Т. П. Бурлуцкая от автора Эта книга

Вид материала

Содержание

О создании коммерческой организации
Коммерческих организаций
И проставление апостиля

Подобный материал:

1 2 3 4 5 6 7 8 9 ... 24

Глава 11. РЕШЕНИЕ И ДОГОВОР

О СОЗДАНИИ КОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ

Создание коммерческой организации начинается с принятия ее учредителями (учредителем) в письменной форме решения об учреждении (о создании) организации. Решение об учреждении (о создании) организации принимается единолично учредителем, если учредитель всего один, либо единогласно всеми учредителями на общем собрании, если учредителей двое или более. Решение об учреждении организации может быть принято в виде протокола либо в виде самого решения, что зависит от количества и состава учредителей, организационно-правовой формы, в которой создается коммерческая организация, и ряда других факторов. Такое решение не является учредительным документом не для одной коммерческой организации, но оно обязательно должно быть принято учредителями (учредителем) коммерческой организации при ее создании. Решение прилагается к учредительным и иным документам организации при представлении их в регистрирующий орган для государственной регистрации.

(Приложение N 1 к данной книге - примерный вариант Протокола первого общего собрания участников (учредителей) коммерческой организации, создаваемой в форме общества с ограниченной ответственностью.)

При учреждении двумя и более учредителями организации в форме ООО, ОДО, ЗАО, ОАО должен быть также заключен между учредителями соответствующий договор об учреждении (о создании) общества. Такой договор тоже не является учредительным документом, но он должен быть заключен между учредителями при создании общества в одной из указанных организационно-правовых форм, если учредителей двое или более. Договор об учреждении ООО, ОДО, ЗАО, ОАО заключается в письменной форме и подписывается всеми участниками общества.

(Приложение N 2 к данной книге - примерный вариант Договора об учреждении (о создании) коммерческой организации, создаваемой в форме общества с ограниченной ответственностью.)

Глава 12. УЧРЕДИТЕЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ

КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

Юридическое лицо, которое является коммерческой организацией, осуществляет свою деятельность на основании своего учредительного документа - устава либо учредительного договора, что зависит от организационно-правовой формы, в которой создано юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией.

(Приложение N 3 к данной книге - примерный вариант Устава коммерческой организации, создаваемой в форме общества с ограниченной ответственностью.)

Учредительный договор коммерческой организации заключается, а устав утверждается ее учредителями (участниками) при ее создании.

При этом обращаем внимание на то, что Федеральным законом [33], вступающим в силу с 1 июля 2009 г., произведены существенные изменения, касающиеся списка учредительных документов ООО. Со вступлением данного Закона в силу из числа учредительных документов ООО исключается учредительный договор. В результате чего единственным учредительным документом ООО становится устав, на основании которого и должна осуществляться деятельность ООО.

12.1. Перечень учредительных документов

коммерческих организаций

В соответствии с ГК РФ [11], ФЗ [33] и законами об организационно-правовых формах к учредительным документам коммерческих организаций относятся:

Таблица 10

N п/п	ОПФ	Учредительные документы коммерческих организаций	Нормативный акт
1	ООО	С 1 июля 2009 г.: только устав - при любом количестве учредителей (от 1 до 50). До 1 июля 2009 г.: устав - при 1 учредителе, устав и учредительный договор - при 2 и более	Статья 11 ФЗ [29], ГК РФ [11], ФЗ [33]
2	ОДО	Аналогично обществу с ограниченной ответственностью, постольку поскольку иное не предусмотрено ст. 95 ГК РФ [11]	Статья 95 ГК РФ [11], ст. 11 ФЗ [29] и [33]
3	ЗАО	Устав - при любом количестве учредителей (от 1 до 50 учредителей)	Статья 98 ГК РФ [11], ст. 9 ФЗ [30]
4	ОАО	Устав - при любом количестве учредителей	Статья 98 ГК РФ [11], ст. 9 ФЗ [30]
5	ПТ	Учредительный договор	Статья 70 ГК РФ [11]
6	ТНВ (КТ)	Учредительный договор	Статья 83 ГК РФ [11]
7	ПК	Устав	Статья 108 ГК РФ [11], ст. 5 ФЗ [31]
8	ГУП и МУП	Устав	Статьи 114 и 115 ГК РФ [11], ст. 9 ФЗ [32]

12.2. Содержание учредительных документов

коммерческих организаций

Согласно ГК РФ [11], Федеральному закону [33] и законам об организационно-правовых формах в учредительных документах юридического лица должны определяться: наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

12.2.1. Содержание учредительного договора товарищества

(полного и коммандитного)

Согласно ГК РФ [11] учредительный договор товарищества (полного и коммандитного) должен содержать следующие обязательные показатели:

- полное и сокращенное фирменные наименования товарищества;

- место нахождения товарищества;

- порядок управления деятельностью товарищества;

- условия о размере и составе складочного капитала товарищества;

- условия о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале товарищества;

- условия о размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов участниками товарищества;

- условия об ответственности участников товарищества за нарушение обязанностей по внесению вкладов;

- условия о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (для коммандитных товариществ);

- иные условия и положения, установленные ГК РФ [11] и не противоречащие ему и иным федеральным законам.

12.2.2. Содержание устава

общества с ограниченной ответственностью

Согласно Федеральному закону [29] устав ООО должен содержать следующие обязательные показатели:

- полное и сокращенное фирменное наименование ООО;

- сведения о месте нахождения ООО;

- сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников ООО, о порядке принятия органами ООО решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

- сведения о размере уставного капитала ООО;

- права и обязанности участников ООО;

- сведения о порядке и последствиях выхода участника ООО из ООО, если право на выход из ООО предусмотрено уставом ООО;

- сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале ООО к другому лицу;

- сведения о порядке хранения документов ООО и о порядке предоставления ООО информации участникам ООО и другим лицам;

- сведения о его филиалах и представительствах;

- иные сведения и положения, предусмотренные Федеральным законом [29] и не противоречащие ему и иным федеральным законам.

12.2.3. Содержание устава акционерного общества

Согласно Федеральному закону [30] устав акционерного общества должен содержать следующие обязательные показатели:

- полное и сокращенное фирменные наименования акционерного общества;

- место нахождения акционерного общества;

- тип акционерного общества (открытое или закрытое) - открытое акционерное общество или закрытое акционерное общество;

- количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых акционерным обществом;

- права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

- размер уставного капитала акционерного общества;

- структура и компетенция органов управления акционерного общества и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления акционерного общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах акционерного общества;

- сведения об использовании в отношении акционерного общества специального права на участие Российской Федерации, ее субъекта или муниципального образования в управлении указанным акционерным обществом ("золотая акция"). Внесение в устав акционерного общества таких сведений осуществляется на основании, соответственно, решения Правительства Российской Федерации, органа государственной власти ее субъекта или органа местного самоуправления об использовании указанного специального права, а исключение таких сведений - на основании решения этих органов о прекращении действия такого специального права;

- иные положения, предусмотренные названным Федеральным законом и иными федеральными законами.

Уставом акционерного общества могут быть также установлены:

- ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру;

- ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества;

- ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции акционерного общества;

- иные сведения и положения, предусмотренные Федеральным законом [30] и не противоречащие ему и иным федеральным законам, могут содержаться в уставе акционерного общества.

12.2.4. Содержание устава производственного кооператива

Согласно Федеральному закону [31] устав ПК должен содержать следующие обязательные показатели:

- фирменное наименование ПК;

- место нахождения ПК;

- условия о размере паевых взносов членов ПК;

- условия о составе и порядке внесения паевых взносов членами ПК и об их ответственности за нарушение обязательств по внесению указанных взносов; о характере и порядке трудового и иного участия членов ПК в его деятельности и об их ответственности за нарушение обязательств по личному, трудовому и иному участию;

- условия о порядке распределения прибыли и убытков ПК;

- условия о размере и об условиях субсидиарной ответственности членов ПК по его долгам;

- условия о составе и компетенции органов управления ПК и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

- условия о порядке выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в ПК;

- условия о порядке вступления в ПК новых членов;

- условия о порядке выхода из ПК;

- условия об основаниях и о порядке исключения из членов ПК;

- условия о порядке образования имущества ПК;

- условия о перечне филиалов и представительств ПК;

- условия о порядке реорганизации и ликвидации ПК.

- иные сведения и положения, необходимые для деятельности ПК, предусмотренные Федеральным законом [31] и не противоречащие ему и иным федеральным законам.

12.2.5. Содержание устава

сельскохозяйственного производственного кооператива

Согласно Федеральному закону [69] устав сельскохозяйственного производственного кооператива (СПК) должен содержать следующие обязательные показатели:

- наименование кооператива;

- место нахождения кооператива;

- срок деятельности кооператива либо указание на бессрочный характер деятельности кооператива;

- предмет и цели деятельности кооператива. При этом достаточно определить одно из главных направлений деятельности кооператива с указанием, что кооператив может заниматься любой деятельностью в пределах целей, для достижения которых кооператив образован;

- порядок и условия вступления в кооператив, основания и порядок прекращения членства в кооперативе;

- условия о размере паевых взносов членов кооператива;

- состав и порядок внесения паевых взносов, ответственность за нарушение обязательства по их внесению;

- размеры и условия образования неделимых фондов, если они предусмотрены;

- условия образования и использования иных фондов кооператива;

- порядок распределения прибыли и убытков кооператива;

- условия субсидиарной ответственности членов кооператива в размере не ниже установленного настоящим Федеральным законом;

- состав и компетенцию органов управления кооперативом, порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласного решения или принятия решения квалифицированным большинством голосов;

- права и обязанности членов кооператива и ассоциированных членов кооператива;

- характер, порядок и минимальный размер личного трудового участия в деятельности производственного кооператива, ответственность за нарушение обязательства по личному трудовому участию;

- время начала и конца финансового года;

- порядок оценки имущества, вносимого в счет паевого взноса, за исключением земельных участков;

- порядок публикации сведений о государственной регистрации, ликвидации и реорганизации кооператива в официальном органе;

- порядок и условия реорганизации и ликвидации кооператива;

- иные сведения и положения, необходимые для деятельности кооператива, предусмотренные Федеральным законом [69] и не противоречащие ему и иным федеральным законам.

12.2.6. Содержание устава унитарного предприятия

Согласно ст. 9 Федерального закона [32] устав унитарного предприятия должен содержать следующие обязательные данные:

- полное и сокращенное фирменные наименования унитарного предприятия;

- указание на место нахождения унитарного предприятия;

- цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия;

- сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имущества унитарного предприятия;

- наименование органа унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор);

- порядок назначения на должность руководителя унитарного предприятия, а также порядок заключения с ним, изменения и прекращения трудового договора в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами;

- перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и использования этих фондов;

- сведения о размере уставного фонда, о порядке и об источниках его формирования, а также о направлениях использования прибыли (должен содержать устав государственного или муниципального предприятия);

- сведения о порядке распределения и использования доходов казенного предприятия (должен содержать устав казенного предприятия);

- сведения о филиалах и представительствах унитарного предприятия;

- иные предусмотренные Федеральным законом [32] и не противоречащие ему и иным федеральным законам сведения и положения.

Устав унитарного предприятия утверждается уполномоченными государственными органами РФ, а в отношении федеральных государственных предприятий, права собственника имущества которых осуществляются в соответствии с Федеральным законом [7], - государственной корпорацией по атомной энергии "Росатом", государственными органами субъекта РФ или органами местного самоуправления.

Примерная форма устава федерального государственного унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, утверждена Приказом Минэкономразвития России [64].

Глава 13. КОНСУЛЬСКАЯ ЛЕГАЛИЗАЦИЯ ДОКУМЕНТОВ

И ПРОСТАВЛЕНИЕ АПОСТИЛЯ

13.1. Для чего нужны консульская легализация документов

и проставление апостиля?

Документы, выданные и имеющие юридическую силу на территории одного государства, могут быть использованы на территории другого государства только после их соответствующего удостоверения - консульской легализации либо апостилирования (проставления апостиля), если иного не предусмотрено международными договорами, участниками которых являются государства. Оба из указанных способов легализации иностранных официальных документов являются на сегодня самыми применяемыми.

Консульская легализация - это подтверждение соответствия документов законодательству государства их происхождения, которое представляет собой засвидетельствование подлинности подписи должностного лица, его статуса и в надлежащих случаях печати уполномоченного государственного органа на документах и актах с целью использования их в другом государстве.

13.2. Где и кем осуществляются консульская легализация

и проставление апостиля?

Легализация иностранных документов, предназначенных для использования на территории РФ, может быть осуществлена как на территории того государства, где эти документы выданы, так и непосредственно в Российской Федерации. В первом случае документ сначала заверяется в Министерстве иностранных дел (МИД) либо ином уполномоченном органе государства, на территории которого выдан документ, а затем легализируется в консульском учреждении РФ в данном государстве. Во втором случае иностранный документ сначала заверяется в дипломатическом представительстве или консульском учреждении того государства, на территории которого был выдан документ, а затем легализуется в Департаменте консульской службы МИД России.

И в том, и в другом случае при необходимости может быть потребован нотариально заверенный перевод документа на русский язык. В обоих случаях процедура легализации является достаточно сложным процессом, требующим значительных затрат, да и к тому же она не является совершенной. Так, документ, прошедший такую многоступенчатую и трудоемкую процедуру, оказывается действительным только для государства, консульская служба которого его легализовала.

В целях упрощения процесса признания иностранных документов в 1961 г. в Гааге (Нидерланды) была подписана Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов. Данную Конвенцию еще называют Гаагской конвенцией. Для Российской Федерации Гаагская конвенция вступила в силу 31 мая 1992 г. Действия Гаагской конвенции распространяются на официальные документы, которые были совершены на территории одного из договаривающихся государств и должны быть представлены на территории другого договаривающегося государства. К таким документам согласно ст. 1 Гаагской конвенции относятся:

- документы, исходящие от органа или должностного лица, подчиняющихся юрисдикции государства, включая документы, исходящие от прокуратуры, секретаря суда или судебного исполнителя;

- административные документы;

- нотариальные акты;

- официальные пометки, такие как отметки о регистрации; визы, подтверждающие определенную дату; заверения подписи на документе, не засвидетельствованном у нотариуса.

То есть к документам, на которые в соответствии с Гаагской конвенцией проставляется апостиль, относятся, например, следующие документы: об образовании (диплом, аттестат); о гражданском состоянии (документы, подтверждающие, что физические лица являются супругами или близкими родственниками, свидетельства о заключении/расторжении брака); о трудовом стаже (трудовая книжка и др.); свидетельства о нахождении в живых; справки; судебные решения и материалы по гражданским, семейным и уголовным делам; учредительные документы юридических лиц (устав, учредительный договор, свидетельства о постановке на учет либо снятии с учета в налоговых органах) и многие другие документы. Апостиль проставляется, как правило, на копии указанных документов, заверенные в нотариальном порядке, а также на документы, оформленные у нотариуса (доверенности, согласия на выезд детей за рубеж) и т.д.

К документам, на которые не распространяются действия Гаагской конвенции, относятся, например:

- документы, совершенные дипломатическими или консульскими агентами;

- административные документы, имеющие прямое отношение к коммерческой или таможенной операции (доверенности на совершение сделок, перемещение товаров через границу, договоры (контракты) о поставке товаров и предоставлении услуг, о выполнении различных работ и расчетов по ним).

В соответствии с Гаагской конвенцией на документах, совершенных компетентными органами одного государства и предназначенных для использования на территории другого государства, проставляется апостиль - специальный штамп, имеющий форму квадрата со стороной не менее 9 см. Образец апостиля в соответствии с Гаагской конвенцией:

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ APOSTILLE │

│ (Convention de la Haye du 5 octobre 1961) │

│ 1. Страна............................................................ │

│ Настоящий официальный документ │

│ 2. Был подписан (фамилия) ........................................... │

│ 3. Выступающим в качестве ........................................... │

│ 4. Скреплен печатью/штампом (название учреждения) │

│ 5. В .................. 6. (Дата) ................................... │

│ 7. (Название удостоверяющего органа)................................. │

│ 8. За N ............................................................. │

│ 9. Печать/штамп 10. Подпись ......................................... │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Согласно ст. 5 Гаагской конвенции апостиль проставляется по ходатайству подписавшего лица или любого предъявителя документа. Заполненный надлежащим образом, он удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступило лицо, подписавшее документ, и в надлежащем случае подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот документ. Подпись, печать или штамп, проставляемые на апостиле, не требуют никакого дальнейшего заверения и легализации, а документ, на котором проставлен апостиль, может быть использован в любой из стран - участниц Гаагской конвенции.

Каждое договаривающееся государство назначает с учетом их официальных функций те органы, которым предоставляются полномочия на проставление апостиля, о чем уведомляет министерство иностранных дел Нидерландов. Так, в Российской Федерации в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 14 июля 2008 г. N 523 Министерству обороны РФ предоставлены полномочия на проставление апостиля на официальных архивных документах о военной службе (работе) в Вооруженных Силах РФ, Вооруженных Силах СССР и Объединенных Вооруженных Силах СНГ, выдаваемых в Российской Федерации. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 21 июля 1998 г. N 810 Федеральной службе по надзору в сфере образования и науки предоставлены полномочия на проставление апостиля на официальных документах об образовании, выдаваемых в Российской Федерации.

Легализация и проставление апостиля могут не потребоваться и вовсе, если международным договором предусмотрена отмена или упрощение этих процедур между договорившимися странами. Так, двусторонними договорами о взаимной правовой помощи и Конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. (с дальнейшими изменениями) предусмотрено, что документы, которые на территории одной из договаривающихся сторон изготовлены или засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным органом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены официальной печатью, не требуют на территории другой договаривающейся стороны какого-либо удостоверения (легализации). В отношении таких документов может быть потребован только их нотариально заверенный перевод.

13.3. Размеры государственных пошлин,

уплачиваемых за легализацию документов

и проставление апостиля

В соответствии с гл. 25.3 Налогового кодекса (НК РФ) [17] государственная пошлина уплачивается плательщиками за проставление апостиля и легализацию документов. Размеры государственной пошлины, уплачиваемой при обращении в уполномоченные органы (к уполномоченным лицам) за совершением указанных действий, устанавливаются законодательством. Государственная пошлина при обращении за проставлением апостиля уплачивается до проставления апостиля. От уплаты государственной пошлины за проставление апостиля освобождаются в соответствии с подп. 10 п. 1 ст. 333.35 НК РФ [17] органы государственной власти, органы местного самоуправления.

13.4. Перечень законодательных документов (избранное),

используемых при написании главы

"Консульская легализация документов

и проставление апостиля" данной книги

1. Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 г.) - Гаагская конвенция.

2. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) (с изменениями от 28 марта 1997 г.).

3. Письмо ГТК России от 17 мая 1995 г. N 01-13/6885 "О применении иностранных документов на территории Российской Федерации".

4. Иные законодательные документы, нормативные акты и международные договоры.

Blog

Т. П. Бурлуцкая от автора Эта книга

Содержание