Geum.ru

Курс коммерческого права разработан с учетом тенденций развития российского законодательства и содержит основу правового регулирования коммерческой деятельности. Государственный образовательный стандарт

Вид материалаЗакон

Содержание


8. Договор коммерческой концессии.
Лекция 7: правовое регулирование приемки товаров. претензии и иски
1. Приемка товаров по количеству и качеству.
Под методами приемки
Акт приемки товара.
Результаты приемки товаров могут быть выражены
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8

^ 8. Договор коммерческой концессии. По договору коммерческой концессии (франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т.д. (ст. 1027 ГК).

Правообладателем – стороной, предоставляющей другой стороне комплекс принадлежащих ей исключительных прав, — могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Пользователем – стороной которой правообладатель передает комплекс принадлежащих ему исключительных нрав, — также могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.

Предметом франчайзинга является предоставление пользователю комплекса исключительных прав, т.е. права индивидуального предпринимателя или коммерческой организации на результаты интеллектуальной деятельности, а также приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, его продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг (ст. 138 ГК).

В состав комплекса исключительных прав включаются права на : фирменное наименование, которое должно содержать указание на организационно-правовую форму (ст. 54 ГК); коммерческое обозначение, т.е. широко известные символы, эмблемы, систематически применяемые юридическим лицом в рыночных отношениях; охраняемую коммерческую информацию, имеющую действительную или потенциальную коммерческую ценность; не известную другим лицам, в отношении которой правообладатель в договоре принимает меры к охране конфиденциальности; товарный знак и знак обслуживания, т.е. обозначения, способные отличать товары и услуги одних предпринимателей от однородных товаров и услуг других; другие объекты комплекса исключительных прав (например, на применение наименования места происхождения товара и т.д.).

Помимо предмета к числу существенных условий договора коммерческой концессии относятся условия: о вознаграждении; об использовании деловой репутации, коммерческого опыта; об объеме использования комплексом исключительных прав; о необходимости регистрации этого договора.

Договор коммерческой концессии может содержать и другие условия: о сроке действия договора; о территории использования объекта исключительных прав; о сфере предпринимательской деятельности, в которой будет использоваться передаваемый по договору комплекс исключительных прав, деловая репутация и коммерческий опыт.

Особые требования закон предъявляет к форме договора коммерческой концессии. Согласно ст. 1028 ГК договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность.

Договор коммерческой концессии регистрируется органом, осуществившим регистрацию юридического лица и индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя.

Если правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, зарегистрирован в иностранном государстве, договор коммерческой органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя — пользователя по договору.

Договор коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным. Договор вступает в силу с момента его заключения.

По существу, разновидностью франчайзинга является договор субконцессии. Он может быть заключен, если основной договор предоставляет пользователю такую возможность. По договору субконцессии право использования комплекса исключительных прав может быть передано в полном объеме или в определенной части — в зависимости от условий основного договора (ст. 1029 ГК).

В любом случае пользователь по договору коммерческой концессии должен согласовать с правообладателем условия передачи комплекса исключительных прав в субконценцессию либо в основном договоре, либо впоследствии, т.е. путем его изменения. Эти изменения должны быть письменными и пройти регистрацию.

В самом договоре коммерческой концессии может быть предусмотрена обязанность (а не право) пользователя предоставить комплекс исключительных прав на условиях субконцессии — в течение определенного условиями договора срока — третьим лицам, число которых прямо указывается в договоре.

В ст. 1030 ГК установлено, что вознаграждение выплачивается в форме:

- фиксированных разовых платежей (по окончании срока договора либо в порядке предоплаты);

- фиксированных периодических платежей, в этом случае стороны определяют размер вознаграждения, а также суммы и срок очередного платежа;

- отчислений от выручки: в этом случае стороны определяют часть выручки (обычно в процентах), а также периодичность отчислений;

- наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем пользователю для перепродажи.

В процессе исполнения договора правообладатель обязан: передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав; выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

Кроме того, если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан: обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии; оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников; контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

С другой стороны, пользователь с учетом характера и особенностей своей деятельности обязан:

- использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом;

- обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

- соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в т.ч. указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

- оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя; не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию; предоставить оговоренное количество субконцессией, если такая обязанность предусмотрена договором; информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии (ст. 1031, 1032 ГК).

Ответственность сторон договора коммерческой концессии как предпринимателей друг перед другом наступает независимо от вины, а именно по правилам ответственности по обязательствам при осуществлении предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК).

Концессия предполагает, что передаваемые исключительные права используются, как правило, в целях расширения сбыта товаров, выполнения работ или оказания услуг. Качество этих товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем, должно быть не ниже, чем у правообладателя. Последний, в свою очередь, обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное. При таких обстоятельствах логично установление особой ответственности правообладателя перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть как субсидиарной, так и солидарной.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1034 ГК). По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, последний отвечает солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 ГК).

Требования к качеству товаров (работ, услуг) устанавливаются в соответствии с договорами, которые пользователи заключают с контрагентами. Условия ответственности правообладателя (включая правила об ответственности без вины, о гарантийных сроках и т.д.) такие же, как и пользователя. При этом правообладатель отвечает и тогда, когда качество его товаров (работ, услуг) хуже, чем у пользователя.

Правообладатель отвечает независимо от того, продаются ли товары потребителям или иным участникам гражданского оборота. Просто при продаже товаров потребителям дополнительно применяются нормы законодательства о защите прав потребителей.

Ответственность правообладателя наступает только при несоответствии качества (но не количества, ассортимента, комплектности, сроков и иных условий договора пользователя с его контрагентом).

Пользователь, являющийся изготовителем продукции (товаров), более зависим от инструкций (указаний) правообладателя в отношении качества.

Договор коммерческой концессии действует в течение срока, на который он заключен, а если договор заключен без указания срока - до прекращения в установленном законом порядке. В период действия договора он может быть изменен или досрочно прекращен (расторгнут).

Договор прекращается в случаях:

1) одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока (п. 1 ст. 1037 ГК). Любая из сторон вправе отказаться от такого договора во всякое время, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если более продолжительный срок не предусмотрен договором;

2) одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя (п. 2 ст. 1037 и ст. 1039 ГК);

3) прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение правообладателя. Если прекращается только одно из них, пользователь имеет право отказаться от договора по правилам п. 2 ст. 1037 и ст. 1039 ГК. Право на фирменное наименование прекращается с ликвидацией его обладателя юридического лица и в иных случаях (например, в случае судебного запрета использовать данное наименование вследствие принадлежности его к иному лицу). Что касается коммерческого обозначения, то поскольку последнее нигде с должной четкостью не определено, назвать какие-либо конкретные случаи его прекращения затруднительно;

4) смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК). Поскольку предпринимателем должен быть не только правообладатель, но и пользователь, указанные правила должны быть применены и к нему;

5) объявления правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) в порядке, установленном действующим законодательством (п. 4 ст. 1037 ГК) и в иных случаях, например при новации или прощении долга.

Поскольку договор коммерческой концессии подлежит регистрации, она должна быть проведена и в отношении его изменения или прекращения. Регистрации подлежит любое изменение договора, но далеко не всякое его прекращение, а лишь досрочное расторжение договора, заключенного с указанием срока (которое возможно лишь в случаях, предусмотренных законом или договором), и расторжение договора, заключенного без указания срока (п. 2 ст. 1037 ГК).

Поскольку по договору коммерческой концессии передается комплекс исключительных прав, в период действия договора часть из них может переходить от одного правообладателя к другому, изменяться или прекращаться.


^ ЛЕКЦИЯ 7: ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРИЕМКИ ТОВАРОВ. ПРЕТЕНЗИИ И ИСКИ


1. Приемка товаров по количеству и качеству. Акт приемки товара. 2. Претензионный порядок урегулирования споров. 3. Виды споров вытекающих из предпринимательской деятельности. 4. Подготовка искового заявления и порядок рассмотрения и разрешения спора в суде.


^ 1. Приемка товаров по количеству и качеству. Осуществляя торговую деятельность, коммерсанты лично или через уполномоченных лиц вступают в отношения по приемке товаров. С юридической точки зрения под приемкой товаров необходимо понимать процедуру (совокупность действий) подтверждения факта исполнения (полного или частичного неисполнения) соответствующих гражданско-правовых обязанностей, основанных на договоре купли-продажи. В рамках данной процедуры осуществляется проверка исполнения названных обязанностей по определенным показателям: качество, количество, состояние тары и упаковки. Одной из целей приемки является выявление недостатков полученных товаров.

Рассматривая приемку с позиции механизма правового регулирования, необходимо отметить, что данная процедура представляет собой акт реализации (исполнения) обязанности покупателя принять товар. С другой стороны, осуществление приемки товаров может свидетельствовать и о полном или частичном исполнении обязанности продавца передать товар в соответствии с заключенным договором.

Приемка как процедура удостоверения факта исполнения соответствующих гражданско-правовых обязанностей имеет прежде всего гражданско-правовое значение. Однако практика позволяет обратить внимание и на публично-правовые стороны приемки. Главным образом это относится к документам, оформляющим указанную процедуру. Во-первых, выделим процессуальный аспект, т.е. акт приемки или иной подобный документ может являться доказательством в арбитражном процессе. Во-вторых, акт приемки, особенно в сфере выполнения работ и оказания услуг, важен для налоговой сферы коммерсанта.

Правовое регулирование приемки товаров осуществляется различными нормативными актами. Прежде всего, необходимо выделить ГК РФ. Приемка товаров освещена в главе 30 «Купля-продажа». Однако законодатель в ГК РФ уделяет внимание приемке не только в сфере купли-продажи (торговли). В качестве примеров можно сослаться на ст. 720 ГК РФ о приемке заказчиком работы, выполненной подрядчиком, а также на ст. 909 ГК РФ, закрепившую обязанность товарного склада проверять товары при их приеме и во время хранения.

Рассматривая коммерческие отношения, стоит отметить, что приемка товаров характерна не только для оптовой торговли, но и для розничной. Соответственно источниками правового регулирования приемки товаров являются и отдельные акты действующего законодательства о защите прав потребителей.

Целый ряд нормативных правовых актов, традиционно относящихся к транспортному законодательству, устанавливает правовые особенности приемки товаров при исполнении различных обязательств по перевозке. Наряду с названными источниками, правила приемки товаров, включая методы установления качества, определяются действующими нормативными документами по стандартизации, в частности государственными стандартами.

Следует подчеркнуть, что приемка регулируется не только актами действующего законодательства, но и средствами индивидуально-правового регулирования — договорами.

Полномочия лиц, участвующих в приемке, удостоверяются в установленном порядке в соответствии с главой 10 ГК РФ «Представительство. Доверенность». В правоотношениях по купле-продаже принятие товара является обязанностью покупателя, вынесенной в легальное определение данного договора (ст. 454 ГК РФ). Согласно ст. 484 ГК РФ, покупатель обязан принять переданный ему товар, за исключением случаев, когда он вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли-продажи. По общему диспозитивному правилу ст. 484 ГК РФ, которое возможно изменить соглашением сторон, а также в рамках нормативного правового регулирования, покупатель обязан совершить действия, которые в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями необходимы с его стороны для обеспечения передачи и получения соответствующего товара. Такими действиями может быть осмотр товара и составление соответствующего акта приемки. В некоторых случаях, когда это предусмотрено договором, данный акт не составляется, а исполнение обязательства по передаче и приемке товара может удостоверяться подписью в товаросопроводительном документе с приложением доверенности.

Приемка товаров осуществляется с целью дальнейшего исполнения покупателем корреспондирующей обязанности по ст. 483 ГК РФ об извещении продавца о нарушении условий договора купли-продажи о количестве, об ассортименте, о качестве, комплектности, таре и (или) об упаковке. Такое извещение должно следовать в срок, предусмотренный законом, иными правовыми актами или договором, а если такой срок не установлен, в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено, исходя из характера и назначения товара. Невыполнение названного правила дает продавцу право отказаться полностью или частично от удовлетворения требований покупателя о передаче ему недостающего количества товара; замене товара, не соответствующего условиям договора купли-продажи о качестве или об ассортименте; об устранении недостатков товара; о доукомплектовании товара или о замене некомплектного товара комплектным; о затаривании и (или) об упаковке товара либо о замене ненадлежащей тары и (или) упаковки товара. Это возможно, если продавец докажет, что невыполнение этого правила покупателем повлекло невозможность удовлетворить его требования или влечет для продавца несоизмеримые расходы по сравнению с теми, которые он понес бы, если бы был своевременно извещен о нарушении договора. Однако, если продавец знал или должен был знать о том, что переданные покупателю товары не соответствуют условиям договора купли-продажи, он не вправе ссылаться на нарушение обязанности по извещению.

Последствием нарушения рассматриваемого обязательства по приемке является возникновение права продавца потребовать от покупателя принять товар или отказаться от исполнения договора.

Аналогичное ст. 484 ГК РФ правило закреплено в ст. 513 ГК РФ, в соответствии с которым покупатель (получатель) обязан совершить все Необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки.

При исполнении договора поставки принятые покупателем (получателем) товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота. Выявленные несоответствия или недостатки товаров незамедлительно письменно доводятся до сведения поставщика. В случае получения поставленных товаров от транспортной организации покупатель (получатель) обязан проверить соответствие товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта.

Если договором поставки предусмотрена выборка товаров (ст. 510, 515 ГК РФ) покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика, то осмотр передаваемых товаров покупатель обязан осуществить в месте их передачи, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства. Невыборка покупателем (получателем) товаров в установленный договором поставки срок, а при его отсутствии — в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товаров.

В процессе осуществления приемки может возникнуть необходимость в ответственном хранении всего или части товара. Это допустимо в том случае, если покупатель в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором поставки отказывается от переданного поставщиком товара.

Под ответственным хранением следует понимать обязанность покупателя по обеспечению сохранности не принятого им товара. В рамках правоотношений по ответственному хранению у покупателя и поставщика возникают дополнительные обязанности (ст. 514 ГКРФ). Помимо названной обязанности по обеспечению сохранности товара, покупатель обязан незамедлительно уведомить поставщика о принятии товара на ответственное хранение.

В свою очередь поставщик обязан вывезти товар, принятый покупателем (получателем) на ответственное хранение, или распорядиться им в разумный срок. Если поставщик в этот срок не распорядится товаром, покупатель вправе реализовать товар или возвратить его поставщику. Необходимые расходы, понесенные покупателем в связи с принятием товара на ответственное хранение, реализацией товара или его возвратом продавцу, подлежат возмещению поставщиком. При этом вырученные средства от реализации товара передаются поставщику за вычетом причитающегося покупателю.

В случаях, когда покупатель без установленных законом, иными правовыми актами или договором оснований не принимает товар от поставщика или отказывается от его принятия, поставщик вправе потребовать от покупателя оплаты товара.

В договоре контрактации по общему правилу (ст. 536 ГК РФ), заготовитель обязан, если иное не предусмотрено договором контрактации, принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту ее нахождения и обеспечить ее вывоз. В случае, когда принятие сельскохозяйственной продукции осуществляется в месте нахождения заготовителя или ином указанном им месте, заготовитель не вправе отказаться от принятия сельскохозяйственной продукции, соответствующей условиям договора контрактации и переданной заготовителю в обусловленный договором срок.

При исполнении договора продажи недвижимости согласно ст. 556 ГК РФ передача недвижимости продавцом и принятие ее покупателем осуществляются по подписываемому сторонами передаточному акту или иному документу о передаче. Если иное не предусмотрено законом или договором, обязательство продавца передать недвижимость покупателю считается исполненным после вручения этого имущества покупателю и подписания сторонами соответствующего документа о передаче.

Уклонение одной из сторон от подписания документа о передаче недвижимости на условиях, предусмотренных договором, считается отказом соответственно продавца от исполнения обязанности передать имущество, а покупателя — обязанности принять имущество.

Принятие покупателем недвижимости, не соответствующей условиям договора продажи недвижимости, в том числе в случае, когда такое несоответствие оговорено в документе о передаче недвижимости, не является основанием для освобождения продавца от ответственности за ненадлежащее исполнение договора.

В соответствии со ст. 563 ГК РФ передача предприятия продавцом по договору продажи предприятия покупателю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его Утраты. Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором. Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. С этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия.

Учитывая деление торговых сделок в современной юридической литературе на основные и -вспомогательные, целесообразно, на наш взгляд, вкратце рассмотреть и вопросы приемки (передачи) результатов исполнения обязательств в смежных с коммерческой куплей-продажей правоотношениях.

На основании п. 1 ст. 611 ГК РФ арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества. Имущество, если иное не предусмотрено договором, сдается в аренду вместе со всеми его принадлежностями и относящимися к нему документами — техническим паспортом, сертификатом качества и т.п. При прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором (ст. 622 ГК РФ).

В § 1 «Общие положения об аренде» гл. 34 ГК РФ «Аренда» не предусмотрена обязанность составления акта о передаче арендованного имущества. Однако, как правило, на практике с целью фиксации факта исполнения обязательства со стороны арендодателя (передача имущества арендатору) и арендатора (возврат имущества арендодателю), а также закрепления реального состояния арендованного имущества его передача и возврат оформляются актами приема-передачи.

В договоре аренды зданий и сооружений оформление передачи здания или сооружения арендодателем и принятия его арендатором специальным передаточным актом или иным документом о передаче является императивным правилом (ст. 655 ГК РФ). Данный акт или документ о передаче подписывается сторонами договора аренды. По общему правилу (если иное не предусмотрено законом или договором) обязательство арендодателя передать здание или сооружение арендатору считается исполненным после предоставления его арендатору во владение или пользование и подписания сторонами соответствующего документа о передаче. Уклонение одной из сторон от подписания документа о передаче здания или сооружения на условиях, предусмотренных договором, рассматривается как отказ соответственно арендодателя от исполнения обязанности по передаче имущества, а арендатора от принятия имущества. Аналогичные правила закреплены для возврата арендодателю арендованного имущества.

Исполнение договора аренды предприятия также влечет необходимость составления передаточного акта. Как определено в ст. 659 ГК РФ, передача предприятия арендатору осуществляется по передаточному акту. При этом действует диспозитивное правило, в соответствии с которым подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью арендодателя и осуществляется за его счет. Возврат арендованного предприятия осуществляется по правилам ст. 664 ГК РФ. В частности, здесь также оформляется передаточный акт и применяется сходная диспозитивная норма о том, что подготовка предприятия к передаче арендодателю, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью арендатора и осуществляется за его счет.

Особенности передачи арендатору предмета договора финансовой аренды (лизинга) зафиксированы в ст. 668 ГК РФ. Если иное не предусмотрено договором финансовой аренды, арендованное имущество передается продавцом непосредственно арендатору в месте нахождения последнего. В § 6 «Финансовая аренда (лизинг)» главы 34 ГК РФ, так же как и в отмеченном § 1 этой же главы, не предусматривается специального оформления передачи арендованного имущества. Однако практическая необходимость письменного оформления данного действия обусловлена, по крайней мере, двумя обстоятельствами. Во-первых, с моментом передачи арендованного имущества, согласно диспозитивному предписанию ст. 669 ГК РФ, связан переход риска случайной его гибели и порчи. С этой точки зрения в скорейшем составлении акта передачи заинтересован контрагент арендатора. Во-вторых, отсутствие соответствующего документа о передаче может свидетельствовать о нарушении договора. Как следует из п. 2 ст. 668 ГК РФ, в случае, когда арендованное имущество не передано арендатору в указанный в договоре лизинга срок (в разумный срок, если такой срок сторонами не указан), арендатор вправе, если просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель, потребовать расторжения договора и возмещения убытков.

Согласно ст. 720 ГК РФ заказчик в договоре подряда обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Результаты приемки стороны договора подряда отражают в акте приемки или ином документе о приемке.

В ходе приемки подрядчик передает заказчику не только результат работы, но и в некоторых случаях необходимую информацию. Как следует из ст. 726 ГК РФ, при наличии соответствующего условия договора, подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда. Передача информации также осуществляется, если ее характер таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре.

Уклонение заказчика от принятия выполненной работы предоставляет подрядчику право, если иное не предусмотрено договором подряда, по истечении месяца со дня, когда согласно договору результат работы должен был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного предупреждения заказчика продать результат работы. Вырученная сумма, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, вносится на имя заказчика в депозит в порядке, предусмотренном ст. 327 ГК РФ, закрепившей порядок исполнения обязательства путем внесения денег и ценных бумаг в депозит нотариуса или суда. Если уклонение заказчика от принятия выполненной работы повлекло за собой просрочку в сдаче работы, риск случайной гибели изготовленной (переработанной или обработанной) вещи признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна была состояться.

Основной целью приемки в договоре подряда является выявление возможных недостатков, допущенных подрядчиком. При этом заказчик, обнаруживший такие недостатки, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении. Заказчик вправе принять работу и без необходимой проверки ее качества. Однако в этом случае он лишается права ссылаться на явные недостатки работы, то есть такие, которые могли быть установлены при обычном способе приемки.

В ходе осуществления приемки выполненной работы может возникнуть необходимость проведения экспертизы. Согласно п. 5 ст. 720 ГК РФ такая экспертиза назначается по требованию любой стороны при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами — обе стороны поровну.

После осуществления приемки заказчик вправе предъявить требования, основанные на скрытых недостатках выполненной работы (отступления от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки). По обнаружении скрытых недостатков заказчик обязан известить об этом подрядчика в разумный срок.

Некоторыми правовыми особенностями обладает приемка, осуществляемая по договору строительного подряда (ст. 753 ГК РФ). Как и в обычных подрядных отношениях, в указанном договоре приемка является обязанностью заказчика. Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ только в случае обнаружения таких недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Приемке результата работ по договору строительного подряда могут предшествовать предварительные испытания. Такие испытания являются обязательными, если это предусмотрено законом или договором либо вытекает из характера работ, выполняемых по договору. Проведение испытаний означает, что приемка может осуществляться только при их положительном результате.

В договоре строительного подряда приемка может осуществляться поэтапно, то есть после выполнения каждого этапа работ, если это предусмотрено договором. Необходимо учитывать, что заказчик, предварительно принявший результат отдельного этапа работ, несет риск последствий гибели или повреждения результата работ, которые произошли не по вине подрядчика. В любом случае заказчик осуществляет приемку работ по договору строительного подряда в целом. Следовательно, в договоре строительного подряда возможно два варианта организации приемки: поэтапная и завершающая приемки; только завершающая приемка. Начало приемки приурочено к моменту получения заказчиком сообщения подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо отдельного этапа.

По общему правилу, если иное не предусмотрено договором, заказчик организует и осуществляет приемку результата работ за свой счет.

В правоотношениях по приемке (сдаче), как правило, участвуют обе стороны договора строительного подряда. В этой ситуации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. Однако законодатель не исключает ситуацию, когда одна из сторон отказывается от подписания акта. Это отражается в акте, и он подписывается другой стороной. ГК РФ допускает судебное признание подобного одностороннего акта недействительным (п. 4 ст. 753), но лишь тогда, когда мотивы отказа от подписания акта признаны судом обоснованными. Наряду с этим, субъектный состав рассматриваемых правоотношений может быть осложнен в предусмотренных законом или иными правовыми актами случаях участием представителей государственных органов и органов местного самоуправления.

В § 1 «Общие положения о хранении» гл. 47 ГК РФ «Хранение» порядок приемки и передачи вещей в правоотношениях по хранению специально не регулируется. Лишь в ст. 900 ГК РФ закреплены общие требования, предъявляемые к возвращаемой хранителем вещи. Так, хранитель обязан возвратить поклажедателю или лицу, указанному им в качестве получателя, ту самую вещь, которая была передана на хранение, если договором не предусмотрено хранение с обезличением (ст. 890 ГК РФ). Вещь должна быть возвращена хранителем в том состоянии, в каком она была принята на хранение, с учетом ее естественного ухудшения, естественной убыли или иного изменения вследствие ее естественных свойств. Одновременно с возвратом вещи хранитель обязан передать плоды и доходы, полученные за время ее хранения, если иное не предусмотрено договором хранения.

Вместе с тем, согласно ст. 909 ГК РФ (§ 2 «Хранение на товарном складе» гл. 47), если иное не предусмотрено договором складского хранения, товарный склад при приеме товаров обязан за свой счет произвести их осмотр, определить количество и внешнее состояние. Количество товаров определяется по числу единиц или товарных мест либо путем установления их меры — веса, объема. Осмотр товаров может производиться и после принятия их на хранение, поскольку товарный склад обязан предоставлять товаровладельцу во время хранения возможность осматривать товары или их образцы, если хранение осуществляется с обезличением, брать пробы и принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности товаров.

В коммерческой практике приемка (сдача) может осуществляться и при исполнении иных гражданско-правовых договоров. Например, в посреднических договорах: поручения, комиссии, агентирования. В частности, в договоре комиссии такая приемка основывается на ст. 1000 ГК рф, которая закрепляет ряд обязанностей комитента. Последний обязан в рамках процедуры принятия исполненного по договору комиссии: во-первых, принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии; во-вторых, осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках; в-третьих, освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.

Данному вопросу посвящены ряд норм в транспортных уставах и кодексах. Особенности приемки товаров от транспортных организаций предусмотрены и в Инструкциях № П-6 (п. 4, 5), № П-7 (п. 3,4).

Рассмотрим общий порядок приемки (сдачи) товаров на примере железнодорожной перевозки. Передача грузов железной дороге для перевозки и прием грузов от железной дороги осуществляется в соответствии с ТУЖД (Транспортный устав железных дорог Российской Федерации).

Перед началом погрузки согласно ст. 25 ТУЖД грузоотправители обязаны подготавливать грузы для перевозок таким образом, чтобы обеспечивать безопасность движения, сохранность грузов, вагонов, контейнеров. Наряду с этим, железная дорога должна соответствующим образом готовить вагоны и контейнеры, поскольку в соответствии со ст. 27 ТУЖД в ее обязанности входит подача под погрузку исправных, внутри и снаружи очищенных, в необходимых случаях промытых и продезинфицированных, годных для перевозки конкретных грузов вагонов, контейнеров со снятыми приспособлениями для крепления, за исключением несъемных. Подготовка под налив цистерн, бункерных полувагонов, принадлежащих организациям железнодорожного транспорта, проводится железной дорогой или грузоотправителями за счет железной дороги в соответствии с заключенными между ними договорами. Подготовка под Налив специализированных цистерн, не принадлежащих организациям железнодорожного транспорта или сданных им в аренду, проводится грузоотправителями.

Далее грузоотправители уведомляются работниками железнодорожных станций о времени подачи вагонов, контейнеров под погрузку, осуществляемую грузоотправителями, не позднее чем за два часа до подачи вагонов, контейнеров под погрузку.

Погрузка грузов в вагоны и на автомобили, а также выгрузка из них должна осуществляться либо железной дорогой, либо грузоотправителями и грузополучателями (ст. 28 ТУЖД). Перевозчик выполняет погрузку в местах общего пользования, имеющих необходимые устройства и механизмы, с согласия грузоотправителей, грузополучателей, за исключением опасных и скоропортящихся грузов; сырых продуктов животного происхождения; груза, масса одного места которого свыше 0,5 т и который перевозится в крытом вагоне; негабаритных грузов; грузов, перевозимых наливом, насыпью и навалом, в специализированном подвижном составе, в сопровождении представителей грузоотправителей, грузополучателей. За погрузку и выгрузку грузов железная дорога взимает с грузоотправителей, грузополучателей сбор в размере, указанном в тарифном руководстве. Контрагенты перевозчика осуществляют погрузку в местах необщего пользования, а также в местах общего пользования, если погрузка, выгрузка грузов не обязательны для железной дороги. Погрузка грузов в контейнеры и выгрузка грузов из контейнеров в местах общего пользования и местах необщего пользования осуществляются грузоотправителями, грузополучателями.

Погрузка грузов в вагоны, контейнеры должна осуществляться исходя из технических норм их загрузки, установленных федеральным органом исполнительной власти в области железнодорожного транспорта, но не должна превышать грузоподъемность вагонов, контейнеров согласно указанным на них трафаретам. Размещение и крепление грузов в вагонах, в том числе в открытом подвижном составе, и контейнерах осуществляются в соответствии с требованиями технических условий размещения и крепления грузов в вагонах и контейнерах, утвержденных федеральным органом исполнительной власти в области железнодорожного транспорта.

При предъявлении груза для перевозки грузоотправитель должен представить на каждую отправку груза составленную надлежащим образом транспортную железнодорожную накладную и другие предусмотренные соответствующими нормативными правовыми актами документы (ст. 31 ТУЖД). Указанная транспортная железнодорожная накладная и выданная на ее основании грузоотправителю квитанция о приеме груза подтверждает заключение договора перевозки груза. В подтверждение приема груза для перевозки железная дорога обязана проставить в транспортной железнодорожной накладной календарный штемпель. Квитанция о приеме груза выдается грузоотправителю под роспись в соответствующей графе корешка дорожной ведомости.

Погрузка грузов, багажа, грузобагажа может быть временно прекращена либо ограничена начальником железной дороги отправления вследствие непреодолимой силы, военных действий, блокады, эпидемии или иных обстоятельств, препятствующих осуществлению перевозок грузов (ст. 35 ТУЖД). О прекращении и об ограничении погрузки грузов, багажа, грузобагажа железные дороги уведомляют грузоотправителей (отправителей). Грузоотправители (отправители) в течение 12 часов после получения от железных дорог уведомлений обязаны приостановить или ограничить до установленных размеров погрузку грузов, багажа, грузобагажа в определенных железнодорожных направлениях.

Загруженные вагоны, контейнеры должны быть опломбированы железными дорогами, если грузы погружены железными дорогами, или грузоотправителями, если грузы погружены грузоотправителями. Крытые вагоны, контейнеры при перевозках в них грузов для личных (бытовых) нужд должны быть опломбированы железными дорогами или транспортно-экспедиторскими организациями по усмотрению и за счет грузоотправителей. В случае вскрытия вагонов, контейнеров для таможенного досмотра их опломбирование новыми запорно-пломбировоч-ньгми устройствами проводят таможенные органы.

При поступлении грузов перевозчик обязан уведомить грузополучателя о прибывших в его адрес грузах не позднее чем в 12 часов дня, следующего за днем прибытия грузов (ст. 40 ТУЖД). Если железная дорога не уведомляет о прибытии грузов, грузополучатель освобождается от платы за пользование вагонами, контейнерами и от сбора за хранение грузов до получения уведомления об их прибытии. О времени подачи вагонов, контейнеров с грузами к месту выгрузки грузов грузополучателем железнодорожная станция уведомляет грузополучателя не позднее чем за 2 часа до объявленной подачи вагонов, контейнеров. Железная Дорога может в соответствии с договором предоставлять грузополучателю предварительную информацию о подходе в его адрес грузов.

Груз выдается на железнодорожной станции назначения грузополучателю после внесения им платы за перевозку груза и иных причитающихся железной дороге платежей (ст. 41 ТУЖД). Подтверждением выдачи груза является подпись грузополучателя в дорожной ведомости. В случае уклонения грузополучателя от внесения платы за перевозку груза и иных причитающихся железной дороге платежей железная дорога вправе удерживать груз с уведомлением в письменной форме об этом грузоотправителя, который обязан в течение 4 суток после получения такого уведомления распорядиться грузом. Если в течение указанного срока грузополучатель не примет соответствующие меры по внесению платы за перевозку груза и иных причитающихся железной дороге платежей и грузоотправитель, не распорядится грузом, железная дорога имеет право, если иное не предусмотрено договором перевозки, реализовать удерживаемый груз, за исключением: груза, изъятого из оборота и ограниченного в обороте в соответствии с федеральными законами; специального, в том числе воинского, груза, предназначенного для удовлетворения государственных и оборонных нужд; груза, плата за перевозку которого и иные причитающиеся железной дороге платежи вносятся на железнодорожной станции назначения по согласованию, предусмотренному ст. 36 ТУЖД.

В случае прибытия в адрес грузополучателя груза, поставка которого не предусмотрена договором между грузоотправителем и грузополучателем, или груза, наименование которого не соответствует наименованию, указанному в транспортной железнодорожной накладной, грузополучатель обязан принять такой груз от железнодорожной станции на ответственное хранение для последующего урегулирования отношений с грузоотправителем (ст. 42 ТУЖД). Грузополучатель может отказаться от принятия груза только в том случае, если качество груза вследствие порчи или повреждения изменилось настолько, насколько исключается возможность полного или частичного использования такого груза.

На железнодорожной станции назначения железная дорога проверяет при выдаче груза его состояние, массу и количество мест в случаях, предусмотренных в ст. 45 ТУЖД. К таким случаям относятся: прибытие груза в неисправном вагоне, контейнере, а также в вагоне, контейнере с поврежденными запорно-пломбировочными устройствами или запорно-пломбировочными устройствами попутных железнодорожных станций; прибытие груза с признаками недостачи либо повреждения или порчи при перевозке груза в открытом железнодорожном подвижном составе; прибытие скоропортящегося груза с нарушением срока его доставки или с нарушением температурного режима при перевозке груза в рефрижераторном вагоне; прибытие груза, погруженного железной дорогой; выдача груза, выгруженного железной дорогой в местах общего пользования.

В указанных ситуациях, а также в случаях обнаружения обстоятельств, которые могут повлиять на состояние и массу тарных и штучных грузов, железная дорога при выдаче проверяет состояние и массу таких грузов, находящихся в поврежденных таре и (или) упаковке. При отсутствии у грузополучателя и на железнодорожной станции назначения вагонных весов грузы, перевозимые навалом и насыпью, прибывшие без признаков недостачи, выдаются без проверки их массы. Масса груза считается правильной, если разница между массой груза, определенной на железнодорожной станции отправления, и массой груза, определенной на железнодорожной станции назначения, не превышает погрешность измерений массы нетто такого груза, а также норму естественной убыли его массы.

Если на железнодорожной станции назначения при проверке состояния груза, его массы, количества мест обнаружены недостача, повреждение (порча) груза либо такие обстоятельства установлены составленным в пути следования коммерческим актом, железнодорожная станция назначения обязана определить размер фактической недостачи, повреждения (порчи) груза и выдать грузополучателю коммерческий акт (ст. 46 ТУЖД). При необходимости проведения экспертизы железная дорога по своей инициативе или по требованию грузополучателя приглашает экспертов либо соответствующих специалистов.

Приемка товаров обычно слагается из следующих стадий: 1) поступление товаров к покупателю (получателю), их выгрузка и размещение в специальных отведенных для них местах (складах); 2) внешний осмотр товаров, выявление недостатков тары и упаковки, приемка товаров по количеству; 3) приемка товаров по качеству; 4) фиксация результатов приемки. Названные операции на практике выполняются не во всех случаях, и, кроме того, встречаются дополнительные стадии приемки. Так, при выборке, как отмечено выше, осмотр товаров, а также их получение осуществляется в месте нахождения поставщика. Соответственно, содержание первой стадии будет иным: продавец готовит товар к передаче в согласованном месте к сроку, предусмотренному договором, и покупатель в соответствии с условиями договора извещается о готовности товара (ст. 458 ПС РФ). В некоторых случаях отсутствует третья стадия приемки — проверка качества товаров. Например, если приемка плодоовощной продукции, как следует из государственных стандартов, всегда связана с необходимостью установления ее качества, то при поставке технически сложных товаров (партий бытовой техники) такая проверка осуществляется не всегда. К дополнительным стадиям приемки следует отнести, например, проверку полномочий лиц, участвующих в ней. Полномочия представителей покупателя должны быть исследованы продавцом при выборке товара, а также покупателем — в случае участия в приемке в соответствии с договором доверенных лиц продавца,

^ Под методами приемки понимаются применяемые в рамках процедуры приемки способы проверки количества и качества товаров. Количество товаров проверяется внешним осмотром и взвешиванием. Способы проверки качества можно классифицировать по количественному признаку: полная и выборочная проверка качества товаров. Согласно п. 15 Инструкции № П-7 выборочная (частичная) проверка качества продукции с распространением результатов проверки качества какой-либо части продукции на всю партию допускается в случаях, когда это предусмотрено стандартами, другими обязательными правилами или договором. Также по своему содержанию конкретные способы определения качества зависят от наименования (вида) товаров и устанавливаются, как правило, соответствующими нормативными документами по стандартизации.

^ Акт приемки товара. Результаты приемки (сдачи) товаров оформляются, как правило, соответствующим актом. Его название может быть следующим: «акт приемки», «акт передачи», «акт приема-передачи», «акт приемки товаров по количеству и качеству» и т.д. Подчеркнем, что на практике при юридической оценке рассматриваемого документа прежде всего принимается во внимание его содержание. Название же документа не столь существенно, поскольку является лишь одним из его реквизитов и подлежит исследованию в совокупности с другими. Однако некоторые из норм ГК РФ формально предписывают и императивное наименование указанного акта. Так, названная выше ст. 689 ГК РФ определяет документ о передаче арендованного предприятия только как передаточный акт.

^ Результаты приемки товаров могут быть выражены не только в актах приемки товаров, но и в иных документах, например в указанных выше товаросопроводительных документах (накладных).

Содержание акта или иного документа о приемке определяется условиями договора, а также существом выполняемых при приемке операций. Кроме того, при составлении акта приемки должны учитываться предписания действующего законодательства о бухгалтерском учете. С позиции названного законодательства за актом приемки следует признать свойство оправдательного документа. В соответствии с п. 12 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. № 34н (с изм. и доп.), все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Соответственно, акт приемки должен подчиняться общим требованиям, предъявляемым к первичным документам (п. 13 указанного Положения). В частности, в акте приемки должны быть указаны: наименование документа, дата его составления, наименование организации, содержание хозяйственной операции, измерители хозяйственной операции (в натуральном и денежном выражении), наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции, личные подписи указанных лиц и их расшифровки.

Если стороны договорились о применении Инструкций № П-6 и № П-7, то особенности оформления приемки определяются в соответствии с данными актами.

Инструкция № П-7 предусматривает составление целого ряда документов, определяя их содержание. Так, торговые организации имеют право независимо от проверки качества товаров, произведенной ими в сроки, указанные в данной Инструкции, составлять акт о производственных недостатках, если такие недостатки будут обнаружены при подготовке товаров к розничной продаже или при розничной продаже в течение четырех месяцев после получения товаров (п. 8 Инструкции № П-7). В п. 9 Инструкции № П-7 допускается составление акта о скрытых недостатках продукции. При этом скрытыми недостатками признаются такие недостатки, которые не могли быть обнаружены при обычной для данного вида продукции проверке и выявлены лишь в процессе обработки, подготовки к монтажу, в процессе монтажа, испытания, использования и хранения продукции.

Наряду с этим, согласно п. 16 Инструкции № П-7 при обнаружении в ходе приемки несоответствия качества, комплектности, маркировки Поступившей продукции, тары или упаковки требованиям стандартов, технических условий, чертежам, образцам (эталонам), договору либо Данным, указанным в маркировке и сопроводительных документах, Удостоверяющих качество продукции, получатель приостанавливает Дальнейшую приемку продукции и составляет акт, в котором указывает количество осмотренной продукции и характер выявленных при приемке дефектов.

Акт о результатах приемки по количеству составляется с учетом требований п. 25 Инструкции № П-6, включая требования к его содержанию. Такой акт является обязательным при одновременном наличии двух условий: а) если при приемке продукции будет выявлена недостача продукции против данных, указанных в транспортных и сопроводительных документах (счете-фактуре, спецификации, описи, в упаковочных ярлыках и др.); б) если в приемке участвуют лица, названные в п. 17 или п. 18 Инструкции № П-6, например представитель отправителя (изготовителя). Акт должен быть составлен в тот же день, когда недостача выявлена.

Акт приемки продукции по количеству утверждается руководителем или заместителем руководителя организации-получателя не позднее чем на следующий день после составления акта. В тех случаях, когда приемка производилась в выходной или праздничный день, акт приемки должен быть утвержден руководителем предприятия-получателя или его заместителем в первый рабочий день после выходного или праздничного дня.

К акту приемки по количеству, которым устанавливается недостача продукции, должны быть приложены документы, указанные в п. 27 Инструкции № П-6, например копии сопроводительных документов или сличительной ведомости, т.е. ведомости сверки фактического наличия продукции с данными, указанными в документах отправителя (изготовителя); квитанции станции (пристани, порта) назначения о проверке массы груза, если такая проверка проводилась и др.

Кроме положений о прилагаемых документах, Инструкции № П-6 и № П-7 содержат предписания о форме и содержании уведомлений о вызове представителя отправителя (изготовителя) для участия в приемке (п. 17 а Инструкции № П-6, п. 17, 18 Инструкции № П-7).