Т. П. Бурлуцкая от автора Эта книга

Вид материала

Содержание

Место нахождения) коммерческой организации

Подобный материал:

1 2 3 4 5 6 7 8 9 ... 24

Глава 10. ЮРИДИЧЕСКИЙ И ФАКТИЧЕСКИЙ АДРЕС

(МЕСТО НАХОЖДЕНИЯ) КОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ

10.1. Что такое место нахождения юридического лица?

В соответствии с п. 2 ст. 54 ГК РФ [11] место нахождения юридического лица указывается в учредительных документах юридического лица и определяется местом его государственной регистрации, которая согласно п. 2 ст. 8 Федерального закона [2] осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации:

- постоянно действующего исполнительного органа (руководителя) юридического лица;

- иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности - в случае отсутствия у юридического лица исполнительного органа.

По адресу (месту нахождения) юридического лица должна не только осуществляться его государственная регистрация, располагаться его постоянно действующий исполнительный орган (иной орган или лицо, имеющие право действовать от имени юридического лица без доверенности), но и храниться вся документация (учредительные документы, отчетность и т.п.) юридического лица. Кроме того, данный адрес (место нахождения) юридического лица должен быть адресом, по которому было бы возможно осуществлять связь с юридическим лицом, что установлено законом и, естественно, необходимо в действительности.

10.2. Какой адрес можно указать

в качестве адреса организации?

В качестве адреса юридического лица можно указать:

- адрес фактического места жительства одного из учредителей (данный вариант практически неактуален для коммерческих организаций, но в очень редких случаях можно рассматривать и его как один из возможных вариантов);

- адрес арендованного (субарендованного) помещения (самый распространенный вариант). Однако в данном случае надо обратить внимание на то, в каком здании (нежилом либо жилом) располагается арендованное (субарендованное) помещение. Если арендованное (субарендованное) помещение располагается в нежилом здании и подходит по нормам, стандартам, требованиям законов для осуществления деятельности создаваемым юридическим лицом, то это идеальное положение дел. Если же арендованное (субарендованное) помещение располагается в жилом либо в нежилом здании, в котором по всяким нормам, стандартам, требованиям законов производить деятельность, осуществляемую юридическим лицом, не представляется возможным, то лучше всего отказаться от данного варианта приобретения адреса сразу же, чтобы потом не возникало с ним всевозможных нежелательных последствий;

- адрес нежилого помещения, находящегося в собственности одного из учредителей юридического лица либо самого юридического лица (самый оптимальный вариант, но актуален не для каждого, так как покупка собственного нежилого помещения - это роскошь, которую могут позволить себе далеко не все начинающие, да и уже процветающие предприниматели). Можно, конечно же, переоформить имеющееся у кого-нибудь из учредителей в собственности какое-нибудь жилое помещение (квартиру) в нежилое помещение, но здесь тоже возникает множество "но", связанных с тем, что в помещении, расположенном в жилом здании, можно осуществлять далеко не любую деятельность;

- юридический адрес - адрес помещения, который будет указан в документах организации, заявлении о государственной регистрации и регистрационном деле организации, но фактически организация по такому адресу никогда не будет располагаться (самый распространенный, но и не самый лучший вариант).

10.3. Что такое юридический и фактический адреса?

Сразу же хотим обратить внимание на то, что термины "юридический адрес" и "фактический адрес" в законодательстве Российской Федерации отсутствуют. Пунктом 2 ст. 54 ГК РФ [11] предусмотрено только понятие адреса (места нахождения) юридического лица, по которому осуществляется его государственная регистрация и располагается руководящий орган, о чем мы уже говорили. Однако в реальной жизни, как правило, адрес, по которому осуществляется государственная регистрация организации, отличается от адреса, по которому фактически располагается руководящий орган организации и она сама осуществляет свою деятельность, т.е. у организации бывает два адреса: юридический и фактический.

Под юридическим адресом, по сути, понимается комплект документов, в том числе и договор (основной документ), дающий право указывать адрес собственника нежилого помещения в качестве адреса (места нахождения) организации. Адрес (юридический адрес) необходим каждой организации, в первую очередь для того, чтобы ее зарегистрировали в качестве таковой в установленном законодательством порядке. Юридический адрес указывается в учредительных документах как адрес (место нахождения) организации, но при этом, как получается на практике, организация фактически по такому адресу никогда не находится. Фактически организация, как правило, находится по совершенно другому адресу - фактическому, по которому располагается в действительности и вся ее документация, и руководитель либо иное лицо, имеющее право действовать от имени организации без доверенности, и осуществляется вся прочая финансово-хозяйственная деятельность организации.

Это обусловливается множеством факторов, и причин тому может быть как минимум две, а именно:

- во-первых, большинство юридических лиц фактически располагаются (осуществляют свою деятельность) не в собственных, а арендованных помещениях, арендодатели которых, как правило, не разрешают своим арендаторам - юридическим лицам указывать адрес арендуемого ими помещения при государственной регистрации в качестве их места нахождения;

- во-вторых, даже те учредители, которые располагают собственными помещениями (офисами, квартирами и т.п.), адреса которых они вполне даже могли бы указать в качестве юридического адреса их создаваемой организации, умышленно не делают этого, пытаясь таким образом укрыться от всевозможных проверяющих, конкурентов и прочих незваных гостей, а помещения, имеющиеся в собственности, они предпочитают просто сдавать в аренду.

В результате и получается, что в заявлении о государственной регистрации организации указывается один адрес, по которому осуществляется ее государственная регистрация и который условно называется ее юридическим адресом, хотя в действительности организация располагается совсем по другому адресу - фактическому, по которому она осуществляет свою деятельность, хранит документы, по которому на самом деле располагается ее руководящий орган. Юридический адрес может как совпадать с фактическим адресом, так и не совпадать с ним. И чаще всего, как показывает практика, они не совпадают.

Данное положение, когда организация регистрируется по одному адресу, а располагается в дальнейшем фактически совершенно по другому адресу, безусловно, является нарушением требований законодательства РФ, в соответствии с которым юридическое лицо обязано встать на учет по месту своего нахождения, если иное не установлено законом.

Однако многие собственники и руководители организаций, не имея возможности либо желания фактически размещать свои организации по тем же адресам, по которым осуществляется государственная регистрация их организаций, продолжают регистрировать свои организации по так называемым юридическим адресам, а размещать их - по фактическим, по которым регистрировать организации они не собираются. Юридический адрес обычно приобретается у тех юридических либо физических лиц, которые занимаются продажей (предоставлением) юридических адресов. Юридический адрес, как правило, приобретается путем подписания одного из следующих вариантов договоров:

- аренды;

- субаренды;

- о совместной деятельности;

- о предоставлении адреса местонахождения;

- аренды рабочего места.

Объявлениями с подобными предложениями о предоставлении юридического адреса сегодня пестрят многие рекламные издания. При этом надо заметить, что нередко такие предложения исходят от элементарных мошенников. Поэтому при выборе юридического адреса нужно быть очень внимательным, так как можно столкнуться с мошенниками, торгующими фиктивными либо некачественными юридическими адресами. Что представляют собой фиктивные либо некачественные юридические адреса?

Фиктивный юридический адрес - адрес, которого в действительности не существует в населенном пункте, документы на который являются поддельными.

Некачественный юридический адрес - адрес, который не имеет внешнего вида действующего офиса, по которому невозможно осуществлять связь с юридическим лицом (по телефону, почте и др.), собственник которого отказывается предоставлять подтверждение (устное - по звонку налоговой инспекции и письменное - гарантийное письмо), а также гарантии от отказа, когда собственник обязуется вернуть деньги в случае получения организацией отказа в государственной регистрации по вине адреса собственника. Обращаем внимание и на то, что при приобретении юридического адреса вам также вряд ли удастся получить гарантии того, что приобретаемый вами адрес не числится и в ближайшем будущем не будет числиться в "черных списках юридических адресов массовой регистрации".

10.4. Что такое "черные списки массовой регистрации

юридических адресов"?

Данные списки массовой регистрации юридических адресов создаются Федеральной налоговой службой (ФНС России). Основанием для их создания послужило то, что за последние годы регистрация организаций по одним и тем же юридическим адресам приобрела массовый характер. В связи с этим в списках массовой регистрации юридических адресов с большей долей вероятности можно найти либо ожидать увидеть в ближайшем будущем тот юридический адрес, по которому зарегистрировано более десяти юридических лиц. О данных списках можно узнать подробно на сайте ФНС России (на сайтах инспекций ФНС России). Поэтому, прежде чем регистрировать организацию по тому адресу, по которому она фактически не собирается находиться, следует предварительно заглянуть на сайт налогового органа, чтобы удостоверится в том, что конкретный адрес отсутствует в списках адресов массовой регистрации, а также знать и помнить о возможных последствиях.

10.5. Что такое дополнительные услуги

к юридическому адресу?

По многим юридическим адресам, приобретаемым у сторонних лиц, по которым организация фактически никогда не располагается, имеется возможность за дополнительную плату получать некоторые дополнительные услуги, среди которых: почтовое обслуживание, секретарское обслуживание, предоставление рабочего места руководителя либо офисное обслуживание и иные услуги.

10.5.1. Что такое почтовое (корреспондентское) обслуживание

по юридическому адресу?

Почтовое обслуживание по юридическому адресу заключается в том, что организация, которая предоставляет и обслуживает юридический адрес, может также предоставить организации, которая приобретает юридический адрес, услуги почтового обслуживания, и тогда вся корреспонденция, поступающая на юридический адрес организации, будет передаваться ей обслуживающей организацией через курьера либо иными способами.

10.5.2. Что такое секретарское обслуживание

по юридическому адресу?

Секретарское обслуживание по юридическому адресу заключается в том, что организация, которая предоставляет и обслуживает юридический адрес, может также предоставить организации, которая приобретает юридический адрес, услуги секретаря и городского телефонного номера для приема звонков и факсов. Обычно секретарь принимает для организации из банков, налоговых и таможенных органов, фондов информацию, которую передает организации любым удобным и заранее оговоренным способом. Как правило, услуги по секретарскому обслуживанию предоставляются по будням в течение каждого рабочего дня.

10.5.3. Что такое офисное обслуживание

по юридическому адресу?

Офисное обслуживание по юридическому адресу заключается в том, что организация, которая предоставляет и обслуживает юридический адрес, может также предоставить организации, которая приобретает юридический адрес, услуги офисного обслуживания - предоставление рабочего места руководителю организации, когда практически подразумевается непосредственное использование юридического адреса в качестве места нахождения исполнительного органа организации.

10.6. Последствия использования

купленных юридических адресов

Итак, мы рассмотрели, что понимается под юридическим адресом, и какими дополнительными услугами к нему можно воспользоваться. Данные виды услуг сегодня достаточно широко распространены и применяются на практике. Однако если вы надумаете воспользоваться подобными предложениями, то учтите, что все эти дополнительные услуги, как и приобретение самого юридического адреса (как комплекта документов без возможности фактического нахождения по адресу) - это все попытки обмануть контролирующие органы. Организациям, пользующимся подобными услугами, следует понимать, что они всего лишь оттягивают тот день, когда налоговым органам все равно станет известно, что их юридические адреса - это адреса, по которым организации зарегистрированы, но фактически никогда не находятся.

Поэтому следует изначально стараться организацию регистрировать и размещать по одному адресу, хотя возможно, что это и достаточно сложно в реалиях действительности повседневной жизни, но необходимо для того, чтобы в дальнейшем избежать нежелательных последствий от общения с контролирующими органами по данному поводу. Такими нежелательными последствиями для организации, использующей купленный юридический адрес, могут стать, например:

во-первых, если окажется, что адрес, указанный организацией в качестве ее юридического адреса, числится в "черных списках массовой регистрации юридических адресов", то государственная регистрация такой организации не состоится, так как регистрирующим органом по данному основанию ей будет просто в этом отказано;

во-вторых, даже если юридического адреса организации не окажется в "черных списках массовой регистрации юридических адресов", но организация не будет фактически по нему располагаться, то это тоже в результате не приведет к хорошему финалу, так как в соответствии со всеми этими требованиями налоговых органов милиционеры (участковые) по запросу налоговых органов (инспекций) могут осуществлять проверки адресов, которые заявлены организациями в их документах в качестве юридических адресов. Если по указанному адресу организации не окажется, то она может быть включена в список организаций-"однодневок", что в дальнейшем может послужить косвенным основанием для отказа ей в вычете по налогу на добавленную стоимость, а также привести к иным нежелательным для нее последствиям.

Данные способы проверки юридических адресов практикуются налоговыми органами в крупных городах, таких как Москва и Санкт-Петербург, на которые приходится больший поток от общего объема всех регистрируемых на территории Российской Федерации юридических лиц. Региональные налоговики по таким проверкам пока находятся в явных аутсайдерах, но, возможно, и они в скором времени начнут наверстывать подобные упущения, если к этому у них появятся соответствующие основания;

в-третьих, по юридическому адресу, по которому организация фактически не располагается, ей, как правило, бывает достаточно сложно получать корреспонденцию, которая приходит ей на такой адрес. Корреспонденция, пришедшая организации на ее юридический адрес, но ею не полученная из-за фактического ее отсутствия по данному адресу, обычно возвращается отправителю с пометкой "организация по указанному адресу не числится" либо просто бывает утеряна. Можете себе представить, что возвращенная отправителю корреспонденция, отправителем которой является налоговый либо иной контролирующий орган, может послужить для него лишним поводом для проверки действительного места нахождения организации.

Если налоговым органом будет выявлено несовпадение фактического места нахождения организации с ее местом нахождения, указанным в ЕГРЮЛ, тогда налоговый орган будет вынужден вызвать для объяснения руководителя организации. В случае неявки руководителя в налоговый орган к организации могут быть применены различные нежелательные меры, в том числе такая организация может быть ликвидирована по инициативе налогового органа. Если же, например, организацией не будет вовремя получено какое-либо важное письмо от партнеров по бизнесу, то и это тоже может сыграть ей не на пользу;

в-четвертых, приобретенный комплект документов на аренду (субаренду) какого-либо помещения может оказаться просто липовым документом и никакого помещения, указанного в нем, может вообще не существовать либо оно может существовать, но документы, выданные на него, будут также поддельными.

Поэтому, прежде чем прибегать к покупке юридического адреса у третьих лиц, следует серьезно подумать, так как использование "купленного юридического адреса" - это действия, по сути, противоречащие законодательству, которые в дальнейшем непременно обернутся самыми нежелательными последствиями.

10.7. Что надо знать и сделать, чтобы указать

место жительства учредителя в качестве

адреса коммерческой организации?

Можно или нельзя указывать в качестве адреса организации место жительства (комнату, квартиру, дом) одного из учредителей организации? Дать однозначный ответ на данный вопрос достаточно проблематично. Настоящее положение дел регулируется несколькими законодательными документами, в числе которых жилищное законодательство, гражданское законодательство и иные законодательные документы. При этом аргументов в пользу того, что квартира либо иное жилое помещение могут быть использованы под место нахождения организации, в законодательстве не так уж и много. Аргументов против того, что в качестве места нахождения организации лучше всего не указывать никакое жилое помещение, наберется, пожалуй, значительно больше.

Согласно п. 2 ст. 30 Жилищного кодекса РФ (ЖК РФ) [58] собственник жилого помещения вправе предоставить во владение и (или) в пользование принадлежащее ему на праве собственности жилое помещение гражданину на основании договора найма, договора безвозмездного пользования или на ином законном основании, а также юридическому лицу на основании договора аренды или на ином законном основании с учетом требований, установленных ГК РФ [11], ЖК РФ [58].

Однако в п. 3 ст. 288 ГК РФ [11] однозначно сказано о том, что размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода жилого помещения в нежилое помещение, которое производится в порядке, определяемом ЖК РФ [58]. А размещение в жилых домах промышленных производств и вовсе не допускается. К тому же п. 2 ст. 671 ГК РФ [11] предусмотрено, что юридическим лицам жилое помещение может быть предоставлено во владение и (или) пользование на основе договора аренды или иного договора. Юридическое лицо может использовать жилое помещение только для проживания граждан.

Если же посмотреть формы документов (заявления и др.), представляемых при государственной регистрации организации, то в графах, в которых указывается адрес (место нахождения) юридического лица, в том числе можно найти следующую графу: "2.3.9. Квартира (офис)". Из чего можно сделать вывод о том, что указывать в качестве адреса (места нахождения) юридического лица адрес жилого помещения допускается, так как согласно п. 2 ст. 16 ЖК РФ [58] квартира - это часть именно жилого помещения.

К тому же в абзаце "в" п. 1 ст. 5 Федерального закона [2] указано: "в) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом. При наличии у юридического лица управляющего или управляющей организации наряду с этими сведениями указывается место жительства управляющего или место нахождения управляющей организации".

Следовательно, если вы решите указать в качестве адреса (места нахождения) организации какое-либо жилое помещение, то возможно, что организацию по такому адресу зарегистрируют, а возможно, что и нет. Все будет зависеть от каждого конкретного случая. Поэтому, чтобы напрасно не тратить время и деньги на оформление учредительных и прочих документов, позволяющих в качестве адреса (места нахождения) организации указывать жилое помещение, заранее узнайте в регистрирующем органе всю информацию о данном положении дел.

Тем же, кто все-таки решит указать в качестве адреса организации жилое помещение (место жительства одного из учредителей), необходимо будет получить согласие всех проживающих совершеннолетних членов семьи на предоставление домашнего адреса под адрес (место нахождения) исполнительного органа юридического лица. Согласие всех членов семьи выражается в письменном виде в произвольной форме и подписывается всеми членами семьи. К "согласию" обязательно прилагаются следующие документы: копия свидетельства о праве собственности, выписка из домовой книги и копия финансового лицевого счета.

10.8. Что надо знать и сделать, чтобы указать адрес

арендованного (субарендованного) либо

собственного помещения в качестве

адреса коммерческой организации?

Указывая в качестве адреса юридического лица адрес арендованного (субарендованного) либо собственного помещения, необходимо иметь и прилагать следующие нотариально заверенные копии документов:

- документ, подтверждающий право собственности (если помещение находится в собственности);

- договор аренды (субаренды), заключенный между арендодателем и арендатором (если помещение арендуемое (субарендуемое));

- гарантийное письмо (от собственника помещения);

- акт передачи-приемки помещения;

- поэтажный план (заверенную копию);

- иные документы, если их наличие будет являться обязательным в соответствии с законами либо с не противоречащими ему требованиями регистрирующего органа.

Собственное помещение, адрес которого можно указать в качестве адреса организации, может быть получено в собственность одним из следующих способов: приобретено за плату (учредителем либо организацией), получено в дар (учредителем либо организацией), получено по наследству (учредителем), внесено учредителем в качестве вклада в уставный капитал организации, иным способом, если такой установлен законодательством. Арендованное (субарендованное) помещение, адрес которого можно указать в качестве адреса организации, может быть приобретено во временное пользование по договорам аренды (субаренды).

Аренда помещения - это предоставление помещения за плату одной стороной-арендодателем во временное владение и пользование или во временное пользование другой стороне - арендатору по договору аренды. В соответствии со ст. 608 ГК РФ [11] право сдачи помещения в аренду принадлежит его собственнику. Сдавать помещение в аренду могут также и другие лица, если такие лица управомочены на это законом или его собственником. Собственник, сдающий свое помещение в аренду либо лица, управомоченные законом или собственником сдавать помещение в аренду, называются арендодателями по отношению к арендаторам, а лицо, которое берет (получает) помещение в аренду, называется арендатором.

Договор аренды заключается в письменной форме на срок, определенный этим договором, если иное не установлено законодательством. Обратите внимание на то, что если срок аренды в договоре не определен, то тогда такой договор считается заключенным на неопределенный срок. В этом случае согласно п. 2 ст. 610 ГК РФ [11] каждая из сторон имеет право в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества - за три месяца, если законом или договором не установлен иной срок для предупреждения о прекращении договора аренды, заключенного на неопределенный срок.

При этом следует также понимать и то, что договор аренды помещения (здания или сооружения), заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации в установленном законодательством порядке, что предусмотрено п. 2 ст. 651 ГК РФ [11]. В связи с этим большинство арендодателей предпочитают сдавать свои помещения в аренду на срок, не превышающий один год. Как правило, договор аренды заключается сроком на 11 (одиннадцать) месяцев. Поэтому при приобретении юридического адреса по договорам аренды для организации у третьих лиц стоит выбирать лучше всего договор аренды с пролонгацией (продлением) по окончании срока действия, да и вообще быть предельно внимательнее ко всем пунктам такого договора.

Арендатор же согласно п. 2 ст. 615 ГК РФ [11], если иное не установлено ГК РФ, другим законом или иными правовыми актами, вправе с согласия арендодателя:

- сдавать арендованное им помещение в субаренду и передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу;

- предоставлять арендованное имущество в безвозмездное пользование;

- отдавать арендные права в залог и вносить их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса в производственный кооператив.

Субаренда помещения - это передача арендованного помещения либо его части арендатором в аренду третьему лицу - субарендатору. В данном случае арендатор уже сам становится арендодателем по отношению к лицу, выступающему в роли арендатора (субарендатора) помещения. К договорам субаренды применяются правила о договорах аренды, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Если договор аренды по основаниям, предусмотренным ГК РФ, является ничтожным, то ничтожными являются и заключенные в соответствии с ним договоры субаренды. При этом субарендаторам следует знать и помнить о том, что договоры субаренды не могут заключаться на срок, превышающий срок договора аренды, на основании которого они были заключены.

Blog

Т. П. Бурлуцкая от автора Эта книга

Содержание