Справочник работодателя и. Д. Еналеева, Н. В. Мизюн раздел я работодатель
| Вид материала | Справочник |
- Решение Работодателя об установлении полной коллективной материальной ответственности, 73.51kb.
- Еналеева Ирина Джамильевна, юрисконсульт ООО "Конфин". Имеет ряд публикаций по налоговому, 17390.31kb.
- Ученический договор № на обучение Работника, работающего у Работодателя, 105.78kb.
- 14У беременной женщины два места работы (основное и внешнее совместительство), 58.26kb.
- Справочник работ и профессий рабочих Выпуск 72 Раздел "Ремонт и испытание изделий спецпроизводств", 8395.56kb.
- 36. Материальная ответственность работодателя и работников, 13.41kb.
- Гие локальные нормативные акты Работодателя, а также выполнять иные обязанности, предусмотренные, 111.86kb.
- Трудовой договор №, 339.66kb.
- 5. Раздел Трудовые отношения 4 Раздел, 4444.95kb.
- С изменениями от 31 декабря 2002 г Приказом гугпс, 1150.26kb.
│ 3.3.9. Основы законодательства о труде. │
│ 3.3.10. Правила внутреннего трудового распорядка. │
│ 3.3.11. Правила и нормы охраны труда. │
│ │
│ 3.4. Работник должен иметь начальное профессиональное│
│образование без предъявления требований к стажу работы│
│или среднее (полное) общее образование и специальную подготовку│
│по установленной программе без предъявления требований к стажу│
│работы. │
│ │
│ 4. Права и обязанности Работодателя │
│ │
│ 4.1. Работодатель имеет право: │
│ 4.1.1. Вести коллективные переговоры и заключать│
│коллективные договоры. │
│ 4.1.2. Поощрять Работника за добросовестный эффективный│
│труд. │
│ 4.1.3. Требовать от Работника исполнения им трудовых│
│обязанностей и бережного отношения к имуществу Работодателя│
│и других работников, соблюдения правил внутреннего трудового│
│распорядка организации. │
│ 4.1.4. Привлекать Работника к дисциплинарной и материальной│
│ответственности в порядке, установленном ТК РФ, иными│
│федеральными законами. │
│ 4.1.5. Принимать локальные нормативные акты. │
│ 4.1.6. _____________________________________________________│
│ (иные права, предусмотренные ТК РФ, федеральными законами│
│________________________________________________________________│
│ и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы │
│_______________________________________________________________.│
│ трудового права, коллективным договором, соглашениями) │
│ │
│ 4.2. Работодатель обязан: │
│ 4.2.1. Соблюдать законы и иные нормативные правовые акты,│
│локальные нормативные акты, условия коллективного договора,│
│соглашений и трудового договора. │
│ 4.2.2. Обеспечивать безопасность труда и условия, отвечающие│
│требованиям охраны и гигиены труда. │
│ 4.2.3. Обеспечивать Работника оборудованием, инструментами,│
│технической документацией и иными средствами, необходимыми для│
│исполнения им трудовых обязанностей. │
│ 4.2.4. Выплачивать в полном размере причитающуюся Работнику│
│заработную плату в сроки, установленные ТК РФ, коллективным│
│договором, правилами внутреннего трудового распорядка│
│организации, настоящим договором. │
│ 4.2.5. Осуществлять обязательное социальное страхование│
│Работника в порядке, установленном федеральными законами. │
│ 4.2.6. Возмещать вред, причиненный Работнику в связи│
│с исполнением им трудовых обязанностей, а также компенсировать│
│моральный вред в порядке и на условиях, которые установлены│
│ТК РФ, федеральными законами и иными нормативными правовыми│
│актами. │
│ │
│ 5. Гарантии и компенсации │
│ │
│ 5.1. На Работника полностью распространяются льготы│
│и гарантии, установленные законодательством, локальными│
│нормативными актами. │
│ 5.2. Ущерб, причиненный Работнику увечьем либо иным│
│повреждением здоровья, связанным с исполнением им своих трудовых│
│обязанностей, подлежит возмещению в соответствии с трудовым│
│законодательством РФ. │
│ │
│ 6. Режим труда и отдыха │
│ │
│ 6.1. Работник обязан исполнять трудовые обязанности,│
│предусмотренные в п. 1.1 параграфа 3 настоящего договора│
│в течение времени, установленного в соответствии с правилами│
│внутреннего трудового распорядка, а также в иные периоды│
│времени, которые в соответствии с законами и иными нормативными│
│правовыми актами относятся к рабочему времени. │
│ 6.2. Работнику устанавливается 40-часовая рабочая неделя│
│с нормированным рабочим днем. │
│ 6.3. Работодатель обязан предоставлять Работнику время для│
│отдыха в соответствии с действующим законодательством, а именно:│
│ 1) перерывы в течение рабочего дня (смены); │
│ 2) ежедневный (междусменный) отпуск; │
│ 3) выходные дни (еженедельный непрерывный отпуск); │
│ 4) нерабочие праздничные дни; │
│ 5) отпуска. │
│ 6.4. Работодатель обязан предоставлять Работнику ежегодные│
│оплачиваемые отпуска продолжительностью: │
│ 1) основной отпуск ___________ календарных дней (не менее 28│
│дней); │
│ 2) дополнительный отпуск __________ дней. │
│ │
│ 7. Условия оплаты труда │
│ │
│ 7.1. Работодатель обязан производить оплату труда Работника│
│в соответствии с законами, иными нормативными правовыми актами,│
│коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными│
│актами и трудовым договором. │
│ 7.2. Настоящим договором устанавливается следующий размер│
│заработной платы: _______________________________________. │
│ 7.3. Выплата заработной платы производится в валюте│
│Российской Федерации (в рублях). │
│ 7.4. Работодатель обязан производить выплату заработной│
│платы непосредственно работнику в следующие сроки│
│_______________________________________________________________.│
│ (указать срок, но не реже, чем каждые полмесяца) │
│ 7.5. Работодатель обязан выплачивать заработную плату│
│Работнику: │
│ 1) в месте выполнения им работы; │
│ 2) посредством перечисления на указанный Работником счет│
│в банке │
│ (нужное подчеркнуть). │
│ │
│ 8. Виды и условия социального страхования │
│ │
│ 8.1. Работодатель обязан осуществлять социальное страхование│
│Работника, предусмотренное действующим законодательством│
│Российской Федерации. │
│ 8.2. Виды и условия социального страхования, непосредственно│
│связанные с трудовой деятельностью: ____________________________│
│__________________________________________________________. │
│ 8.3. Настоящим договором устанавливается обязанность│
│Работодателя осуществлять также следующие виды дополнительного│
│страхования Работника: _________________________________________│
│___________________________________________________. │
│ │
│ 9. Ответственность сторон │
│ │
│ 9.1. Сторона трудового договора, причинившая ущерб другой│
│стороне, возмещает этот ущерб в соответствии с действующим│
│законодательством Российской Федерации. │
│ 9.2. Настоящим договором устанавливается следующая│
│ответственность Работодателя за ущерб, причиненный Работнику:│
│________________________________________________________________│
│ (конкретизация ответственности, │
│_______________________________________________________________.│
│ но не ниже, чем предусмотрено ТК РФ и иными законами) │
│ │
│ 10. Срок действия договора │
│ │
│ 10.1. Настоящий договор вступает в силу со дня его│
│официального подписания Работником и Работодателем и действует│
│до момента его прекращения по основаниям, установленным│
│законодательством Российской Федерации. │
│ 10.2. Датой подписания настоящего договора является дата,│
│указанная в начале договора. │
│ │
│ 11. Заключительные положения │
│ │
│ 11.1. Споры, возникающие между сторонами в связи│
│с исполнением настоящего договора, разрешаются в порядке,│
│установленном трудовым законодательством Российской Федерации. │
│ 11.2. Настоящий договор составлен в 2 экземплярах и включает│
│в себя _____________________________________________. │
│ (указать количество листов) │
│ 11.3. Каждой из сторон настоящего договора принадлежит│
│по одному экземпляру договора. │
│ 11.4. Условия настоящего договора могут быть изменены│
│по взаимному соглашению сторон. Любые изменения условий│
│настоящего договора оформляются в виде подписанного сторонами│
│дополнительного соглашения, являющегося неотъемлемой частью│
│настоящего договора. │
│ │
│ 12. Подписи сторон │
│ │
│ Работодатель: Работник: │
│ │
│ _________________________ _________________________ │
│ (Ф.И.О., должность) (Ф.И.О.) │
│ │
│ Адрес: __________________ Адрес: __________________ │
│ _________________________ _________________________ │
│ │
│ Подпись _________________ Подпись _________________ │
└────────────────────────────────────────────────────────────────┘
1.2. Трудовые отношения необходимо отличать
от гражданско-правовых
Трудовой кодекс регламентирует, что действие его норм не распространяется, в частности, на лиц, работающих по договорам гражданско-правового характера.
Гражданские отношения регламентируются гражданским законодательством, в то время как трудовые - трудовым законодательством.
Гражданские отношения - это имущественные и личные неимущественные отношения, т.е. это отношения по распределению благ между участниками гражданского оборота по выполнению работ или оказанию услуг. В то время как трудовые отношения связаны с осуществлением процесса труда, в который входят прикрепленность работника к определенному рабочему месту, выполнение им правил внутреннего трудового распорядка, подчинение дисциплине труда и другие обязанности, а также права.
В последние годы проявилась тенденция заключать с работниками вместо трудовых договоров гражданско-правовые. Это касается главным образом частных фирм, выступающих в роли работодателей. Цель очевидна - набор обязательств работодателя перед лицом, которое трудится у него по гражданско-правовому договору, значительно меньше, чем перед теми, с кем заключен трудовой договор. Соответственно работник, который трудится на основании гражданско-правового договора, является более выгодным для работодателя и обходится гораздо "дешевле".
Таким образом, вполне закономерен вопрос: а не лучше ли со всеми работниками заключить вместо трудовых гражданско-правовые договоры? По сути, нет. Если сотрудник, с которым заключен гражданский договор, фактически выполняет работу по определенной специальности, квалификации или должности, это соглашение будет лишь прикрытием для лишения его льгот и преимуществ, установленных Трудовым кодексом РФ. Так что не имеет смысла заключать гражданско-правовой договор, если из его предмета видно, что налицо выполнение трудовых обязанностей <*>.
--------------------------------
<*> Шомов Е. Работник или исполнитель? // Кадровое дело. 2003. N 8.
Отношения с лицами, занятыми в производственном процессе организации, могут быть оформлены трудовым договором либо договором гражданско-правового характера. При выборе формы того или иного договора следует исходить из установленного приоритета императивных норм перед договорными условиями, а также содержания перед формой. Согласно этим принципам отношения с работниками и иными занятыми в текущей деятельности организации лицами должны оформляться исходя из фактического содержания выполняемых ими функций, работ или оказываемых услуг <*>.
--------------------------------
<*> Полозов Е., Ионова Е. Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция. 2002. N 7.
Гражданско-правовые договоры наиболее выгодны работодателю, так как они в наименьшей степени обязывают работодателя перед своим работником. В трудовом договоре должны быть закреплены гарантии для работника, условие о том, что работник подчиняется правилам трудового распорядка, имеет отпуск, определенное количество дней, а также дополнительный отпуск и другие гарантии и компенсации. Гражданский договор не содержит большинства условий трудового договора, поэтому практичнее для работодателя заключать с работниками именно гражданский договор.
Но вместе с тем работодателя, выбравшего для оформления работников гражданский договор, подстерегает опасность в виде признания судом заключенного с работником договора не гражданским, а трудовым.
Суд может сделать это по "желанию" самого работника. Работнику выгодно самому обращаться в суд с целью признания заключенного с ним гражданско-правового договора трудовым. В конечном счете, если суд признает, что с работником заключен не гражданско-правовой договор, а трудовой, работодателю придется оформить трудовую книжку и предоставить все льготы по ТК РФ. В том числе надо будет выплатить работнику все недоплаченные суммы - отпускные, больничные листы, командировочные <*>.
--------------------------------
<*> Порваткин Г.М. Заключить договор: трудовой или гражданский? // Кадровое дело. 2003. N 1.
В судебной практике последнего времени можно обнаружить дела, суть которых в том, что лицо, выполняющее те или иные обязанности по гражданско-правовому договору, требует "переквалификации" его на обычный трудовой договор <*>.
--------------------------------
<*> Полозов Е., Ионова Е. Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция. 2002. N 7.
К сожалению, попытки замаскировать трудовой договор под какой-либо гражданско-правовой договор (оказания услуг, подряда и др.) встречаются на практике нередко, но работодателю всегда необходимо помнить, что критерии отнесения договора к трудовому или к гражданскому лежат не в их названии, как кажется на первый взгляд, а определяются исходя из существа закрепленных в договоре условий <*>.
--------------------------------
<*> Сафонов М.Н. Трудовые договоры: особенности практического применения // Журнал российского права. 2003. N 8.
К примеру, если назвать договор возмездным оказанием услуг, а в условиях выполнения работы указать, что исполнитель:
1) подчиняется внутреннему трудовому распорядку;
2) получает вознаграждение периодически и по установленным нормам за выполнение определенной трудовой функции в процессе деятельности данного предприятия;
3) имеет ежегодный оплачиваемый отпуск в количестве 28 рабочих дней;
4) подчиняется дисциплине труда в данном предприятии;
а также на него распространяются льготы и компенсации, предусмотренные Трудовым кодексом РФ, только в таком случае договор будет считаться трудовым, а не договором возмездного оказания услуг.
Поэтому, заключая договоры оказания услуг, необходимо:
1) четко указывать, какой результат работ должен быть достигнут или какие конкретно работы должны быть выполнены, но ни в коем случае не выполнение работ по определенной специальности, так как это указание обусловливает трудовую функцию, выполняемую работником в процессе труда;
2) точно определить сроки начала и окончания работы, а также промежуточные сроки принятия работ с обязательным документальным оформлением такого принятия;
3) подготовить смету, по которой будет осуществляться оплата работ;
4) установить, что оплата осуществляется за достижение вещественного результата работы или четко установленные виды работ;
5) не указывать, что работник подчиняется внутреннему трудовому распорядку организации и может быть подвергнут дисциплинарным взысканиям, и, соответственно, не реализовывать эти методы на практике <*>;
--------------------------------
<*> Сафонов М.Н. Трудовые договоры: особенности практического применения // Журнал российского права. 2003. N 8.
6) определить конкретный вид работы или характер услуги, подлежащих выполнению по заданию организации;
7) предусмотреть точную сумму вознаграждения либо порядок ее определения, исходя из выполненного объема работы, затраченного времени (почасовая ставка);
8) вести учет объемов работ (услуг), времени их выполнения (оказания);
9) промежуточный и (или) окончательный результат работы (оказания услуги) определять в двустороннем акте, исходя из установленной договором формы учета (перемещенный вес, затраченное время на оказание услуги, реализованное количество товара и т.п.). Расчеты по указанным договорам должны производиться исходя из результатов, отраженных в двустороннем акте <*>;
--------------------------------
<*> Полозов Е., Ионова Е. Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция. 2002. N 7.
10) указать прочие права и обязанности сторон по договору формулировать в соответствии с требованиями положений Гражданского кодекса о договорах возмездного оказания услуг, а не Трудового кодекса.
В чем же различия между трудовым договором и договором гражданско-правового характера?
1. В соответствии со ст. 56 Трудового кодекса РФ трудовым договором является соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные законодательством, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными правовыми актами, своевременно и в полном размере выплачивать ему заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка. Гражданско-правовым договором согласно ст. 420 ГК РФ признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Условия такого договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (п. 4 ст. 421 ГК РФ) <*>.
--------------------------------
<*> Полозов Е., Ионова Е. Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция. 2002. N 7.
2. Предметом трудового договора является личное выполнение трудовой функции (работы определенного рода), в этом случае заработная плата должна быть не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда. В отличие от трудового договора, по гражданско-правовому договору исполняется определенное задание (поручение, заказ и т.п.). Предметом такого договора служат определенный результат, услуга, фактическое или юридическое действие, получаемые организацией со стороны исполнителя <*>.
--------------------------------
<*> Полозов Е., Ионова Е. Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция. 2002. N 7.
3. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник, в то время как сторонами гражданского договора будут не работодатель и работник, а заказчик и подрядчик (исполнитель). В отличие от трудового договора исполнитель по гражданско-правовому договору должен выполнить конкретную работу (оказать конкретную услугу). Он делает ее на свой страх и риск, т.е. сам решает, в какое время и как ему лучше работать. В таком соглашении важен конечный результат труда, а не сам процесс, поэтому исполнитель или подрядчик не подчиняется внутреннему трудовому распорядку и дисциплине труда предприятия-заказчика. Другими словами, он может приходить на работу в удобное для него время, трудиться в выходные, самостоятельно брать себе "отгулы" - лишь бы к сроку выполнить задание <*>.
--------------------------------
<*> Шомов Е. Работник или исполнитель? // Кадровое дело. 2003. N 8.
4. По трудовому договору специфика обязанностей работника состоит в том, что он выполняет работу по определенной трудовой функции (специальности, должности, квалификации), а также подчинен внутреннему трудовому распорядку. По гражданско-правовым договорам (подряда, поручения, авторскому) исполнитель не подчиняется дисциплине, внутреннему распорядку данного предприятия, т.е. сам организует работу, выполняет ее за свой риск, сам обеспечивает охрану труда и ему оплачивается лишь процесс труда, конечный результат труда или выполненное поручение.
5. Трудовой кодекс требует заключать с каждым принимаемым на работу именно трудовой договор, а за нарушение правил, предусмотренных этим договором, работника можно привлечь к дисциплинарной ответственности. На выполнение определенных работ или оказание услуг Гражданский кодекс предусматривает заключение гражданско-правовых договоров.
6. Работодатель, в свою очередь, обязан выплачивать работнику зарплату, размер которой не может быть ниже МРОТ, обеспечить надлежащие условия труда (соблюдать требования охраны труда, санитарии и т.п.). На человека, работающего по гражданско-правовому договору, вообще не распространяются льготы и компенсации по ТК РФ. Ведь гражданско-правовой договор основан совершенно на других, нежели трудовой договор, принципах. Форма оплаты труда по договору гражданско-правового характера определяется сторонами самостоятельно исходя из стоимости материалов, если они не предоставлены работодателем, а также оплата результата. Соответственно платить заработную плату каждый месяц уже не обязательно. Причем размер платы указывается в договоре и в обязательном порядке к МРОТ не привязан.
7. Наличие в организации работников ко всему прочему предполагает ведение довольно-таки большого количества кадровой документации (всевозможные приказы, личные карточки работников, трудовые книжки и т.п.). Заключая трудовой договор, организация ко всему прочему получает множество обязанностей (предоставить работнику отпуск, а также все иные гарантии и льготы, предусмотренные ТК РФ). Более того, за несоблюдение этих обязанностей наступает ответственность вплоть до дисквалификации руководителя по ст. 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ (с изм. и доп. от 25 апреля, 25 июля, 30, 31 октября, 31 декабря 2002 г., 30 июня, 4 июля, 11 ноября, 8, 23 декабря 2003 г., 9 мая, 26, 28 июля, 20 августа, 25 октября, 28, 30 декабря 2004 г.) <*>