Книга восьмая

Вид материала

Книга

Содержание О чрезмерном изобилии законов Афоризм LIV Афоризм LVI Афоризм LVII Афоризм LVIII О новых сводах законов (дигестах) Афоризм LXI Афоризм LXII Афоризм LXIII Афоризм LXIV О сложном и неясном изложении законов Афоризм LXVI Афоризм LXVII Афоризм LXVIII Афоризм LXIX Афоризм LXX Афоризм LXXI О способах разъяснения закона и устранении Об описаниях процессов Афоризм LXXIV ... Полное содержание

Подобный материал:

• Книга восьмая, 273.95kb.
• Книга восьмая, 3305.88kb.
• Книга восьмая, 3253.7kb.
• Книга восьмая, 237.85kb.
• -, 4409.83kb.
• Предназначение музыки, 181.37kb.
• Восьмая международная научно-практическая конференция гуманитарные и естественнонаучные, 33.95kb.
• Восьмая Международная научно-практическая конференция, 77.66kb.
• Реферат на тему, 149.58kb.
• Исследовательская деятельность, 243.02kb.

Афоризм LII

Неясность законов может проистекать из четырех источников: она может быть результатом либо чрезмер­ного изобилия законов, особенно если сюда примешива­ются устаревшие; либо двусмысленного или невразуми­тельного и не очень отчетливого их изложения; либо небрежного или неумелого истолкования законов; либо, наконец, противоречивости и несовместимости судебных решений.

^ О ЧРЕЗМЕРНОМ ИЗОБИЛИИ ЗАКОНОВ

Афоризм LIII

Пророк говорит: «Он обрушит на них сети» ¹⁵⁴. Нет худших сетей, чем сети законов, особенно уголовных; они бесчисленны, с течением времени стали бесполезны, не освещают путь, а запутывают ноги путника.

^ Афоризм LIV

Существуют два способа создания нового закона. Пер­вый — усилить и подкрепить прежние законы аналогичного содержания и затем кое-что прибавить или изменить. Второй — полностью уничтожить созданное до этого и поставить на его место совершенно новый закон. Послед­ний способ, несомненно, лучше. Первый способ порождает сложные и запутанные решения, и хотя он вполне отве­чает непосредственным нуждам, однако же наносит ущерб всему своду законов. Во втором случае, безусловно, необ­ходимы значительно бóльшая осторожность и внимание, тщательное размышление о самом законе; прежде чем внести закон, необходимо внимательно рассмотреть и взвесить все предшествующие законодательные акты. Но результатом этого явится в будущем прекрасная гармония всех законов.

Афоризм LV

У афинян существовал обычай ежегодно поручать ко­миссии из шести человек пересмотр противоречивых ста­тей законов (называемых антиномиями). Те положения, которые было невозможно примирить между собой, пере­давались на обсуждение народного собрания, которое должно было вынести о них какое-то определенное реше­ние. По этому примеру те, кто в том или ином государ­стве обладает властью издавать законы, должны раз в три года или в пять лет, или как это будет удобнее, пере­сматривать подобные антиномии. Предварительно они должны быть изучены специально избранными для этого людьми, которые должны будут представить затем свои рекомендации парламенту для того, чтобы принятое ре­шение было утверждено и закреплено голосованием.

^ Афоризм LVI

Не следует слишком усердно прилагать излишних за­бот для того, чтобы с помощью тонких и изощренных логических операций примирить противоречащие друг другу статьи законов и, как говорится, «спасти все». Ведь это будет лишь умозрительная ткань, и, какой бы скромной и почтительной к существующим установлениям она ни казалась, ее придется все же признать вредной, ибо она делает весь свод законов пестрым и непрочным. Несомненно, лучше совершенно отбросить худшее и оста­вить только лучшее.

^ Афоризм LVII

Устаревшие и вышедшие из употребления законы, по­добно антиномиям, должны по предложению тех же ко­миссий отменяться. Ведь если изданный в свое время закон вовремя не отменяется как вышедший из употреб­ления, то такое пренебрежение к мерам против устарев­ших законов влечет за собой известную потерю автори­тета и остальных законов, так что в результате происхо­дит что-то подобное мучениям Мезенция ¹⁵⁵: живые законы погибают в объятиях мертвых. И вообще необхо­димо остерегаться возникновения гангрены в законах.

^ Афоризм LVIII

Более того, преторские суды должны обладать правом выносить решения против устаревших законов и поста­новлений, не употребляющихся больше на практике. И хо­тя в свое время было неплохо сказано, что «никто не должен быть умнее закона» ¹⁵⁶, однако не нужно забывать, что речь здесь идет о бодрствующих, а не о дремлющих законах. Право же устранять нежелательные последствия новых законов, в случае если эти последствия противоре­чат общественному праву, должно принадлежать не пре­торским судам, а государям, более авторитетным сове­там и другим высшим властям, которые должны своими эдиктами и актами, дабы не подвергать опасности благо государства, приостановить действие этих законов до тех пор, пока не будет созван парламент или какой-то иной орган, наделенный полномочиями отменять их.

^ О НОВЫХ СВОДАХ ЗАКОНОВ (ДИГЕСТАХ)

Афоризм LIX

Если законы, нагромождаясь один на другой, выросли в огромные тома или если они так смешались и перепу­тались между собой, что необходимо рассмотреть их за­ново и свести в разумный и удобный для пользования свод, то эта работа должна быть выполнена прежде всего. Этот труд будет поистине героическим, а те кто возь­мется за него, заслуженно и с полным правом будут счи­таться подлинными законодателями и реформаторами.

Афоризм LX

Для такого рода очищения законов или создания но­вых дигест следует выполнить следующие пять вещей. Во­первых, необходимо отбросить устаревшие законы, которые Юстиниан называл старинными сказками. Далее, необходимо, рассмотрев все антиномии, оставить наиболее разумные законы, противоречивые же уничтожить. В-третьих, рассмотрев гомойономии, т. е. законы, имеющие одинаковый смысл и по существу лишь повторяющие одно и то же, сохранить лишь те из них, которые наибо­лее полно и совершенно выражают мысль. В-четвертых, если какие-то из законов не дают четких определений, а лишь ставят вопросы, оставляя их нерешенными, то их также нужно исключить из свода. В-пятых, необходимо сократить и сжать текст законов слишком многословных и пространных.

^ Афоризм LXI

Вообще в новом своде законов было бы очень полезно поместить отдельно те, которые составляют общее право и существуют как бы во все времена, и, с другой стороны, постановления, присоединяемые к ним время от времени. Ибо в большинстве случаев в судебной практике сущест­вует большое различие между толкованием и применением общего права, с одной стороны, и отдельных постановле­ний — с другой. Именно это сделал Требониан в «Диге­стах» и в «Кодексе» ¹⁵⁷.

^ Афоризм LXII

Предпринимая такого рода попытку возрождения за­конов и создания нового свода, необходимо точно сохра­нять выражения и формулы старинных законов и юриди­ческих сочинений, хотя бы это пришлось делать с помо­щью цитат и небольших фрагментов, которые затем нужно соединить в необходимом порядке. Ведь хотя, ве­роятно, было бы удобнее и даже, если смотреть на суще­ство дела, лучше сделать это с помощью нового текста, не прибегая к такого рода сшиванию старых фрагментов, однако в законах важнее не стиль и манера изложения, а авторитет и древность, поддерживающая и создающая их. Иначе такого рода произведение может показаться скорее каким-то схоластическим творением — всего лишь методом, а не сводом повелевающих законов.

^ Афоризм LXIII

Было бы разумно, составляя новый свод законов, не уничтожать совершенно старые сборники и не обрекать их на полное забвение, но сохранить их по крайней мере в библиотеках, не разрешая, однако, широкого и вольного их использования. По крайней мере в более или менее серьезных случаях было бы полезно проследить и изу­чить обновление и последовательную смену прежних за­конов. И несомненно, чрезвычайно важно придать новым законам величие древности. Однако этот новый свод за­конов должен быть обязательно утвержден теми, кто на­делен в государстве законодательной властью, чтобы под предлогом пересмотра старых потихоньку не вводились новые законы.

^ Афоризм LXIV

Было бы желательно, чтобы реформа законов пред­принималась в такие эпохи, которые превосходят по уровню образования и науки древние времена, деяния и творения которых они пересматривают. Как раз деятель­ность Юстиниана свидетельствует о противоположном. Ведь нет ничего печальнее, чем уродовать и переделы­вать творения древних, основываясь на суждениях и ин­тересах эпохи гораздо менее культурной и образованной. Однако часто бывает необходимым то, что не является самым лучшим.

Итак, о неясности законов, вытекающей из чрезмер­ного и беспорядочного их нагромождения, сказано доста­точно. А теперь нужно сказать о двусмысленном и неяс­ном изложении законов.

^ О СЛОЖНОМ И НЕЯСНОМ ИЗЛОЖЕНИИ ЗАКОНОВ

Афоризм LXV

Неясность изложения законов возникает или из их многословия и пространности, или, наоборот, из чрезмер­ной краткости, или из-за того, что преамбула закона про­тиворечит самому закону.

^ Афоризм LXVI

Сначала нужно сказать о неясности законов, вытека­ющей из плохого изложения. Я не одобряю болтливости и растянутости в изложении законов, получивших теперь распространение. Они ни в коем случае не дают возмож­ности достичь ясного выражения целей и намерений за­конов, скорее наоборот. Когда, например, такой закон стремится рассмотреть и изложить каждый отдельный случай в соответствующих ему словах и выражениях, надеясь, что этим удастся достичь большей точности и определенности, на деле возникает множество вопросов относительно значений слов; в результате истолкование закона, исходящее из его смысла (а именно такое истол­кование и самое здравое, и самое правильное), ста­новится весьма затруднительным из-за словесной трес­котни.

^ Афоризм LXVII

Но на этом основании не следует отдавать предпочте­ния и чересчур утрированной краткости и лапидарности стиля, будто бы придающей закону особое величие и по­велительность; тем более этого следует избегать в наше время, а иначе может появиться закон, похожий на «Лес­босскую линейку» ¹⁵⁸. Следовательно, нужно стремиться найти такие общие и в то же время достаточно опреде­ленные термины, которые, не излагая бы слишком под­робно всех относящихся к закону случаев, достаточно ясно исключали все случаи, не относящиеся к нему.

^ Афоризм LXVIII

Однако в обычных законах и эдиктах политического содержания, где, как правило, не требуется консультации юристов, но каждый доверяет собственному пониманию, нужно все разъяснить более пространно, приспосаблива­ясь к пониманию простого народа и как бы показывая все пальцем.

^ Афоризм LXIX

И если бы мы могли следовать старинным обычаям, мы во всяком случае тоже не относились бы с одобрением к преамбулам законов, которые некогда считались бес­смысленными, ибо в таком случае закон начинает спо­рить, вместо того чтобы приказывать. Но в наше время такого рода преамбулы чаще всего необходимы в тексте закона не столько для того, чтобы разъяснять его, сколь­ко для того, чтобы убедить парламент принять закон и, с другой стороны, удовлетворить народ. Однако, насколько возможно, следует избегать введения преамбул и начи­нать текст закона сразу же с постановления.

^ Афоризм LXX

Хотя цель и смысл закона иной раз можно неплохо понять из вступлений и так называемых преамбул, одна­ко они ни в коем случае не должны использоваться для расширительного его толкования. Ведь преамбула часто останавливается на некоторых из наиболее типичных и характерных примеров, тогда как сам закон охватывает гораздо более многочисленные случаи. Или наоборот, закон что-то уточняет и ограничивает, но основания для такого рода ограничения нет необходимости включать в преамбулу. Поэтому объем материала и границы применения закона следует искать в самом тексте закона, поскольку преамбула часто выходит за его пределы или слишком сужает его.

^ Афоризм LXXI

Существует один весьма порочный метод изложения закона. Речь идет о том, когда случай, ради которого издан закон, подробно излагается в преамбуле, а затем с помощью слова «таков» или какого-то другого в том же роде текст закона обращается вновь в преамбулу; и, та­ким образом, преамбула смешивается и сливается с самим законом, что приводит к его неясности и ненадежности, потому что обычно текст преамбулы изучается и взвешивается не столь внимательно, как текст самого закона.

Мы подробнее поговорим об этом разделе, посвящен­ном неточности законов, вытекающей из их плохого из­ложения, когда будем несколько позднее говорить об истолковании законов ¹⁵⁹. О неясном же изложении законов сказано достаточно. Теперь следует сказать о спосо­бах разъяснения закона.

^ О СПОСОБАХ РАЗЪЯСНЕНИЯ ЗАКОНА И УСТРАНЕНИИ
ЕГО ДВУСМЫСЛЕННОСТИ

Афоризм LXXII

Существует пять способов разъяснения закона и устранения сомнений относительно его смысла. Это могут быть описания процессов, сочинения аутентичных авто­ров, вспомогательная литература, лекции, ответы или консультации юристов. Если все это будет достаточно хорошо организовано, то в нашем распоряжении окажут­ся надежные средства избежать неясности в толкования законов.

^ ОБ ОПИСАНИЯХ ПРОЦЕССОВ

Афоризм LXXIII

Прежде всего приговоры, вынесенные на заседаниях верховных и королевских судов в особенно серьезных, а тем более спорных случаях, по делам в чем-то сложным и необычным, должны собираться самым тщательным и добросовестным образом. Ведь приговоры — это якори за­конов, точно так же как законы — якори государства.

^ Афоризм LXXIV

Собирать такого рода приговоры и заносить их в книги нужно следующим образом. Необходимо подробно описать сам случай, точно изложить принятое решение, приведя и те доводы в пользу данного приговора, которые были высказаны судьями. Не следует смешивать значе­ние случаев, приводимых в качестве примеров, со значе­нием главного случая. О речах же адвокатов не следует упоминать, если только в них нет каких-то исключитель­ных фактов и мыслей.

^ Афоризм LXXV

Составителями такого рода описаний процессов и при­говоров должны быть наиболее опытные и образованные адвокаты, которые должны получать за это щедрое воз­награждение за счет государства. Сами же судьи не должны браться за такие изложения, чтобы из пристрастия к собственному мнению и авторитету случайно не перейти границы простого доклада.

^ Афоризм LXXVI

Все эти процессы и приговоры должны излагаться в строго хронологическом порядке, а не систематизировать­ся по темам. Такого рода описания являются как бы своеобразной историей законов. И не только сами акты, но и время их возникновения могут многое сказать ум­ному судье.

^ ОБ АУТЕНТИЧНЫХ АВТОРАХ

Афоризм LXXVII

Весь свод права в своей совокупности должен скла­дываться, во-первых, только из тех законов, которые составляют общее право; во-вторых, из основополагающих законов или статутов; в-третьих, из сборников описаний процессов и приговоров. Никакие другие сочинения, кроме названных выше, за очень небольшими исключениями, не должны считаться аутентичными.

^ Афоризм LXXVIII

Нет ничего важнее для точности законов (о которой мы сейчас говорим), чем ограничение определенными узкими пределами числа аутентичных сочинений и иск­лючение из этого круга огромного множества писателей и ученых­юристов. Ведь это бесчисленное множество ис­точников приводит к тому, что смысл законов толкуется противоречиво, судья находится в замешательстве, про­цессы тянутся до бесконечности, а сам адвокат, не буду­чи в состоянии перечитать и одолеть такое множество книг, прибегает к компендиям. Возможно, несколько тол­ковых комментариев и небольшое число классических авторов или лучше несколько фрагментов из сочинений небольшого числа авторов следовало бы рассматривать как аутентичные сочинения. Остальные сочинения дол­жны все же храниться в библиотеках, с тем чтобы судьи и адвокаты могли познакомиться с ними в случае необходимости, но надо запретить использовать их в ходе процесса, цитировать их на заседаниях суда и ссылаться на них как на авторитетные источники.

^ О ВСПОМОГАТЕЛЬНОЙ ЛИТЕРАТУРЕ

Афоризм LXXIX

Не следует лишать юридическую науку и практику вспомогательной литературы. Ее можно разделить на шесть групп, а именно: институции, о значении терми­нов, о юридических правилах, древние законы, суммы, процессуальные формулы.

^ Афоризм LXXX

Молодежь и новички должны готовиться к более глу­бокому и эффективному изучению наиболее сложных вопросов правовой науки с помощью институции. Эти ин­ституции должны быть построены четко и ясно. В них следует изложить весь курс частного права, не опуская ни одного вопроса, ни на одном вопросе не останавли­ваясь слишком подробно, но кратко затрагивая все пунк­ты частного права, с тем чтобы тот, кто обратится затем к подробному чтению свода законов, не встретил там ничего совершенно нового, что не было бы ему уже слегка знакомо. Общественное право в этих институциях затрагивать не следует, потому что изучение его должно вестись на самих источниках.

^ Афоризм LXXXI

Нужно составить словарь юридической терминологии. Не следует слишком подробно и скрупулезно разъяснять ее значение и смысл, ибо речь идет не о том, чтобы найти точные определения терминов, но лишь о том, чтобы с помощью этих объяснений облегчить чтение юри­дической литературы. Не нужно располагать термины в алфавитном порядке: для этого достаточно индекса; луч­ше всего распределить весь материал так, чтобы терми­ны, относящиеся к одному предмету, были помещены рядом, взаимно помогая пониманию каждого из них.

^ Афоризм LXXXII

Более всякого другого способствует точности законов хорошее, тщательно выполненное исследование о различ­ных юридических нормах. Оно достойно того, чтобы поручить его создание самым талантливым и самым опытным юристам. То, что имеется в этом роде в настоя­щее время, никуда не годится. В этой работе следует собрать не только обычные и общеизвестные правила, но и более тонкие и более скрытые, которые можно извлечь из гармонии, существующей между законами и решен­ными на их основе делами; их можно найти иногда в оглавлениях лучших сводов. Они представляют собой общие требования разума, распространяющиеся на раз­личные стороны содержания закона, придавая ему устой­чивость и определенность.

^ Афоризм LXXXIII

Но не следует считать юридической нормой, как это обычно по неопытности делают, каждое правовое реше­ние или положение. Ведь если допустить это, то было бы столько же норм, сколько и законов, ибо закон есть не что иное, как повелевающая норма. Но только то должно считаться нормой, что соответствует самой форме правосудия. Именно поэтому в гражданском праве различных государств можно обнаружить почти одни и те же нормы, варьирующиеся только в зависимости от форм государственных установлений.

^ Афоризм LXXXIV

После того как норма будет коротко и четко сфор­мулирована, нужно привести примеры и наиболее удач­ные решения отдельных случаев для того, чтобы разъяс­нить ее, указать различия в применении и исключения, ограничивающие ее, и назвать аналогичные положения для того, чтобы расширить сферу применения данной нормы.

^ Афоризм LXXXV

Существует справедливое требование: не выводить право из норм, но создавать норму из существующего права. Не следует в словах норм искать аргументов для доказательства, как будто бы это текст закона. Ведь норма лишь указывает на закон, подобно стрелке ком­паса, указывающей на полюсы, а не устанавливает его.

^ Афоризм LXXXVI

Помимо самого свода права будет полезно познако­миться также и с юридическими древностями, т. е. с теми законами, которые уже утратили свою реальную силу, но уважение к которым все еще остается. Юриди­ческими древностями нужно считать сочинения о зако­нах и судебных процессах и приговорах (независимо от того, были ли они изданы или нет), по времени своего возникновения предшествующие самому своду права. Нельзя допустить потерю этих сочинений. Следует все, что есть в них наиболее полезного (а в них встречается и много пустого, и несерьезного), собрать в одной книге для того, чтобы «старые сказки», как говорил Требониан, не смешивались с самими законами.

^ Афоризм LXXXVII

Чрезвычайно важно для практики распределение все­го юридического материала по определенным разделам и темам, дающее возможность при любой необходимости обращаться к ним, как обращаются в некое хранилище за вещами, необходимыми в данный момент. Такого рода «суммы» приводят в систему беспорядочно разбросанный материал, сокращают все чрезмерно растянутое и много­словное в тексте закона. Но следует остерегаться того, как бы люди благодаря таким суммам, будучи достаточно хорошо подготовленными практически, не перестали про­являть большого рвения к самой науке. Ведь эти книги предназначены для того, чтобы с их помощью познако­миться с правом, а не изучать его. Такого рода суммы вообще необходимо составлять весьма тщательно, добро­совестно и продуманно, дабы не обокрасть законы.

^ Афоризм LXXXVIII

Нужно собирать всевозможные процессуальные фор­мулы по каждому разделу права. Это весьма важно для практики и, бесспорно, раскрывает все темные и неведо­мые стороны законов. Ведь в законе немало скрыто того, что значительно заметнее и яснее проявляется в процес­суальных формулах. Если первый можно сравнить с ку­лаком, то вторые следует сравнить с раскрытой ладонью.

^ ОБ ОТВЕТАХ И КОНСУЛЬТАЦИЯХ

Афоризм LXXXIX

Следует найти какое-то средство для разрешения воз­никающих время от времени сомнений и неясностей частного характера. Ведь очень плохо, когда те, кто же­лает избежать ошибки, не могут найти себе проводника, а их действиям грозит опасность и не существует какого-либо способа узнать, чем грозит закон, до тех пор, пока процесс не завершен окончательно.

Афоризм ХС

Не следует, чтобы ответы, которые даются адвоката­ми или докторами права на те или иные вопросы, касаю­щиеся правовых норм, обладали такой силой, чтобы судье нельзя было отступить от них. Такая прерогатива должна принадлежать лишь присяжным.

^ Афоризм ХСI

Я не могу одобрить попыток спровоцировать решения суда, прибегая к организации фиктивных процессов, в которых выступают вымышленные лица для того, чтобы таким образом заранее узнать, какие юридические нормы будут в данном случае применены. Такая практика нано­сит ущерб величию законов и должна рассматриваться как проявление известной юридической недобросовест­ности. Недостойно и постыдно уподоблять судебное засе­дание театральному представлению.