В. В. Ярков Предложения к проекту Федерального закон
| Вид материала | Закон |
- Предложения по проекту Федерального закона «О внесении поправок в Федеральный закон, 62.79kb.
- В. Л. Мищенко президент роо институт эколого-правовых проблем «Экоюрис», кандидат юридических, 531.16kb.
- Замечания и предложения по проекту №252540-5 Федерального закона, 238.6kb.
- Закон март 2012 ярков владимир владимирович, 128.59kb.
- Шнейдману Уважаемый Леонид Зиновьевич! Российский Институт внутренних аудиторов (далее, 36.18kb.
- Формат опису модуля, 38.32kb.
- Политика экономического роста ключевые проблемы и предложения., 7579.1kb.
- Пояснительная записка к проекту федерального закона «О внесении изменений в Федеральный, 39.72kb.
- Пояснительная записка к проекту Федерального закона «О внесении изменений в некоторые, 168.73kb.
- Роль бізнес-проекту, 105.24kb.
1 2
Б.М.Гонгало, Т.И.Зайцева, И.Г.Медведев, В.В.Ярков
Предложения к проекту Федерального закона «Об организации и деятельности нотариата в Российской Федерации»
В качестве предварительных замечаний отметим, что любой нормативный акт представляет собой результат компромисса и пример искусства возможного в условиях существующего у лиц, имеющих возможность принимать решение, понимания глубины и масштаба решаемых проблем. Поэтому в основе наших замечаний и пожеланий лежит стремление достичь «должного» уровня, исходя из того, что по ряду причин не все может быть воспринято разработчиками законопроекта в рамках существующего соотношения позиций отдельных лиц, причастных к разработке законопроекта.
Общие замечания
1. По структуре и концепции закона. Одной из целей реформирования нотариального законодательства, как нам представляется, является усложнение нотариальных процедур, увеличение составляющих элементов нотариальной деятельности как разновидности юридической деятельности. Целью здесь является придание нотариальной деятельности большей сложности, увеличения действий «ритуального» характера для сближения по отдельным аспектам с судебным производством. Конечная цель – показать нотариальное производство как разновидность юридического процесса, близкую по ряду составляющих и характеристик к правилам судебного процесса, а не гражданско-правовым процедурам.
Поэтому рекомендуем больше использовать при характеристике нотариальной деятельности термина “нотариальное производство”, который охватывает собой всю систему последовательно совершаемых нотариусами действий при совершении конкретного вида нотариальных действий (удостоверение сделок, выдача свидетельств о наследстве и т.д.).
Ведь нотариальное производство как разновидность гражданской юрисдикции характеризуется жесткой процедурной заданностью, когда само по себе соблюдение правил совершения нотариальных действий имеет обязательный характер. Их несоблюдение может повлечь признание нотариального действия недействительным. Тем самым мы сможем показать отличие процедурных норм гражданского права, отражающих взаимодействие участников гражданского оборота в рамках непосредственных связей между ними, и таковое взаимодействие в рамках публично-правовых процедур, какой является нотариальная деятельность.
Поэтому, на наш взгляд, не надо бояться излишней детализации нотариального законодательства, поскольку в нотариальном производстве, также как и в судебном процессе (а они имеют общее в том смысле, что представляют собой различной степени сложности формы гражданской юрисдикции), самодавлеющее юридическое значение имеет соблюдение установленной процедуры. Нарушение ее, даже при верном решении вопроса по существу, может привести к отмене такого судебного или нотариального акта.
В этом плане вполне логичным и заслуживающим поддержки является выделение в Законе двух больших частей, одна из которых описывает организацию нотариата (вопросы статического характера), а вторая часть отражает динамическую сторону нотариального производства.
Поэтому предлагаем обсудить вопрос следующего характера. Часть вторую Закона возможно назвать «Правила нотариального производства», в которой будет выделена глава об общих правилах нотариального производства с движением от стадии к стадии, и главы о видах нотариальных производств - «по удостоверению сделок», «по удостоверению юридических фактов» и т.д. Практически каждое нотариальное действие совершается в рамках отдельного нотариального производства, характеризующегося различной степенью процессуальной сложности.
Раздел III логичнее переименовать в «Стадии нотариального производства», с подразделением на три отдельные главы – «Возбуждение нотариального производства», «Подготовка к совершению нотариального действия», «Совершение нотариального действия». Такой подход подчеркнет процессуально-процедурный характер нотариальной деятельности, отражая схожесть нотариальной и судебной деятельности рамках органов системы гражданской юрисдикции.
В главу «Возбуждение нотариального производства» могут войти следующие вопросы: предметная и территориальная компетенция нотариуса, исключительная компетенция на совершение нотариального действия, установление личности обратившегося за совершением нотариального действия, проверка правосубъектности организаций и дееспособности граждан.
В главу «Подготовка к совершению нотариального действия» могут войти вопросы: требования к документам, предъявляемым для совершения нотариальных действий, правила сбора и проверки доказательств прав, в том числе лично нотариусом и сотрудниками его конторы, проверка соблюдения прав других лиц при совершении нотариального действия, проверка принадлежности права собственности и принадлежности иных имущественных прав.
В главу «Совершение нотариального действия» могут войти вопросы разъяснение прав и обязанностей участников нотариального производства, условия обеспечения сохранения тайны нотариального действия, требования к процедуре совершения нотариального действия, правила фиксации совершаемых действий (протокол, присутствие свидетелей, понятых и т.д.), требования к тексту нотариальных документов, порядок подписания нотариальных документов участниками нотариального производства, совершение удостоверительных надписей и выдача свидетельств, уплата нотариального тарифа, регистрация нотариального действия, вступление в законную силу нотариального акта.
В отдельной главе в этом же разделе лучше всего отразить основания к отказу в совершении нотариального действия, основания для приостановления и отложения нотариального производства. На наш взгляд, вряд ли верно сводить все обстоятельства, которые могут быть основанием для временной задержки нотариального производства, только к его приостановлению (см. замечания по ст.19 проекта). В данном случае лучше следовать аналогии с правилами судебного производства, где указанные основания разграничены (но более удачно, чем это сделано в ст.41 действующих Основ).
Последующие главы посвящаются отдельным видам нотариальных производств по каждому виду нотариальных действий, где на основе общих правил нотариального производства дается характеристика основных составляющих при их совершении.
Следует иметь в виду, что повышение процедурной сложности характерно для многих несудебных сфер юридической деятельности. Например, в разрабатываемом Исполнительном кодексе РФ (также рабочей группой при администрации Президента РФ) выделяется раздел «Стадии исполнительного производства», содержащий общие правила, и отдельные главы об особенностях совершения отдельных видов исполнительных действий в зависимости от вида имущества, субъектов и т.д.1
2. По модели нотариальной деятельности. На наш взгляд, в основных положениях модель нотариальной деятельности осталась прежней – нотариус играет роль промежуточного звена в документообороте, задача которого состоит в проверке полноты сбора документов, подготовке нотариального акта и направлении его дальше по этой цепочке, за исключением передачи подготовленных документов для регистрации сделок с недвижимым имуществом (хотя есть и другие сделки, требующие внесения изменения данных в иные публичные реестры). Поэтому полномочия нотариуса на установление юридико-фактической основы для совершения нотариального действия по прежнему ограничены истребованием и получением документов (ст.22 проекта), сохраняется такое основание для отказа в совершении нотариального действия как непредоставление исчерпывающего перечня документов, необходимым для совершения нотариальных действий (ст.20 проекта) и т.д.
На наш взгляд, современная модель нотариата должна быть более активной и инициативной в защите прав, в том числе путем предоставления полномочий на сбор документов самим нотариусом, проверки их достоверности и т.д. Более подробно данные положения развиваются в постатейных замечаниях к проекту.
3. Развитость общей части проекта Закона. Кодифицированный правовой акт, к которым можно отнести и данный закон, характеризуется развитой общей частью, вынесением за скобки ряда общих правил и стремлением расширить институты общерегулятивного действия.
В этом смысле проект Закона содержит достаточно небольшую главу 1 «общие положения» (всего 14 статей). На наш взгляд, проект Закона только бы выиграл от более полноценной общей части, в которой бы раскрывались основные принципы нотариального права и нотариального производства, придавая закону столь необходимую для имиджа нотариата некоторую теоретичность и глубину. Практически все процедурно-процессуальные законы последних лет содержат проработанную общую часть, отражающую стремление придать соответствующему виду юридической деятельности значимость и процедурную сложность. Ряд наших предложений по совершенствованию общей части также дается в постатейных замечаниях.