулируемой ими деятельности договоры подразделяются на имущественные и организационные. Имущественные направлены на получение определенного имущества или блага, достигаемого исполнением договора (договоры купли-продажи, аренды, подряда и др.).

Организационные же договоры создают лишь предпосылки для последующей предпринимательской или иной деятельности (учредительный договор о создании юридического лица - хозяйственного товарищества или общества с ограниченной, дополнительной ответственностью, договор об учреждении акционерного общества).

Одной из разновидностей организационного договора является предварительный договор, предусмотренный в ст. 429 ГК РФ.

Предваритель­ный договор — это соглашение сторон о заключении основного догово­ра в будущем (например, годовой или навигационный договор на транспорте, предусматривающий заключение в соответствии с ним отдельных (разовых, основных) договоров перевозки отдельных партий груза в течение года или в период навигации. Большинство договоров — это основные договоры, предварительные договоры встречаются значительно реже.

Предвари­тельный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность. Предварительный договор должен содержать условия, позволяю­щие установить предмет, а также другие существенные условия основ­ного договора.

Так, стороны могут заключить договор, по которому собственник дачи обязуется её продать покупателю, а поку­патель купить до указанного в договоре срока. В таком пред­варительном договоре должно быть четко определено, какая именно дача подлежит продаже, а также её покупная цена. В противном случае этот предварительный договор считается незаключенным.

В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предвари­тельном договоре не определен, основной договор подлежит заключе­нию в течение года с момента заключения предварительного договора. Если в указанные выше сроки основной договор не будет заключен и ни одна из сторон не сделает другой стороне предложение заключить такой договор (оферта), предварительный договор прекращает свое действие.

В случаях же, когда сторона, заключившая предварительный договор, в пределах срока его действия уклоняется от заключения основного договора, применяются правила, предусмотренные для заключения обязательных договоров (ст. 445 ГК РФ), т.е. эту сторону можно понуждать к заключению договора в судебном порядке, можно взыскать убытки и неустойку (если она предусмотрена по предварительному договору) за уклонение от заключения договора.

Предварительный договор необходимо отличать от соглашений о намерениях, имеющих место на практике. В указанных соглашениях о намерениях лишь фиксируется желание сторон вступить в будущем в договорные отношения. Однако само соглашение о намерениях не порождает каких-либо прав и обязанностей у сторон, если в нем не установлено иное. Поэтому отказ одного из участников соглашения о намерениях заключить предусмотренный таким соглашением договор не впечет для него каких-либо правовых последствий и может только повлиять на его деловую репутацию.

^ Договоры в пользу их участников (линейные договоры) и договоры в пользу третьих лиц или об исполнении третьему лицу. Указанные договоры различаются в зависимости от того, кто может требовать исполнения договора. По общему правилу, договоры заключаются в пользу их участников и право требовать исполнения таких договоров принадлежит только их участникам.

Однако может быть заключен и договор в пользу третьего лица, которое не принимало участия в его заключении, но в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (ст. 430 ГК РФ).

Так, в пользу третьего лица возможно заключение договора страхования жизни или страхования арендатором арендованного имущества в пользу арендодателя (собственника этого имущества). И тогда только в том случае, если это третье лицо откажется от права, предоставленного ему по договору, кредитор может само воспользоваться этим правом, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору и в принципе возможно (например, невозможно по договору страхования жизни).

С момента выражения третьим лицом должнику наме­рения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия треть­его лица (п. 2 ст. 430 ГК РФ). Это правило применяется, если иное не предусмот­рено законом, иными правовыми актами или договором.

Должник в договоре, заключенном в пользу третьего лица, вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора (п. 3 ст. 430 ГК РФ).

Так, если грузополучатель, в пользу которого был заключен договор перевозки груза, предъявляет к перевозчику требование о ненадлежа­щем качестве доставленного груза, последний вправе ссылаться на то, что качество груза ухудшилось по вине грузоотправителя, не обеспечившего должную упаковку груза.

От договоров в пользу третьего лица следует отличать договоры об исполнении третьему лицу. В таких договорах третье лицо, которому должник должен исполнить свою обязанность, не приобретает права требования её исполнения. Такое право принадлежит только стороне, заключившей договор.

В зависимости от основания заключения различаются договоры, заключаемые по усмотрению обеих сторон, и договоры, обязательные для одной или обеих сторон. В условиях действия принципа свободы договора большинство договоров заключается по взаимному волеизъявлению сторон.

Договоры же, в которых одна из сторон обязана заключить договор по требованию другой стороны, обеспеченному судебной защитой, обусловлены либо каким-то предварительным договором (контрактом), которым одна из сторон будущего договора связала себя такой обязанностью.

Так, например, поставщик, предварительно заключивший государственный контракт на поставку товара, затем обязан заключить конкретные договоры поставки с получателями товара, указанными государственным заказчиком), либо законом (например, банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся к нему с просьбой открыть счет в банке), либо административным актом.

В ряду договоров, заключение которых обязательно для одной из сторон по требованию другой стороны, ГК РФ выделяет публичные договоры. В силу ст. 426 ГК РФ публичный договор определяется как договор, заключенный в качестве одной из сторон обязательно коммерческой организацией и устанавливающий её обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

К числу публичных договоров ГК РФ отнес, в частности, следующие:

• розничной купли-продажи (ст. 492);
  
• энергоснабжения (ст. 426);
  
• проката (ст. 626);
  
• бытового подряда (ст. 730);
  
• возмездного оказания услуг связи, медицинских услуг и гостиничного обслуживания (ст. 426);
  
• перевозки транспортом общего пользования (ст. 789);
  
• банковского вклада, если вкладчиком является гражданин (ст.834);
  
• складского хранения, если договор заключен товарным складом общего пользования (ст. 908);
  
• хранения вещей граждан в ломбарде (ст. 919);
  
• хранения вещей в камерах хранения транспортных организаций (ст. 923);
  
• личного страхования (ст. 927).
  

При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе по суду требо­вать заключения с ней этого договора и возмещения убытков, причиненных уклонением от заключения договора. При этом цена товаров, работ и услуг и другие условия публичного договора должны быть одинаковыми для всех и коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного дого­вора, потребителей (кроме случаев, когда закон или правовой акт предоставляет льготы отдельным категориям потребителей, например, инвалидам, ветеранам).

По способу заключения, а точнее - по способу определения условий договора, все договоры подразделяются на обычные, или взаимосогласованные, и договоры присоединения.

Договоры присоединения предусмотрены в ст. 428 ГК РФ и характеризуются тем, что условия такого договора определяются только одной стороной, а другая, заключая этот договор, лишь присоединяется к уже имеющимся и закрепленным в формулярах, правилах или иных стандартных нормах, выработанных другой стороной, условиям.

Договорами присоединения являются, в частности, публичные договоры, в том числе договоры перевозки грузов, пассажиров, почты, багажа транспортом общего пользования, договоры энергоснабжения, договоры банковского счета и др.

"Присоединяющаяся" сторона, не участвовавшая в выработке условий договора, защищена тем, ст. 428 ГК РФ предоставляет ей право потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предо­ставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств, либо со­держит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в опреде­лении условий договора.

Однако, если сторона присоединилась к договору в связи с осуществ­лением своей предпринимательской деятельности, то предъявленное ею требование о расторжении или изменении договора не подлежит удовлетворению, если эта присоединившаяся к договору сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключен договор.

Если же размер ответственности стороны, вырабатывавшей условия договора, для данного вида обязательств или за данное нарушение определен законом (например, Законом о защите прав потребителей) и если соглашение заключено до наступления обстоятельств, влекущих ответственность за неисполнение или ненад­лежащее исполнение обязательства (п. 2 ст. 400 ГК РФ), а договор присоединения заключен с гражданином, то любое условие договора об исключении или ограничении ответственности должника —коммерческой организации за нарушение обязательства является ничтожным.

^ Заключение договоров. Общие правила. Прежде всего следует учитывать, что принцип свободы договора, закрепленный в ст. 421 ГК РФ, реализуется прежде всего при заключении договора и выражается в свободе принятия решения о вступлении в договорные отношения, в самостоятельном выборе партнеров и вида договора, а также в самостоятельном формировании вместе с партнером условий договора.

Техника заключения договора предполагает, что одна из договаривающихся сторон первой проявляет инициативу - предлагает другой стороне заключить договор на определенных условиях, и если другая сторона соглашается, договор заключается. Таким образом, заключение договора складывается из двух стадий: предложение заключить договор, которое называется офертой, и согласие на заключение договора на условиях, предложенных в оферте, - акцепт. Соответственно, сторона, делаю­щая предложение заключить договор, называется оферентом, а сторона, принимающая предложение, — акцептантом. И договор считается за­ключенным в момент получения оферентом акцепта от другой стороны - акцептанта (п.1 ст. 433 ГК РФ).

При этом не всякое предложение признается законом офертой, так же, как не всякий ответ (даже положительный) - акцептом. Предложение, чтобы иметь силу оферты, в силу ст. 435 ГК РФ должно:

а) быть достаточно определенным и выражать явное наме­рение лица заключить договор;

б) содержать все существенные условия договора;

в) быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

При несоблюдении любого из этих требований предложение может именоваться рекламой, выражением намерений, приглашением делать оферты (ст. 437 ГК РФ) и т.д., но не офертой на заключение конкретного договора, а потому не связывает никакими обязательствами лицо, от которого исходит такое предложение (например, объявление в газете о продаже товара).

Предложение должно быть предельно конкретным и содержать все существенные условия будущего договора, прежде всего о предмете. Иными словами, предложение должно быть таковым, что достаточно в акцепте указать одно слово - "да" или "согласен", чтобы договор считался заключенным.

Некоторыми особенностями отличается так называемая публичная оферта, которая обычно имеет место при заключении уже упоминавшихся публичных договоров (ст. 437 ГК РФ). Так, при заключении договора розничной купли-продажи помещение товаров на внутреннюю витрину с указанием их цены означает предложение любому и каждому, кто отзовется на неё, заключить договор в отношении этих товаров.

^ Оферта имеет юридические последствия: лицо, направившее оферту, связано ею с момента получения её адресатом, то есть обязано ожидать ответа и в случае получения ответа-акцепта договор будет считаться заключенным, его нужно будет исполнять, а за неисполнение, за уклонение от исполнения, наступает ответственность.

Только в том случае, если оферент успеет отозвать оферту и извещение об это поступит адресату одновременно с офертой или ранее её, оферта аннулируется, считается как бы не полученной - ст. 435 ГК РФ.

^ Определенные требования предъявляются законом и к акцепту: не любой ответ имеет силу акцепта, т.е. не любой акцепт признается заключением договора.

Прежде всего, акцепт должен быть полным и безоговорочным (ст. 438 ГК РФ), т.е. не должен содержать предложение заключить договор на иных условиях, иначе такой ответ признается отказом от акцепта и одновременно новой, самостоятельной офертой (ст. 443 ГК РФ).

Что касается формы акцепта, то он должен соответствовать (так же, как, впрочем и оферта) требованиям, предъявляемым к форме данного договора. Молчание по общему правилу не означает акцепта, т.е. молчание не является "знаком согласия", кроме отдельных случаев, предусмотренных в законе (например, при пролонгации на неопределенный срок договора аренды).

Ст. 438 ГК РФ придает значение акцепта так называемым конклюдентным (реальным) действиям акцептанта, а именно: совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

На практике возник вопрос о том, требуется ли для признания ответных действий акцептанта выполнения условий оферты в полном объеме или достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок. Например, в оферте содержится просьба о поставке 100 тонн мазута, а акцептант в указанный в оферте срок отгрузил лишь 20 тонн.

Если исходить из ст. 438 ГК РФ, то акцепт должен выражаться в выполнении оферты в полном объеме. В самом деле, где у покупателя (оферента) гарантия, что поставщик собирается отправить и остальные 80 тонн, если никакого письменного ответа от него не последовало?

Однако официальное и обязательное для всех судов разъяснение, содержащееся в Постановлении Пленумов высших судебных инстанций страны от 1 июля 1996г. "О применении ч.1 ГК РФ" указывает, что даже частичное выполнение условий оферты является акцептом и соответственно, договор считается заключенным. После поставки части товара, заявленного в оферте, каждая из сторон вправе требовать выполнения договора в полном объеме, указанном в оферте.

Как и оферта, акцепт связывает акцептанта с того момента, когда он получен оферентом (с этого момента договор считается заключенным). До получения акцепта оферентом акцептант вправе отозвать акцепт. При этом если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновре­менно с ним, акцепт считается не полученным (ст. 439 ГК РФ).

Юридическое действие оферты также зависит от того, сделана она с указанием срока для ответа или без указания срока для ответа.

Если оферта сделана с указанием срока для ответа, то договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК РФ). Если же оферта сделана без указания срока для ответа, то ее юридическое действие зависит от того, в какой форме она сделана. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте.

Если такого акцепта не последовало, то оферент никак не связан сделанным им предложе­нием.

Когда же оферта сделана в письменной форме без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установ­лен, — в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК РФ).

Нормально необходимым считается время, достаточное для про­бега данного вида корреспонденции в оба конца, ознакомления с содержанием сделанного предложения и составления ответа на него. В случае прибытия ответа в течение этого периода времени договор считается заключенным.

Если акцепт получен с опозданием, то судьба договора зависит от оферента, который может оставить без внимания опоздание ответа и согласиться с заключением договора либо отказаться от заключения договора в виду задержки с ответом на его предложение.

Если ответ был отправлен вовремя, но опоздал при доставке, акцепт не считается опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит акцептанта об опоздании ответа и о своем отказе в связи с этим от заключения договора.

Если оферент, получивший акцепт с опозданием, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Существенное значение при заключении договоров имеет время и место заключения договора, так как к договорным отношениям при­меняется законодательство, действующее на момент его заключения и на той территории, где он был заключен.

Договор считается заключенным в момент получения оферентом акцепта (ст. 433 ГК РФ) и в месте жительства (для граждан) или в месте нахождения юридического лица - оферента (ст. 444 ГК РФ) - если иное место заключения договора не указано в самом договоре.

Соглашение считается состояв­шимся в том момент, когда оферент получил согласие акцептанта.

Иное правило установлено для реальных договоров, для заключения которых необхо­димо не только соглашение сторон, но и передача имущества. Такие договоры считаются заключенными с момента передачи соответствую­щего имущества. А договор, подлежащий государственной ре­гистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (ст. 433 ГК РФ).

Существенное значение имеет также вопрос о начале и окончании действия договора. В соответствии со ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Однако стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим ещё до заключения договора. Это могут быть фактические отношения, сложившиеся между сторонами.

Например, подрядчик уже выполнил часть строительных работ для заказчика, тот их принял и оплатил при отсутствии официально оформленного договора. Если затем стороны заключают всё-таки договор, они могут включить в него и те права и обязанности, которые уже, хотя бы частично, ими выполнены.

Следует различать срок действия договора и срок исполнения обязанностей, предусмотренных договором. В силу ст. 425 ГК РФ, если законом или договором не предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение и обязанностей по договору, договор считается действующим до указанного в договоре срока окончания исполнения обязанностей, предусмотренных договором.

Так, если договор поставки заключен сроком на один год и в договоре не указано, что с истечением этого срока прекращается обязанность поставщика по поставке товара, даже если он её не исполнил или исполнил не в полном объеме договора, то обязанность поставщика по поставке сохраняется и по истечении этого года - до указанного в договоре срока исполнения обязанностей, и за всё это время покупатель может взыскивать с поставщика штрафные санкции за просрочку и убытки, вызванные просрочкой поставки. Если же в договоре не указан и срок исполнения обязанностей, то применяются правила об исполнении обязательства с неопределенным сроком: обязательство должно быть исполнено в разумный срок - ст. 314 ГК РФ.

Поскольку окончание срока действия договора не освобождает сто­роны от ответственности за его нарушение, при заключении любого договора следует продумать и указать в договоре не только срок действия договора, но и срок исполнения обязанностей по договору после окончания срока его действия - на случай, если эти обязанности не будут выполнены вовремя.

^ Заключение договора в обязательном порядке. По общему правилу, в соответствии с принципом свободы договора, договоры заключаются по свободному волеизъявлению обеих сторон. Но свобода никогда и ни в чем не бывает безграничной. В случаях, предусмотренных законом, заключение договора может быть обязательным, причем, как правило, только для одной из сторон, и в таких случаях другая сторона может требовать заключения договора даже в судебном порядке - путем возбуждения спора в суде о понуждении партнера к заключению договора (ст. 446 ГК РФ).

При этом в большинстве случаев сторона, обязанная с заключению договора, предварительно по своему свободному волеизъявлению совершила действия, направленные на возникновение у неё такой обязанности - заключить договор с определенным партнером (партнерами): например, сначала заключила государственный контракт на поставку товара, и теперь обязана заключить договоры поставки с конкретными получателями товара. Или сначала свободно заключила предварительный договор, а поэтому в соответствии с его условиями обязана заключить основной договор.

Федеральные казенные предприятия обычно обязаны продавать свою продукцию тем партнерам, заключая с ними договоры, которые будут им указаны вышестоящим органом.

Банки согласно закону обязаны заключать договоры банковского обслуживания (банковского счета) со всяким юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, который того потребует.

Обязательны для заключения одной из сторон публичные договоры. Есть и иные, предусмотренные законодательством, ограничения на свободу заключения договора, например, для организаций-монополистов.

При заключении договора в обязательном порядке применяются правила ст. 445 ГК РФ. Заинтересованная в заклю­чении договора сторона, для которой его заключение не является обязательным, направляет другой стороне, для которой заключение договора обязательно, проект договора (оферту). Другая сторона, для которой заключение договора обязательно, должна в течение трид­цати дней со дня получения оферты рассмотреть ее и направить другой стороне:

либо извещение об акцепте;

либо протокол разногласий к проекту договора;

либо извещение об отказе от акцепта.

В первом случае договор считается заключенным в момент полу­чения оферентом извещения об акцепте. Во втором случае сторона, получившая протокол разногласий, вправе либо известить другую сторону о принятии договора в ее редакции, либо передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения или истечения срока для акцепта.

Если сторона, не согласная с протоколом разногласий, в указанные сроки не передаст возникший спор на рассмотрение суда, договор считается незаключен­ным. Если же обязанная к заключению сторона уклоняется от заключения договора, другая сторона (оферент) вправе потребовать заключения также в судебном порядке и взыскать убытки, возникшие в связи с этим. Проект договора может направить и сторона, для которой заклю­чение договора обязательно.

Указанные в ст. 445 ГК РФ правила о сроках применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.


^ Заключение договора на торгах (ст. 447 - 449 ГК РФ РФ). Такой способ заключения договоров обычно применяется при заключении договоров в процессе приватизации или передаче в аренду государственного и муниципального имущества, при выборе подрядчиков или поставщиков для поставок товаров или выполнения работ для государственных или муниципальных нужд. В этих случаях договор обычно заключается организатором торгов и с лицом, выигравшим торги.

Организатором торгов может быть собственник вещи или обладатель имущественного права, либо по договору с ними - специализированные ор­ганизации (например, комитеты по управлению муниципальным или государственным имуществом).

Торги могут проводиться в форме аукциона или конкурса. Выиграв­шим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкур­сной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предло­жило лучшие условия.

В конкурсе или аукционе должно участвовать не менее двух лиц, иначе торги просто бессмысленны. Поэтому п. 5 ст. 447 ГК РФ устанав­ливает, что аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися. На торгах обычно продается недвижимое имущество должников в порядке исполнения судебных решений - с соблюдением некоторых специфических правил, предусмотренных гражданско-процессуальным законодательством.

Аукционы и конкурсы могут быть как открытыми, так и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо, и извещение о нем делается обычно путем публикации в печати. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели, и публикации может и не быть.

Кроме того, закрытый и открытый конкурс, аукцион (закрытый тендер) различаются и по другому критерию: проводятся, например, торги публично или предложения участников по цене или (и) условиям конкурса представляются в запечатанных конвертах, иногда без указания своего наименования, а для граждан - без фамилии (на конверте указывается условный символ, девиз).

Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении открытых торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения.

Порядок проведения торгов в форме аукциона или конкурса определяется ст. 447- 449 ГК РФ. Организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса — не позднее чем за тридцать дней до проведения конкурса, если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов. В случае, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам по­несенный ими реальный ущерб.

Организатор же закрытого аукциона или конкурса вообще не вправе отказаться от его проведения, в противном он обязан возместить пригла­шенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какое время последовал отказ от торгов.

Участники торгов для подтверждения своего участия в торгах должны внести задаток в размере, в срок и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоятся, задаток подлежит возврату. Задаток также возвращается лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заклю­чении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательства по заключен­ному договору.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают уже в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. При уклонении от подписания протокола лица, выигравшего торги, оно утрачивает внесенный им задаток. Если же от подписания протокола уклоняется организатор торгов, он обязан возвратить лицу, выигравшему торги, задаток в двойном размере, а также возместить ему убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если предметом торгов было только право на заключение договора (поставки, аренды, подряда и т.д.), такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения организатора или побе­дителя торгов от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Поскольку договор в таких случаях заключается на основе проведения торгов, его действительность зависит от действительности проведенных торгов. Если торги, проведенные с нарушением правил, установленных зако­ном, будут признаны судом недействительными по иску заинтересо­ванного лица, недействительным признается и договор, заключенный с лицом, выигравшим торги (ст. 449 ГК РФ).

^ Изменение и расторжение договора. После заключения договора каждая из сторон обязана его исполнять и односторонний отказ или одностороннее изменение условий договора, по общему правилу, не допускаются (кроме случаев, предусмотренных законом или договором, - например, возможен в силу закона односторонний отказ от договора поручения).

Это требование сохраняется и тогда, когда после заключения договора принят закон, императивно устанавлива­ющий иные правила, чем те, которые дейст­вовали при заключении договора. Т.е. такие правила будут распространяться и на договор, заключенный ранее, но из-за этого у сторон не появляется право расторгнуть договор в одностороннем порядке (вопреки воле другой стороны). Это способствует устойчивости гражданского оборота.

В период действия договора его стороны по взаимному согласию могут расторгнуть договор или изменить его условия - в любое время. Соглашение об изменении или расторжении договора должно быть совершено в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, самого договора или обычаев делового оборота не вытекает иное, - п.1 ст. 452 ГК РФ.

Возможность изменения или прекращения (расторжения) договора по одностороннему волеизъявлению одной из сторон может быть заранее предусмотрена в договоре (в тексте договора). Причем в договоре, если уж решили это сделать, стороны должны предусмотреть не только саму возможность изменения условий договора по воле одной из сторон, но и порядок такого изменения.

Например, заключается договор аренды недвижимости и в договоре указывается на возможность изменения в период действия договора арендной платы в связи с инфляцией или изменением минимальной зарплаты. Затем арендодатель извещает арендатора об изменении (естественно, - об увеличении) арендной платы и считает, что этого достаточно для изменения условий договора аренды. Но если такое право в договоре прямо не было указано, а предусмотрена лишь сама возможность изменения арендной платы, то такого уведомления для изменения условий договора при несогласии арендатора недостаточно. Здесь будет действовать общий порядок - судебный.

А ведь можно было бы сформулировать условие договора так: "в случае повышения в установленном порядке минимального размера оплаты труда в период действия договора арендатор обязан сам произвести соответствующий перерасчет арендной платы". При такой формулировке условия договора оно подлежало бы изменению без обращения в суд.

То же самое касается договора поставки: если в договоре поставки предусмотрена лишь возможность изменения цены товара по причине инфляции, но не зафиксирован внесудебный порядок изменения цены по одностороннему волеизъявлению поставщика, то договор не будет считаться измененным без соответствующего судебного решения при несогласии покупателя, т.е. недостаточно только уведомления поставщиком покупателя об изменении цены.

Вообще говоря, в соответствии с п. 2 ст. 424 ГК РФ изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных дого­вором, законом либо в установленном законом порядке. В условиях непрекращающейся "ползучей" инфляции и вполне возможного повторения "черных" вторников, четвергов и всех остальных дней недели это правило является весьма важным для сторон, но тем не менее сама по себе инфляция автоматически не меняет цену в договоре, если закон или договор не предусматривает возможности изменения цены в связи с инфляцией. Поэтому об изменении цен в связи с инфляцией нужно позаботиться при выработке условий будущего договора. Так, при заключении договора подряда стороны могут установить, что обозначенная в договоре цена подлежит изменению пропорционально изменению рыночных цен на оборудование, матери­алы и работы.

Можно также воспользоваться правом, предоставленным п.2 ст. 317 ГК РФ: установить, что оплата по договору производится в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах. В некоторых случаях изменение цены в договоре предусмотрено законом, например, в силу с п. 3 ст. 31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» установленные Правительством РФ минимальные ставки авторского вознаграждения индексируются одновременно с индексацией минимальных размеров заработной платы.

Лишь в строго определенных случаях договор может быть расторгнут или изменен по воле только одной из сторон, - т.е. когда другая сторона против этого.

По общему правилу, это возможно только в судебном порядке. Однако в самом договоре или в законе может быть предусмотрено право одной из сторон в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора полностью или частично (юридически это означает либо расторжение договора - при полном отказе, либо изменение условий договора - при частичном отказе).

В таких случаях достаточно отказа - с соблюдением порядка отказа, чтобы договор соответственно считался измененным или расторгнутым - без обращения в суд и соответственно без решения суда. Например, в силу п.2 ст. 837 ГК РФ вкладчик по договору банковского вклада (в том числе срочного) вправе в любое время досрочно расторгнуть договор, т.е. потребовать от банка возврата вклада; наниматель по договору найма жилого помещения вправе в силу п.1 ст. 687 ГК РФ в любое время расторгнуть договор коммерческого найма жилого помещения, предупредив наймодателя за три месяца; в силу п.1 ст. 859 ГК РФ клиент вправе в любое время расторгнуть договор банковского счета; по договору хранения поклажедатель в любое время до истечения срока хранения вправе истребовать свои вещи, сданные на хранение, обратно, т.е. тоже расторгнуть договор хранения досрочно - ст. 904 ГК РФ.

Главное - соблюсти предусмотренный законом или договором порядок отказа (своевременно направить контрагенту извещение об отказе от исполнения). Например, при поставке просроченной партии товара покупатель может отказаться от её принятия, уведомив поставщика до отгрузки им этой партии с просрочкой.

Во всех этих и в ряде других случаев непосредственно в законе заранее предусмотрено право одной из сторон (или обеих сторон - как, например, в договоре поручения) расторгнуть договор или изменить его условия без обращения в суд. Такое право одной или обеих сторон договора может быть предусмотрено и в самом договоре, т.е. включается в текст договора при его заключении.

В остальных случаях договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной стороны (вопреки воле другой стороны) только по решению суда и только в случаях, предусмотренных в законе, а именно:

1. При существенном нарушении условий договора другой стороной (ст. 450 ГК РФ). Существенное нарушение договора - это такое нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной мере лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п.2 ст. 450 ГК РФ).
   

Так, если по договору коммерческого найма жилого помещения наниматель не платит наемную плату шесть месяцев подряд или разрушает, портит полученное по найму жилое помещение, наниматель в силу п.2 ст. 687 ГК РФ вправе требовать по суду досрочного расторжения договора найма жилого помещения соответственно с выселением нанимателя и всех проживающих с ним домочадцев.

2. В других случаях, предусмотренных законом или самим договором (ст. 450 ГК РФ). Например, в силу п.2 ст. 859 ГК РФ договор банковского счета может быть расторгнут по требованию банка - только в судебном порядке при отсутствии операций по этому счету в течение года, - если иное не предусмотрено договором.
   
3. В связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (ст. 451 ГК РФ).
   

При этом требование об изменении или расторжении договора во всех случаях может быть заявлено стороной договора в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения от неё ответа в срок, указанный в предложении или в срок, установленный законом или договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок - п.2 ст. 452 ГК РФ.

Таким образом, ст. 452 ГК РФ предусматривает обязательный досудебный порядок изменения или расторжения договора, - чтобы не перегружать этими спорами суды в тех случаях, когда можно обойтись без судебного разбирательства.

^ Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исхо­дили при заключении договора, только в том случае является основа­нием для изменения или расторжения договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно пред­видеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Так, основанием для изменения или расторжения договора может стать резкие колебания курса рубля к доллару, стихийные бедствия, военные действия м и др. непредвиденные обстоятельства, делающие крайне невыгодным исполнение договора одной из сторон.

Если стороны не достигнут соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, то заинтересованная в расторжении договора сторона вправе потребовать по суду расторжения договора при наличии одно­временно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет, т.е. не могли их предвидеть;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинте­ресованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа обязательства не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (как, например, это обычно имеет место по договорам страхования).

Если суд выносит решение о расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств, он по требованию любой из сторон должен определить последствия расторжения договора, ис­ходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.

В отличие от расторжения изменение договора в связи с сущест­венными изменениями обстоятельств допускается по решению суда при наличии одновременно тех же самых условий, но - только в исключи­тельных случаях, когда расторжение договора противоречит обществен­ным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Следует иметь в виду, что нельзя расторгнуть или изменить уже исполненный договор. поскольку и договор, и основанное на нем обязательство прекращаются вследствие их надлежащего исполнения (ст. 408 ГК РФ). Поэтому нельзя расторгнуть или изменить то, чего к моменту изменения или расторжения уже не существует.

Так, если стороны заключили договор купли-продажи квартиры, нотариально его удостоверив и зарегистрировав в учреждении юстиции, и исполнили этот договор (продавец передал в собственность покупателя квартиру, а последний заплатил продавцу покупную цену), то в дальнейшем они не могут прийти к соглашению об изменении или расторжении этого договора, поскольку он прекратил свое существование в момент его надлежащего исполне­ния.

^ Последствия изменения и расторжения договора. В случае изменения договора изменяется и основанное на нем обязательство - в той части, в какой был изменен лежащий в его основе договор. Так, если стороны в договоре аренды договорились об увеличении арендной платы на будущее время, то арендодатель вправе требовать арендных платежей в соответствующем соглашению об изменении договора размере. Иные условия договора (срок, порядок пользования предметом аренды и др.) сохраняются в неизменном виде.

При расторжении договора он прекращает свое действие и вместе с этим прекращается и основанное на нем обяза­тельство. С этого момента стороны лишаются принадлежащих им в силу обязательства прав и освобождаются от лежащих на них обязан­ностей.