Т. П. Бурлуцкая от автора Эта книга

Вид материала

Содержание

Подобный материал:

1 2 3 4 5 6 7 8 9 ... 24

Глава 7. УЧАСТНИКИ (УЧРЕДИТЕЛИ) КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

Каждое юридическое лицо, безусловно, не возникает вдруг из ничего, а учреждается (создается) его учредителями по их добровольному решению. Учредители юридического лица, являющегося коммерческой организацией, - это его хозяева (владельцы), которые имеют по отношению к учрежденному ими юридическому лицу в пределах, установленных законами, определенные права, несут ответственность, обязанности и риски, связанные с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией юридического лица, а также получают прибыль от результатов деятельности коммерческой организации.

7.1. Факторы, влияющие на формирование состава учредителей

При определении состава учредителей (участников) юридического лица следует обязательно обратить внимание на следующие очень важные моменты, а именно:

- на статус (резиденты, нерезиденты) физических и юридических лиц, являющихся учредителями (участниками), создаваемого юридического лица;

- на организационно-правовую форму юридических лиц, являющихся учредителями (участниками), чтобы определить, может ли такое лицо являться учредителем (соучредителем) во вновь создаваемом (создаваемом путем реорганизации) юридическом лице;

- на отсутствие/наличие судимостей у физических лиц, являющихся учредителями (участниками) создаваемого юридического лица;

- на возраст физических лиц - учредителей (участников);

- на срок деятельности юридических лиц - учредителей (участников), если срок их деятельности ограничен в соответствии с законом либо учредительными документами;

- на психическое здоровье и на дееспособность физических лиц - учредителей (участников);

- на правоспособность юридических лиц-учредителей (участников);

- на законность деятельности, осуществляемой юридическими лицами - учредителями (участниками);

- на наличие у учредителей (участников) всех необходимых документов, удостоверяющих их личность и дееспособность - для физических лиц, а также юридический статус и правоспособность - для юридических лиц.

От состава учредителей, их числа, статуса и т.д. будет зависеть, например, какую деятельность сможет осуществлять организация, в какой организационно-правовой форме сможет быть она создана и сможет ли она вообще быть создана.

Так, в соответствии со ст. 7 Федерального закона [18] учредителями средств массовой информации (периодического печатного издания, радио-, теле-, видеопрограммы, кинохроникальной программы, иной формы периодического распространения массовой информации) не могут являться:

- лицо, которое не достигло восемнадцатилетнего возраста, либо отбывает наказание в местах лишения свободы по приговору суда, либо душевнобольной, признанный судом недееспособным;

- объединение граждан, предприятие, учреждение, организация, если они осуществляют запрещенную законом деятельность;

- лицо, которое является гражданином другого государства или лицом без гражданства и не проживает постоянно в Российской Федерации.

7.2. Кто может стать участником (учредителем)

в коммерческих организациях?

Учредителями вновь создаваемой коммерческой организации могут являться физические лица и (или) уже ранее созданные юридические лица, пожелавшие учредить новое юридическое лицо, чтобы осуществлять через него в установленном законодательством порядке деятельность (коммерческую, производственную, финансовую и т.д.).

1. Учредителями - физическими лицами в зависимости от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица и основного его вида деятельности могут являться:

- граждане РФ;

- иностранные граждане;

- лица без гражданства;

- физические лица (граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства), зарегистрированные в установленном законодательством порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица - индивидуальные предприниматели.

2. Учредителями - юридическими лицами в зависимости от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица и основного его вида деятельности могут являться:

- российские организации - юридические лица, образованные в соответствии с законодательством РФ;

- иностранные организации - иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц и международных организаций, созданные на территории РФ.

7.3. Определяем участников (учредителей)

для организационно-правовых форм, в которых могут

создаваться коммерческие организации

В соответствии с ГК РФ [11] и законами об организационно-правовых формах участниками (учредителями) в коммерческих организациях, созданных в следующих организационно-правовых формах, могут стать:

Таблица 2

Участники (учредители) коммерческих организаций

N п/п	ОПФ	Могут стать (быть) участниками	Не могут стать (быть) участниками
1	ООО	Граждане РФ, а также иностранные граждане, лица без гражданства, кроме случаев установленных законном. Юридические лица. Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ с разрешения соб- ственника учреждения, если иное не установлено законом	Государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено законом. Индивидуальные предпринима- тели. Другое хозяйственное общество (ООО, ОДО, ОАО, ЗАО), состоящее из одного лица, не может выступать единственным учредителем ООО, если иное не установлено законом
2	ОДО	Граждане РФ, а также иностранные граждане, лица без гражданства, кроме случаев установленных законом. Юридические лица. Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ с разрешения собственника учреждения, если иное не установлено законом	Государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено законом. Индивидуальные предпринима- тели. Другое хозяйственное общество (ООО, ОДО, ОАО, ЗАО), состоящее из одного лица, не может выступать единственным учредителем ОДО, если иное не установлено законом
3	ЗАО	Граждане РФ, а также иностранные граждане, лица без гражданства, кроме случаев, установленных законом. Юридические лица. Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ с разрешения соб- ственника учреждения, если иное не установлено законом	Государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено законом. Индивидуальные предпринима- тели. Другое хозяйственное общество (ООО, ОДО, ОАО, ЗАО), состоящее из одного лица, не может выступать единственным учредителем ЗАО, если иное не установлено законом
4	ОАО	Граждане РФ, а также иностранные граждане, лица без гражданства, кроме случаев, установленных законом. Юридические лица. Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ с разрешения соб- ственника учреждения, если иное не установлено законом	Государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено законом. Индивидуальные предпринима- тели. Другое хозяйственное общество (ООО, ОДО, ОАО, ЗАО), состоящее из одного лица, не может выступать единственным учредителем ОАО, если иное не установлено законом
5	ПТ	Индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации могут быть участниками. Юридическое лицо, являющееся правопреемником уча- ствовавшего в ПТ реорганизованного юридического лица, вправе вступить в ПТ с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором ПТ	Полный товарищ в товарище- стве на вере не может быть участником ПТ. Лицо, являющееся участником другого ПТ. Граждане РФ, а также иностранные граждане, лица без гражданства, если иное не установлено законом. Юридические лица (кроме коммерческих организаций), если иное не установлено законом
6	ТНВ (КТ)	Индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации могут быть полными товарищами. Граждане и юридические лица могут быть вкладчиками. Учреждения могут быть вкладчиками с разрешения их собственников, если иное не установлено законом	Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в ТНВ (КТ). Лицо, являющееся полным товарищем в одном ТНВ (КТ), не может быть полным товарищем в другом ТНВ (КТ). Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать вкладчиками в ТНВ (КТ)
7	ПК	Граждане РФ, а также иностранные граждане, лица без гражданства. Юридические лица, если предусмотрено учредительным документом ПК, могут участвовать в деятельности кооператива через своего представителя в соответствии с уставом ПК	Индивидуальные предпринима- тели, если иное не установлено законом
8	УП на ПХВ	Учредителем УП может выступать только Российская Федерация, ее субъект или муниципальное образование	Граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства. Индивидуальные предпринима- тели. Юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления
9	УП на ПОУ

7.4. Как определить число участников (учредителей)

коммерческой организации?

Законом для каждой организационно-правовой формы устанавливается минимальное и, как правило, максимальное число учредителей. Если у вновь создаваемой организации учредителей (участников) будет меньше или больше установленного законом предела для той организационно-правовой формы, в которой она создается, то такую организацию просто не зарегистрируют. Если число учредителей (участников) у уже зарегистрированной организации станет меньше либо больше установленного законом предела, тогда такая организация должна будет осуществить действия, установленные законодательством для таких случаев. Как правило, в таких случаях потребуется преобразование организации в другую организационно-правовую форму либо ее ликвидация в установленном законодательством порядке и сроки, если число учредителей не уменьшится до установленного законом предела в порядке и сроки, установленные законами.

7.5. Определяем минимальное и максимальное количество

участников (учредителей) для организационно-правовых форм,

в которых могут создаваться коммерческие организации

В соответствии с ГК РФ [11] и законами об организационно-правовых формах минимальное и максимальное количество участников (учредителей) в коммерческих организациях, созданных в следующих организационно-правовых формах, не должно превышать следующих, установленных для них законами, лимитов:

Таблица 3

Количество участников (учредителей)

коммерческих организаций

N п/п	ОПФ	Число участников	Принимаемые меры
минимальное	максимальное
1	ООО	Один участник (учредитель) - гражданин либо юридическое лицо. ООО не может иметь в качестве един- ственного участника другое хозяй- ственное общество (ООО, ОДО, ЗАО, ОАО), состоящее из одного лица	Пятьдесят участников (учреди- телей) - граждан и (или) юридических лиц	В случае если число участников ООО станет более пятидесяти, тогда оно должно будет уменьшить число своих участников либо в течение одного года преобразоваться в ОАО либо производственный кооператив (ПК). Если число участников такого ООО не уменьшится до пятидесяти участников либо оно в течение года не преобразуется в ОАО либо в ПК, тогда такое ООО будет подлежать ликвидации в судебном порядке
2	ОДО	Один участник (учредитель) - гражданин либо юридическое лицо. ОДО не может иметь в качестве един- ственного участника другое хозяйственное общество (ООО, ОДО, ЗАО, ОАО), состоящее из одного лица	Пятьдесят участников (учредите- лей) - граждан и (или) юридических лиц	В случае если число участников ОДО станет более пятидесяти, тогда оно должно будет уменьшить число своих участников либо в течение одного года преобразоваться в ОАО либо ПК. Если число участников такого ОДО не уменьшится до пятидесяти участников либо оно в течение года не преобразуется в ОАО либо в ПК, тогда такое ОДО будет подлежать ликвидации в судебном порядке
3	ЗАО	Один участник (акционер) - гражданин либо юридическое лицо. ЗАО не может иметь в качестве един- ственного участника другое хозяйственное общество (ООО, ОДО, ЗАО, ОАО), состоящее из одного лица	Пятьдесят участников (акционеров) - граждан и (или) юридических лиц	В случае, если число участников ЗАО станет более пя- тидесяти, тогда оно должно будет уменьшить число своих участников либо в течение одного года преобразоваться в ОАО. Если число участников такого ЗАО не уменьшится до пятидесяти участников либо оно в течение года не преобразуется в ОАО, тогда такое ЗАО будет подлежать ликвидации в судебном порядке
4	ОАО	Один участник (акционер) - гражданин либо юридическое лицо. ОАО не может иметь в качестве един- ственного участника другое хозяйственное общество (ООО, ОДО, ЗАО, ОАО), состоящее из одного лица	Любое, если иное не установлено законами и (или) не предусмотрено учредитель- ными документами ОАО
5	ПТ	Два участника (полных товарища)	Любое, если иное не установлено законами и (или) не предусмотрено учредительным документом ПТ	Когда в ПТ остается единственный участник, тогда такое ПТ подлежит ликвидации либо может быть преобразовано в хозяйственное общество (ООО, ОДО, ОАО, ЗАО) по ре- шению оставшегося в нем участника в течение шести месяцев с того момента, когда такой участник стал единственным участ- ником ПТ
6	ТНВ (КТ)	Два участника (один вкладчик (коммандитист) и один полный товарищ)	Любое, если иное не установлено законами и (или) не предусмотрено учредительным документом ТНВ (КТ)	При выбытии из ТНВ (КТ) всех участвовавших в нем вкладчиков (коммандитистов), но при оставшихся как минимум двух полных товарищах ТНВ (КТ) подлежит ликвидации либо по решению таких оставшихся полных товарищей - преобразовывается в полное товарищество (ПТ). Если все участвовавшие в ТНВ (КТ) вкладчики (ком- мандитисты) выбывают из него, а полных товарищей остается всего один, то тогда такое ТНВ (КТ) под- лежит ликвидации
7	ПК	Пять участников (членов)	Число членов ПК, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности ПК, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов ПК, принимающих личное трудовое участие в его деятельности. Число членов ПК, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности ПК, принимающих личное трудовое участие в его деятельности, не ограниченно

Глава 8. СКЛАДОЧНЫЙ (УСТАВНЫЙ) КАПИТАЛ

КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

Складочный (уставный) капитал юридического лица определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Складочный (уставный) капитал коммерческой организации формируется ее участниками (учредителями) при ее создании. Вкладом (взносом) в складочный (уставный) капитал коммерческой организации могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, а также иные объекты гражданских прав, иные права, имеющие денежную оценку, если иное не установлено законами об организационно-правовых формах, о видах деятельности и иными законами. При этом следует учесть, что вклад в уставный капитал организации не может быть в виде имущества, если право распоряжения им ограничено в соответствии с федеральными законами или заключенными ранее договорами.

Земельные участки и другие природные ресурсы могут быть взносом в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и природных ресурсах, законами об организационно-правовых формах, учредительными документами. Учредительные документы коммерческой организации могут содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены вклады (взносы) в складочный (уставный) капитал. Размер складочного (уставного) капитала устанавливается учредительными документами в соответствии с действующим законодательством. Определять размер складочного (уставного) капитала необходимо в соответствии с законами об организационно-правовых формах и об экономических видах деятельности, осуществляемых юридическим лицом в качестве основных ее видов. В установленных законом случаях необходимо оценивать вклады (взносы), привлекать независимого оценщика. Складочный (уставный) капитал оплачивается участниками (учредителями) в установленные законами сроки.

8.1. Сроки оплаты складочного (уставного) капитала

В складочный (уставный) капитал коммерческой организации должен быть внесен вклад каждым ее участником (учредителем) в течение срока, который определен учредительными документами в соответствии с законодательством. Не допускается освобождение от обязанности внесения вклада в складочный (уставный) капитал коммерческой организации никакого ее участника (учредителя). Срок оплаты складочного (уставного) капитала юридического лица устанавливается законами об организационно-правовых формах. Определять его стоит также с учетом положений законов о видах деятельности.

8.2. Определяем сроки оплаты складочного

(уставного) капитала

Таблица 4

ОПФ	Срок оплаты уставного капитала	Нормативный акт
ООО	Уставный капитал ООО должен быть оплачен его учредителями на момент государственной регистрации ООО не менее чем наполовину (50%). Оставшаяся сумма оплачивается в течение года с момента государственной регистрации ООО. Учредительным документом может быть установлен более ранний срок оплаты уставного капитала	Пункт 2 ст. 16 ФЗ [29] и [33], п. 3 ст. 90 ГК РФ [11]
ОДО	Аналогично порядку оплаты уставного капитала учредителями общества с ограниченной ответственностью	Пункт 3 ст. 90 ГК РФ [11] в соответствии с п. 3 ст. 95 ГК РФ [11]
ЗАО	Не менее половины (50%) акций АО, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации АО. Оставшаяся часть акций оплачивается полностью в течение года с момента государственной регистрации АО. Учредительным документом может быть установлен более ранний срок оплаты уставного капитала	Подпункт 1, 2 п. 1 ст. 34 ФЗ [30]
ОАО
ПТ	Не менее половины своего вклада в складочный капитал полного товарищества к моменту его регистрации должен внести полный товарищ. Оставшаяся часть должна быть внесена полным товарищем в сроки, установленные учредительным договором	Пункт 2 ст. 73 ГК РФ [11]
ТНВ (КТ)	В складочный капитал товарищества на вере к моменту его регистрации полный товарищ и коммандитист товарищества обязаны внести не менее половины своего вклада каждый. Внесение вклада комманди- тистом удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым ему товариществом	Пункт 1 ст. 85 ГК РФ [11]
ПК	К моменту регистрации производственного кооператива в его паевой фонд должно быть внесено членом кооператива не менее 10% паевого взноса, а остальная часть - в течение года с момента регистрации производственного кооператива	Пункт 1 ст. 10 ФЗ [31], п. 2 ст. 109 ГК РФ [11]

8.3. Определяем размеры складочных (уставных) капиталов

юридических лиц в соответствии с законами

об организационно-правовых формах

В соответствии с ГК РФ [11] и законами об организационно-правовых формах предельные лимиты складочных (уставных) капиталов определяются:

Таблица 5

Размер складочных (уставных) капиталов коммерческих организаций
N п/п	ОПФ	Размер складочного (уставного) капитала
минимальный	максимальный
1	ООО	Не менее 10000 рублей	Любой
2	ОДО	Не менее 10000 рублей	Любой
3	ЗАО	Не менее 100 МРОТ	Любой
4	ОАО	Не менее 1000 МРОТ	Любой
5	ПТ	Любой	Любой
6	ТНВ (КТ)	Любой	Любой
7	ПК	Любой	Любой
8	УП на ПХВ	Не менее 5000 МРОТ - для ГУП. Не менее 1000 МРОТ - для МУП	Любой
9	УП на ПОУ	В казенном предприятии не формируется

8.4. Определяем размеры складочных (уставных) капиталов

юридических лиц в соответствии с законами

о видах деятельности

Итак, в соответствии с законами об организационно-правовых формах в табл. 5 показано, какими должны быть минимальный и максимальный размеры уставного капитала для каждой организационно-правовой формы, в которой может быть создана коммерческая организация. Однако при определении минимального и максимального размеров уставного капитала необходимо руководствоваться законами не только об организационно-правовых формах, но и о тех видах деятельности, которые будут основными у создаваемого юридического лица. Особенно следует уделить внимание законам о тех видах деятельности, для осуществления которых требуется получение специального разрешения (лицензии). Дело в том, что для осуществления некоторых видов деятельности недостаточно сформировать уставный капитал только лишь в размерах, установленных законами об организационно-правовых формах.

Так, согласно абзацу 2 ст. 11 Федерального закона [34] минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме рублевого эквивалента 5 млн. евро. Минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций - 500 тыс. евро.

Что же касается максимальных размеров вкладов в уставный капитал либо максимального размера самого уставного капитала коммерческой организации, то и в этом случае встречаются некоторые ограничения, что также может быть непосредственно связано с осуществляемым организацией видом деятельности. Например, размер вкладов в виде имущества в неденежной форме в уставный капитал создаваемой путем учреждения кредитной организации не может превышать 20% уставного капитала кредитной организации, что установлено Инструкцией ЦБ РФ [35] в соответствии с Федеральным законом [34].

Учредительными документами коммерческой организации также могут быть ограничены минимальный и (или) максимальный размеры ее уставного капитала, сроки его оплаты, но только в пределах лимита, установленного законами. Следовательно, еще до момента составления и подписания учредительных документов организации необходимо узнать о том, в каких размерах должен быть сформирован уставный капитал и в какие сроки он должен быть оплачен в зависимости от ее организационно-правовой формы и основного вида деятельности. Данные положения об уставном капитале обязательно следует прописать в учредительном документе организации.

При определении стоимости имущества, вносимого в уставный капитал, следует также учитывать и то, что в некоторых случаях придется привлекать независимого оценщика при формировании уставного капитала. Так, если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника ООО в уставном капитале ООО, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем 20 тыс. рублей, то в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик.

8.5. Документы, подтверждающие факт внесения (оплаты)

учредителями их вкладов в уставный капитал

создаваемой организации

К общему комплекту документов, представляемому в регистрирующий орган при государственной регистрации создаваемого юридического лица, необходимо также приложить документы, подтверждающие фактическую оплату его уставного капитала денежными средствами либо иным имуществом, а также иные документы, например:

1) документы, подтверждающие факт внесения (оплаты) учредителями их вкладов в уставный капитал, к которым относятся:

- платежные поручения с отметкой об исполнении (при оплате уставного капитала денежными средствами) - для учредителей, являющихся юридическими лицами;

- квитанция об оплате по установленной форме (при оплате уставного капитала денежными средствами) - для учредителей, являющихся физическими лицами;

- акты приема-передачи имущества учредителей, внесенного в качестве вклада в уставный капитал организации, на баланс организации (при оплате уставного капитала неденежными средствами);

2) заключение независимого оценщика об оценке имущества в неденежной форме, вносимого учредителями в качестве вклада в уставный капитал организации, а также заключение государственного финансового контрольного органа (в случаях, предусмотренных федеральными законами);

3) надлежащим образом заверенные копии документов, подтверждающих право собственности организации на имущество в неденежной форме, вносимое учредителями в качестве вклада в ее уставный капитал;

4) иные документы, установленные нормативными актами.

При этом хотим обратить внимание на то, что в некоторых законодательных документах об отдельных видах деятельности приводится точный перечень документов, которые необходимо представить в регистрирующий орган при государственной регистрации организации для подтверждения фактической оплаты ее уставного капитала.

Так, согласно п. 7.2 Инструкции ЦБ РФ [35] кредитная организация для подтверждения фактической оплаты своего уставного капитала в срок, не превышающий одного месяца с даты его полной оплаты, представляет в территориальное учреждение Банка России по своему местонахождению следующие документы:

- платежные поручения с отметкой об исполнении;

- акты приема-передачи имущества учредителей, внесенного в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации, на баланс кредитной организации. При этом должно быть подтверждено выполнение требования, предусмотренного п. 4.5 данной Инструкции, которое гласит: "Вклад в уставный капитал кредитной организации не может быть в виде имущества, если право распоряжения им ограничено в соответствии с федеральными законами или заключенными ранее договорами";

- заключение независимого оценщика об оценке имущества в неденежной форме, вносимого учредителями в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации, а также заключение государственного финансового контрольного органа (в случаях, предусмотренных федеральными законами);

- надлежащим образом заверенные копии документов, подтверждающих право собственности кредитной организации на имущество в неденежной форме, вносимое учредителями в качестве вклада в ее уставный капитал;

- полный список учредителей кредитной организации, содержащий данные об оплате 100% ее уставного капитала, в электронном виде по форме приложения 3 к Инструкции ЦБ РФ [35], а также подписанное единоличным исполнительным органом кредитной организации письмо, подтверждающее идентичность электронной копии списка учредителей списку учредителей: а) содержащемуся в учредительных документах кредитной организации (для кредитных организаций в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью); б) на дату завершения размещения акций первого выпуска (для кредитных организаций в форме акционерного общества);

- документы, предусмотренные нормативными актами Банка России, устанавливающими порядок и критерии оценки финансового положения участников кредитной организации, а также уведомление о приобретении свыше 1% акций (долей) кредитной организации по форме приложения 2 к Инструкции ЦБ РФ [35];

- иные документы, установленные нормативными актами Банка России.

Blog

Т. П. Бурлуцкая от автора Эта книга

Содержание