Е. В. Соломонов предпринимательское право учебно-методический комплекс

Вид материала

Учебно-методический комплекс

Содержание Производственные кооперативы как юридические лица и субъекты предпринимательства Структура управления кооперативом Наблюдательный совет Садоводческие, огороднические и животноводческие кооперативы Унитарные государственные и муниципальные предприятия как юридические лица и субъекты предпринимательства Уставным фондом

Подобный материал:

• Предпринимательское право учебно-методический комплекс для специальности 030501 Юриспруденция, 625.94kb.
• Е. В. Соломонов коммерческое право учебно-методический комплекс, 2623.72kb.
• Международный Соломонов Университет Кафедра истории историяукраин ы учебно-методический, 1595.49kb.
• Учебно-методический комплекс по научной специальности 12. 00. 03 Гражданское право,, 448.57kb.
• Учебно-методический комплекс Специальность: 030501 Юриспруденция Москва 2009, 828.04kb.
• Учебно-методический комплекс по дисциплине «страховое право» Для направления/специальности, 660.09kb.
• Учебно-методический комплекс налоговое право удк ббк н рекомендовано к изданию Учебно-методическим, 1460.13kb.
• Комплекс по курсу «российское предпринимательское право» Казань 2011, 2224.78kb.
• Комплекс по курсу «российское предпринимательское право» Казань 2007, 2081.19kb.
• Учебно-методический комплекс дисциплины «международное право», 1201.92kb.

Тема 11.


^ ПРОИЗВОДСТВЕННЫЕ КООПЕРАТИВЫ КАК ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА И СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

1. Понятие и специфические особенности производственного кооператива как юридического лица. Место производственных кооперативов в общей системе юридических лиц.
   
2. Образование производственных кооперативов. Устав кооператива, его содержание и порядок утверждения.
   
3. Членство в кооперативе. Права. Обязанности. Ответственность членов кооператива. Выход и исключение из кооператива. Переход пая.
   
4. Имущество кооператива. Фонды и паи. Распределение прибыли.
   
5. Управление в производственном кооперативе. Система органов. Их компетенция.
   
6. 6.Реорганизация и ликвидация производственных кооперативов.
   

Производственный кооператив, так же, как товарищество и хозяйственное общество, является коммерческой организацией, но основанной на началах членства. Причем в отличие от хозяйственных товариществ и обществ кооперативы основаны не только и не столько на объединении имущества их участниками, сколько на их совместном личном трудовом участии в деятельности созданного ими кооператива.

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение не являющихся предпринимателями граждан для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом (или ином) участии и объединении определенных имущественных (паевых) взносов, при их личной ограниченной и дополнительной ответственности по обязательствам этой коммерческой организации (пп. 1 и 2 ст. 107 ГК). Правовой статус кооперативов, кроме ГК, регулируются двумя федеральными законами: "О производственных кооперативах - от 8 мая 1996г. (СЗ РФ. 1996. № 20) - с последующими изменениями и «О сельскохозяйственной кооперации» - от 8 декабря 1995г. – с последующими изменениями.

Производственный кооператив, или артель, основан на началах имущественного равенства его участников: у каждого один голос и доходы у каждого - по труду. Кооперативы создаются для совместной производственной или иной деятельности (производство, переработка, сбыт сельскохозяственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание иных услуг).

ПК является коммерческой организацией, поэтому на него распространяются правила об универсальной правоспособности, об ответственности независимо от наличия вины.

В кооперативе может состоять любое количество участников. Однако по своей экономико-правовой природе он не может быть "компанией одного лица". Поэтому закон предусматривает обязательный минимум учредителей и участников производственного кооператива — не менее пяти членов (п. 3 ст. 108 ГК, ст. 4 Закона о производственных кооперативах, п. 5 ст. 3 Закона о сельскохозяйственной кооперации). Для потребительских, кредитных кооперативов предусмотрено иное минимальное количество членов. Необходимость личного трудового участия в делах кооператива по общему правилу исключает для его участ­ника возможность одновременного членства в двух или нескольких произ­водственных кооперативах.

Закон не предусматривает специального оформ­ления членства в кооперативе, за исключением случаев, предусмотренных в законе. Так, для членов сельхозкооператива, согласно п. 6 ст. 15 Закона о сельскохозяйственной кооперации, членство должно оформляться выдачей "членской книжки".

Кооператив создается на основании устава, являющегося его единствен­ным учредительным документом. В уставе кооператива помимо общих сведений, необходимых для учредительных документов любого юридичес­кого лица, должны быть также указаны условия о размере и порядке внесе­ния паевых взносов членами кооператива; о характере и порядке их трудо­вого участия в его деятельности; о размере и условиях субсидиарной ответ­ственности его членов по долгам кооператива и некоторые другие (пп. 1 и 2 ст. 108 ГК, ст. 5 Закона о производственных кооперативах).

^ Структура управления кооперативом определяется его корпоративной природой (отношениями членства его участников). Поэтому в качестве высшего (волеобразующего) органа управления здесь выступает общее собрание (в сельскохозяйственных производственных кооперативах, имею­щих более 300 членов, оно может проводиться в форме собрания уполномо­ченных

^ Наблюдательный совет является волеобразующим, а не волеизъявляющим (исполнительным) органом ко­оператива. Поэтому избранные в его состав члены кооператива не могут одновременно являться членами исполнительного органа. Все эти правила призваны поставить деятель­ность исполнительных органов кооператива под контроль рядовых членов кооператива.

Исполнительными органами кооператива являются правление (колле­гиальный орган) и его председатель (единоличный орган). Коллегиальный исполнительный орган создается в кооперативе с числом членов более 10, причем председатель кооператива одновременно возглавляет и его правление.

В этом случае уставом кооператива должна быть определена единоличная компе­тенция председателя. Члены правления и председатель кооператива избира­ются только из числа членов кооператива и не могут быть его наемными работниками (управляющими).

В компетенцию исполнительных органов кооператива входит решение всех вопросов, не отнесенных к исключитель­ной компетенции общего собрания и наблюдательного совета.

Все члены кооператива имеют равное право на участие в управлении его делами, получая всегда только один голос при принятии решений общим собранием, независимо от размера пая или трудового участия (п. 4 ст. 110 ГК, п. 2 ст. 15 Закона о производственных кооперативах). Они вправе также получать соответствующую их трудовому или иному вкладу часть прибыли кооператива и ликвидационную квоту (часть остатка имущества кооперати­ва, образующегося при ликвидации кооператива после удовлетворения требований его кредиторов).

Наконец, они могут передать свой пай или его часть как другим членам кооператива, так и иным лицам и свободно выйти из кооператива, получив свой пай и другие предусмотренные уставом выплаты или выдачи. Пай члена кооператива, как и доля участника обще­ства или товарищества, представляет собой право требования, распростра­няющееся на все имущество кооператива, а не только на паевой фонд.

Поэтому пай определяет, в частности, размер выплат (или выдач) выходя­щему участнику, ибо он вправе потребовать передачи ему стоимости части всего имущества кооператива, а не только части паевого фонда (п. 1 ст. 111 ГК).

Так же и оплата пая вновь принимаемым членом кооператива предполагает оплату соответствующей части имущества кооператива, а не только первоначального паевого взноса. Выплата стоимости пая выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждения бухгалтерского баланса, если иное не предусмотрено уставом, - чтобы не поставить кооператив в затруднительное материальное положение.

Получить стоимость пая или получить имущество, соответствующее стоимости пая, член кооператива имеет право только при условии выхода (или исключения его) из кооператива. Именно при выходе, а не при увольнении с работы в кооперативе.

Член кооператива может быть исключен из него в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения своих обязанностей при наличии вины - последствия те же, что и при добровольном выходе. Исключение осуществляется только решением общего собрания и единогласно (ст. 15 Закона о производственных кооперативах).

Поскольку отчуждение пая третьим лицам влечет обязанность их приема в кооператив (и личного трудового участия в его деятельности), закон ограничивает эту возможность требованием обязательного согласия коопе­ратива на прием нового члена и правом других членов кооператива на преимущественную покупку отчуждаемого третьему лицу пая (его части).

Уставом кооперати­ва разрешено устанавливать запрет на отчуждение пая или его части даже другому члену кооператива. Наследники умершего члена кооператива, унаследовавшие его пай (или часть пая), могут быть приняты в кооператив, только если устав прямо предусматривает такую возможность (п. 4 ст. 111 ГК, п. 3 ст. 7 Закона о производственных кооперативах). В ином случае они вправе претендовать лишь на компенсацию стоимости пая (его части).

К обязанностям члена кооператива относится внесение как паевого, так и вступительного и иных, в том числе дополнительных, взносов, предусмот­ренных уставом кооператива или решением общего собрания.

Члены коопе­ратива (кроме "финансовых участников") обязаны личным трудом участво­вать в его деятельности, соблюдая трудовую и производственную дисципли­ну. Они могут иметь и иные обязанности, предусмотренные законом или уставом кооператива (например, по неразглашению информации, являю­щейся коммерческой тайной кооператива). В субсидиарном порядке они также несут ограниченную ответственность по его долгам частью своего личного имущества.

Основу имущества производственного кооператива как собственника составляет его паевой фонд, условно разделенный на паи (доли) его участников (членов) и являющийся минимальной гарантией интересов его возможных кредиторов. Паевой фонд формируется за счет паевых взносов членов кооператива в течение первого года деятельности. При этом к моменту регистрации производственного кооператива каждый участник обязан оплатить не менее 10 % паевого взноса, определенного уставом кооператива. Закон не содержит специальных требований к минимальному размеру паево­го фонда кооператива, в частности, из-за наличия дополнительной (хотя и ограниченной) ответственности членов кооператива по его долгам при недостатке у кооператива собственного имущества.

Чистая прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым (или иным) участием, размером паевого взноса, а также между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива – соответственно их паевому взносу. По решению общего собрания прибыль может распределяться и между наемными работниками кооператива.

Порядок распределения прибыли определяется уставом кооператива. При этом часть прибыли, распределяемая между членами кооператива пропорционально их паевым взносам, не должна превышать 50% от той прибыли, которая подлежит распределению, т.е. остальные пятьдесят процентов прибыли нужно распределять соответственно участию _ трудовому или иному.

Реорганизация и ликвидация производственного кооператива осуществ­ляется по общим правилам гражданского законодательства о реорганизации и ликвидации юридических лиц. Она проводится по решению общего собрания кооператива (добровольно), а в установленных законом случаях и в принудительном порядке. Производственный кооператив может преобра­зоваться только в хозяйственное товарищество или общество по единоглас­ному решению всех своих членов.

Изложенное относится в основном к правовому статусу производственных кооперативов. Разновидностью кооперативов являются сельскохозяйственные кооперативы, которые могут быть созданы в форме производственного или потребительского кооператива и имеют некоторые особенности в правовом регулировании, а также некоторые иные виды кооперативов, предусмотренные законом.

Сельскохозяйственный кооператив - это организация, созданная сельскохозяйственными товаропроизводителями на основе добровольного членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на объединении их имущественных паевых взносов в целях удовлетворения материальных и иных потребностей членов кооператива.

Видами производственных кооперативов являются сельскохозяйственная артель (колхоз), рыболовецкая артель (колхоз) и кооперативное хозяйство (коопхоз) и др. Не менее 50 процентов объема работ в производственном кооперативе должно выполняться его членами.

Потребительские кооперативы, в отличие от производственных, являются некоммерческими организациями и в зависимости от вида их деятельности подразделяются на перерабатывающие, сбытовые (торговые), обслуживающие, снабженческие, садоводческие, огороднические, животноводческие, кредитные, страховые и др.

^ Садоводческие, огороднические и животноводческие кооперативы образуются для оказания комплекса услуг по производству, переработке и сбыту продукции растениеводства и животноводства.

Кредитные кооперативы образуются для кредитования и сбережения денежных средств членов данных кооперативов.

Страховые кооперативы образуются для оказания различного рода услуг по личному и медицинскому страхованию, страхованию имущества, земли, посевов.

Особенности создания и функционирования отдельных видов кооперативов определяются соответствующими законами, и прежде всего уже упомянутым выше Федеральным законом «О сельскохозяйственной кооперации».


Тема 12.


^ УНИТАРНЫЕ ГОСУДАРСТВЕННЫЕ И МУНИЦИПАЛЬНЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ КАК ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА И СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

1. Понятие унитарного предприятия, его место в общей системе юридических лиц.
   
2. Создание унитарного предприятия. Устав предприятия. Специальная правоспособность предприятия.
   
3. Управление унитарным предприятием на основе единоначалия.
   
4. Предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения и на праве оперативного управления.
   
5. Особенности федеральных казенных предприятий.
   
6. Понятие, субъекты и содержание права хозяйственного ведения государственных и муниципальных предприятий. Права собственника имущества, находящегося в хозяйственном ведении.
   
7. Понятие и содержание права оперативного управления федеральных казенных предприятий. Распоряжение имуществом федерального казенного предприятия .
   
8. Приобретение и прекращение права хозяйственного ведения и права оперативного управления. Случаи и пределы ответственности собственника имущества по долгам предприятия.
   
9. Особенности ответственности предприятий. Основания и порядок прекращения предприятий.
   

Действующее законодательство использует термин "предприятие" в трех значениях, что вносит определенную путаницу в терминологию:

• как объект права - см. ст. 132 ГК РФ,
  
• как любое юридическое лицо коммерческой направленности с небольшим количеством работников, в связи с чем оно имеет налоговые и иные льготы – малое предприятие (это может быть и АО, и ООО, и ПК и товарищество,
  
• в значении унитарного предприятия как субъекта гражданского права, как вида юридических лиц, иначе - как одну из организационно-правовых форм юридических лиц в сфере предпринимательства. Именно в последнем значении нас сейчас предприятие и интересует - как унитарное предприятие, юридическое лицо, основанное на государственной или муниципальной собственности.
  

Итак, унитарным предприя­тием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Деятельность таких предприятий регулируется §4 гл.4 ГК РФ, а также специальным законодательством о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, и прежде всего Федеральным законом «О государственных и муниципальных предприятиях» № 161-ФЗ от 14 ноября 2002г. с изменениями от 8 декабря 2003г.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию. Унитарному предприятию имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления, является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками унитарного предприятия.

Унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие), может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Унитарное предприятие должно иметь самостоятельный баланс.

В Российской Федерации создаются и действуют следующие виды унитарных предприятий:

унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, - федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта Российской Федерации (далее также - государственное предприятие), муниципальное предприятие;

унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, - федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное предприятие (далее также - казенное предприятие).

Создание унитарных предприятий на основе объединения имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований, не допускается.

Унитарное предприятие обладает не общей (как большинство иных юридических лиц коммерческой направленности), а специальной правоспособностью. Оно может иметь гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренным в уставе этого унитарного предприятия, и нести связанные с этой деятельностью обязанности, может создавать филиалы и открывать представительства.

Будучи субъектом гражданского права, унитарное предприятие несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственность по обязательствам собственника его имущества (Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования). Точно так же создавший предприятие собственник (Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование) не несет ответственность по обязательствам государственного или муниципального предприятия, за исключением случаев, если несостоятельность (банкротство) такого предприятия вызвана собственником его имущества. В указанных случаях на собственника при недостаточности имущества государственного или муниципального предприятия может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Лишь по обязательствам своих казенных предприятий создавшие их Российская Федерация, субъекты Российской Федерации несут субсидиарную ответственность при недостаточности их имущества.

Следует отметить, что наличие государственных и муниципальных предприятий, участвующих в гражданском обороте в качестве субъектов гражданского права при отсутствии права собственности на какое-либо имущество, не слишком согласуется с принципами гражданского права, Поэтому закон определяет случаи, когда возможно (а, следовательно, и целесообразно) создание унитарных предприятий. Государственное или муниципальное предприятие может быть создано в случае:

необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, которое необходимо для обеспечения безопасности Российской Федерации;

необходимости осуществления деятельности в целях решения социальных задач (в том числе реализации определенных товаров и услуг по минимальным ценам), а также организации и проведения закупочных и товарных интервенций для обеспечения продовольственной безопасности государства;

необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для государственных унитарных предприятий;

необходимости осуществления научной и научно-технической деятельности в отраслях, связанных с обеспечением безопасности Российской Федерации;

необходимости разработки и изготовления отдельных видов продукции, находящейся в сфере интересов Российской Федерации и обеспечивающей безопасность Российской Федерации;

необходимости производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной.

^ Уставным фондом государственного или муниципального предприятия определяется минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов такого предприятия. Уставный фонд может формироваться за счет денег, а также ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку. Размер уставного фонда определяется в рублях и должен составлять: для государственного предприятия - не менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты труда, а для муниципальных предприятий – не менее чем одну тысячу минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации предприятия.

В казенном предприятии уставный фонд не формируется.

Уставный фонд государственного или муниципального предприятия должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия.

Уставный фонд считается сформированным с момента зачисления соответствующих денежных сумм на открываемый в этих целях банковский счет и (или) передачи в установленном порядке государственному или муниципальному предприятию иного имущества, закрепляемого за ним на праве хозяйственного ведения, в полном объеме.

Собственник имущества государственного или муниципального предприятия имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении такого предприятия.

Государственное или муниципальное предприятие ежегодно перечисляет в соответствующий бюджет часть прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, в порядке, в размерах и в сроки, которые определяются Правительством Российской Федерации, уполномоченными органами государственной власти субъектов Российской Федерации или органами местного самоуправления.

Порядок распределения доходов казенного предприятия определяется Правительством Российской Федерации, уполномоченными органами государственной власти субъектов Российской Федерации или органами местного самоуправления.

Государственное или муниципальное предприятие распоряжается движимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения, самостоятельно, за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами.

Государственное или муниципальное предприятие не вправе продавать принадлежащее ему недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества или товарищества или иным способом распоряжаться таким имуществом без согласия собственника имущества государственного или муниципального предприятия.

Движимым и недвижимым имуществом государственное или муниципальное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом такого предприятия. Сделки, совершенные государственным или муниципальным предприятием с нарушением этого требования, являются ничтожными.

Государственное или муниципальное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры простого товарищества.

Уставом государственного или муниципального предприятия могут быть предусмотрены виды и (или) размер иных сделок, совершение которых не может осуществляться без согласия собственника имущества такого предприятия.

Казенное предприятие обладает закрепленным за ним имуществом на праве оперативного управления, а потому вправе отчуждать или иным способом распоряжаться принадлежащим ему любым имуществом только с согласия создавшего его собственника или уполномоченного собственником органа. Однако казенное предприятие самостоятельно реализует произведенную им продукцию (работы, услуги), если иное не установлено федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Казенное предприятие вправе распоряжаться принадлежащим ему имуществом, в том числе с согласия собственника такого имущества, только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, предмет и цели которой определены уставом такого предприятия. Деятельность казенного предприятия осуществляется в соответствии со сметой доходов и расходов, утверждаемой собственником имущества казенного предприятия.

Руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия. Он назначается собственником имущества унитарного предприятия, подотчетен собственнику имущества унитарного предприятия, действует от имени унитарного предприятия без доверенности, в том числе представляет его интересы, совершает в установленном порядке сделки от имени унитарного предприятия, утверждает структуру и штаты унитарного предприятия, осуществляет прием на работу работников такого предприятия, заключает с ними, изменяет и прекращает трудовые договоры, издает приказы, выдает доверенности в порядке, установленном законодательством.

Руководитель унитарного предприятия при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должен действовать в интересах унитарного предприятия добросовестно и разумно. Он несет в установленном законом порядке ответственность за убытки, причиненные унитарному предприятию его виновными действиями (бездействием), в том числе в случае утраты имущества унитарного предприятия. Собственник имущества унитарного предприятия вправе предъявить иск о возмещении убытков, причиненных унитарному предприятию, к руководителю унитарного предприятия.