Приостановление операций по счетам налогоплательщика в банке

Вид материала

Содержание

Подобный материал:

1 2 3 4

Ограничения при банкротстве

Налоговые органы не вправе принимать решение о приостановлении операций по счетам в банке после даты введения процедуры финансового оздоровления, внешнего управления или конкурсного производства - мер, направленных на финансовое оздоровление предприятия, а также после признания предприятия несостоятельным (банкротом). Данный вывод следует из положений Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (ст. 63, 81, 94 и 126).

Судебная практика:

Дела по процедуре финансового оздоровления (наблюдения) - Постановления ФАС Северо-Западного округа от 01.11.2007 № А05-3650/2007 и от 27.06.2007 № А05-1576/2007, ФАС Уральского округа от 19.12.2007 № Ф09-10602/07-С3, ФАС Центрального округа от 20.04.2007 № А64-4449/06-16

Дела по процедуре внешнего управления - Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 16.05.2008 № А17-4071/2007-05-21 и ФАС Северо-Западного округа от 06.03.2008 № А05-8926/2007

Дела по процедуре конкурсного производства - Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 02.08.2007 № Ф04-5392/2007(37006-А46-41), ФАС Северо-Кавказского округа от 26.05.2008 № Ф08-2251/2008, ФАС Северо-Западного округа от 22.04.2008 № А56-45049/2007 и ФАС Уральского округа от 04.05.2008 № Ф09-2943/08-С3)

Исключение составляют текущие платежи, обязанность уплаты которых возникает после введения любой из вышеперечисленных процедур. Суммы таких платежей могут быть взысканы налоговым органом в общем (бесспорном) порядке.

Судебная практика: Постановление ФАС Уральского округа от 31.01.2007 № Ф09-46/07-С3

В какой срок принимается решение о приостановлении операций по счетам в банке?

Если основанием принятия решения о приостановлении операций по счетам в банке стало неуплата налога по требованию налогового органа, решение о введении обеспечительной меры может быть принято налоговым органом после истечения срока уплаты налоговой задолженности, указанного в требовании, но не ранее вынесения решения о взыскании этой задолженности (в порядке ст. 46 или 48 НК РФ).

Если основанием принятия решения о приостановлении операций по счетам в банке стало непредставление налоговой декларации, решение о введении обеспечительной меры может быть принято в любой из дней после истечения 10-тидневного срока, исчисляемого с установленной НК РФ даты представления декларации.

В таком случае приостановление операций по счетам производится на все имеющиеся и поступающие на счет в банке денежные средства. Исключение составляют лишь суммы, которые могут быть расходованы на платежи, очередность исполнения которых в соответствии со ст. 855 ГК РФ предшествует исполнению обязанности по уплате налоговых платежей.

Если решение о приостановлении операций по счетам в банке принято в связи с тем, что у налогового органа имеются достаточные основания полагать, что непринятие обеспечительных мер может затруднить или сделать невозможным исполнение решения о привлечении к налоговой ответственности (об отказе в привлечении к налоговой ответственности) и (или) взыскание недоимки, пеней и штрафов, указанных в решении, решение о введении обеспечительных мер может быть принято при наличии двух условий:

- после наложения запрета на отчуждение (передачу в залог) имущества,

- если совокупная стоимость такого имущества по данным бухгалтерского учета меньше общей суммы недоимки, пеней и штрафов, подлежащей уплате по решению о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности).

Запрет на отчуждение имущества может быть введен налоговым органом сразу после вынесения решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (об отказе в привлечении к ответственности).

Оформление решения о приостановлении операций по счетам в банке

Решение о приостановлении операций по счетам в банке принимается руководителем (заместителем руководителя) налогового органа.

Если решение о приостановлении операций по счетам подписано должностным лицом, полномочия которого на совершение указанных действий не подтверждены, принятое решение незаконно.

Судебная практика: Постановления ФАС Северо-Западного округа от 14.06.2007 № А05-13604/2006-18 и ФАС Северо-Западного округа от 04.12.2007 А05-13604/2006-18

Обратите внимание: если основанием принятия решения о приостановлении операций по счетам в банке стало неисполнение налогоплательщиком требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа, то обеспечительная мера может быть введена не ранее вынесения решения о взыскании неуплаченных по требованию сумм. Речь идет о принятии в порядке ст. 46 НК РФ решения о взыскании налога, сбора, а также пеней, штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) - организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя в банках.

К тому же по данному основанию операции по счету приостанавливаются только в размере, соответствующем сумме налоговой задолженности, взыскание которой обеспечивается данной обеспечительной мерой.

Обратите внимание: в решении налогового органа о приостановлении операций по счетам должны быть указаны конкретные обстоятельства и основания, повлекшие принятие данной обеспечительной меры

Судебная практика: Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.06.2007 № А74-4624/06-Ф02-3403/07

В случае принятия решения о приостановлении операций по счетам в соответствии с п. 1 и 2 ст. 76 НК РФ в решении указывается сумма, подлежащая взысканию, а также основания ее взыскания (решение налогового органа о взыскании налогов, сборов, пеней и штрафов)

См. Письма Минфина России от 09.07.2008 № 03-02-07/1-268 и от 31.05.2007 № 03-0207/1-265

Налоговым кодексом РФ не утверждена форма решения о приостановлении операций по счетам в банке. Она разработана и утверждена на ведомственном уровне. Данная форма решения предусматривает в частности описательную и резолютивную части.

В описательной части решения излагаются обстоятельства существа установленного факта нарушения налогового законодательства (неисполнение требования об уплате налога, непредставление в установленный срок налоговой декларации).

В резолютивной части решения указывается:

- полное наименование банка (БИК),

- вид и номера счетов, по которым приостанавливаются расходные операции,

- сумма, подлежащая взысканию в соответствии с решением налогового органа о взыскании за счет денежных средств на счетах в банках (дата и номер решения) в обеспечение исполнения которого принято настоящее решение. Для случаев, когда решение о приостановлении операции по счетам принято в связи с непредставление налоговой декларации данная позиция в решении не указывается.

См. Приказ ФНС России от 01.12.2006 № САЭ-3-19/825@, которым утверждена форма решения о приостановлении операций по счетам в банке и Письмо Минфина России от 12.07.2007 № 03-02-07/1-325

Если решение о приостановлении операций по счетам в банке принято в связи с тем, что у налогового органа есть основания предполагать, что исполнение решения о привлечении к налоговой ответственности (об отказе в привлечении к ответственности) будет невозможно или затруднено (п. 10 ст. 101 НК РФ), в резолютивной части решения должна быть указана сумма, в пределах которой операции должны быть приостановлены.

См. Информацию УФНС России по Оренбургской области от 08.05.2007

Какими способами решение о приостановлении операций по счетам может быть передано налоговым органом в банк?

Согласно п. 4 ст. 76 НК РФ решение о приостановлении операций по счетам передается налоговым органом в банк на бумажном носителе или в электронном виде.

Обратите внимание: Налоговый кодекс не предусматривает срок, в течение которого это решение должно быть направлено налоговым органом в банк.

Форма и порядок направления в банк решения в бумажном виде устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов (ФНС России).

Если решение направляется в банк в электронном виде, действует иной порядок – он устанавливается Центральным банком РФ по согласованию с ФНС России.

Если решение о приостановлении операций по счетам в банке оформлено на бумажном носителе

Налоговый орган направляет решение о приостановлении операций по счетам в банк заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении или вручает решение представителю банка под расписку.

См. Приказы ФНС России от 01.12.2006 № САЭ-3-19/824@ и № САЭ-3-19/825@, которыми утверждены порядок и формы документов о приостановлении операций по счетам в банке и о снятии данной обеспечительной меры

Если решение о приостановлении операций по счетам в банке оформлено в электронном виде

Налоговый орган, принявший решение о приостановлении операций по счетам в банке направляет его в электронном виде в Межрегиональную инспекцию ФНС России по централизованной обработке данных.

МИ ФНС России по ЦОД, соответствующим образом обработав решение (зашифровав его), направляет зашифрованный пакет в Уполномоченное подразделение Банка России - подразделение Банка России, на которое распорядительным актом Банка возложены полномочия по обмену сообщениями с МИ ФНС России по ЦОД.

При этом банки должны заключить с Банком России (в лице территориального учреждения Банка) соглашение о получении решений в электронном виде через Банк России.

См. Положение о порядке направления в банк решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в банке или решения об отмене приостановления операций по счетам налогоплательщика-организации в банке в электронном виде через банк России, утв. Центральным банком РФ 09.10.2008 № 322-П

Обратите внимание: несмотря на то, что Налоговый кодекс РФ допускает возможность выбора носителя решения – бумажный или электронный вариант, налоговое ведомство обязывает нижестоящие налоговые органы оформлять решение о приостановлении операций по счетам в электронном виде.

См. Приказ ФНС России от 01.12.2006 № САЭ-3-19/824@ «Об утверждении порядка направления в банк решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке и решения об отмене приостановления операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке на бумажном носителе»

Как определяется момент получения банком решения о приостановлении операций по счетам?

Решение о приостановлении операций по счетам на бумажном носителе может быть получено законным представителем банка, руководителем филиала банка или иным должностным лицом, уполномоченным банком.

Обратите внимание: термин «представитель банка» должен использоваться в значении, придаваемом положениями гл. 4 НК РФ законному и уполномоченному представителю.

Из статьи 27 НК РФ:

Законными представителями налогоплательщика-организации признаются лица, уполномоченные представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов.

Законными представителями налогоплательщика - физического лица признаются лица, выступающие в качестве его представителей в соответствии с гражданским законодательством РФ.

Из статьи 29 НК РФ:

Уполномоченный представитель налогоплательщика-организации осуществляет свои полномочия на основании доверенности, выдаваемой в порядке, установленном гражданским законодательством РФ.

Уполномоченный представитель налогоплательщика - физического лица осуществляет свои полномочия на основании нотариально удостоверенной доверенности или доверенности, приравненной к нотариально удостоверенной.

Не могут быть уполномоченными представителями налогоплательщика должностные лица налоговых органов, таможенных органов, органов государственных внебюджетных фондов, органов внутренних дел, судьи, следователи и прокуроры.

Дата и время получения банком решения о приостановлении операций по счетам указываются в уведомлении о вручении или в расписке о получении такого решения.

Бланк решения о приостановлении операций по счетам в банке на бумажном носителе включает корешок решения, в котором банком делается отметка о получении этого решения – проставляется печать банка, ставиться подпись представителя банка с указанием его ФИО, а также дата и время получения решения.

Если решение о приостановлении операций по счетам направлялось в банк почтой (письмом с уведомлением о вручении), дата и время его получения банком должна быть указана в уведомлении о вручении.

См. Приказ ФНС России от 01.12.2006 № САЭ-3-19/825@ «Об утверждении порядка направления в банк решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке и решения об отмене приостановления операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке на бумажном носителе», а также Письмо Минфина России от 09.10.2007 № 03-02-07/1-434

При направлении в банк решения о приостановлении операций по счетам в электронном виде, дата и время его получения банком определяются в порядке, устанавливаемом ЦБ РФ по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов (п. 7 ст. 76 НК РФ).

Датой и временем получения банком (филиалом банка) решения в электронном виде, начиная с которого выполняются последующие действия банка (филиала банка) по его исполнению, считаются дата и время завершения проверки КА (код аутентификации) решения в электронном виде при положительных результатах проверки данного КА.

См. Положение о порядке направления в банк решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в банке или решения об отмене приостановления операций по счетам налогоплательщика-организации в банке в электронном виде через банк России, утв. Центральным банком РФ 09.10.2008 № 322-П (п. 3.5)

Обратите внимание: решение о приостановлении операций по счетам в банке распространяется на счета налогоплательщиков, открытых в филиалах банка, поэтому, устанавливая срок получения банком данного решения, следует устанавливать дату и время передачи банком решения соответствующему филиалу, а также дату и время получения этого решения филиалом.

См. Письмо Минфина России от 31.05.2007 № 03-02-07/1-265

Моментом получения банком решения о приостановлении операций по счетам следует считать дату получения этого решения дополнительным офисом банка, в котором открыт расчетный счет налогоплательщика

Судебная практика: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.11.2007 № Ф04-7710/2007(39883-А03-43)

Обратите внимание: если в решении налогового органа о приостановлении операций по счетам в банке указано наименование либо ИНН организации, которые не соответствуют сведениям об этой организации, которые содержатся в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе, а также когда указан номер счета, отсутствующий в банке, такое решение не подлежит исполнению банком.

См. Письмо Минфина России от 29/09/2008 № 03-02-07/1-380

Каким образом налогоплательщик должен быть уведомлен о приостановлении операций по его счетам в банке?

Копия решения о приостановлении операций по счетам в банке передается налогоплательщику под расписку или иным способом, свидетельствующим о дате получения налогоплательщиком копии этого решения (п. 4 ст. 76 НК РФ).

Срок передачи налогоплательщику копии решения – не позднее дня, следующего за днем принятия решения о приостановлении операций по счетам в банке.

Является ли основанием отмены решения о приостановлении операций по счетам в банке нарушение налоговым органом срока вручения налогоплательщику решения?

Арбитражные суды признают нарушение срока вручения налогоплательщику решения о приостановлении операций по счетам в банке процессуальным нарушением, но не существенным, то есть не являющимся безусловным основанием отмены принятого налоговым органом решения о приостановлении операций по счетам в банке.

Судебная практика: Постановления ФАС Московского округа от 26.07.2007 № КА-А40/6866-07, от 23.05.2008 № КА-А40/4404-08 и от 26.07.2007 № КА-А40/6866-07

Счета, на которые распространяется действие решения налогового органа о приостановлении операций по счетам

Счета (счет) – это расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты (ст. 11 НК РФ). К таким счетам относятся: расчетные, корреспондентские, текущие, текущие валютные счета, «рублевые» счета типа «К» и «Н» нерезидентов, счета, обслуживаемые с помощью корпоративных банковских карт.

Обратите внимание: если приостанавливаются операций по валютному счету, банк должен определить эквивалент суммы в рублях, в пределах которой операции приостанавливаются. Пересчет производится по курсу иностранной валюты, установленному ЦБ РФ на дату продажи валюты (ст. 46 НК РФ).

См. Письмо Минфина России от 28.03.2007 № 03-02-07/1-140

На какие счета клиента банка не распространяется введенная налоговым органом обеспечительная мера в виде приостановления операций по счетам в банке?

Приостановление операций по счетам в банке не распространяется на счета клиентов банков, открытые не основании на договора банковского счета, а также на счета, являющиеся внутренними счетами бухгалтерского учета банка:

- депозитные,

- ссудные,

- аккредитивные,

- валютные транзитные и валютные специальные транзитные счета,

- лицевые счета бюджетных учреждений, открытые для учета операций со средствами, находящимися у них во временном распоряжении,

- счета, предназначенные для расчетов с третьими лицами, денежные средства на которых налогоплательщику не принадлежат.

См. Письма Минфина России от 25.10.2007 № 03-02-07/1-447 и от 27.04.2007 № 03-02-07/1-208

Действия банка, получившего решение налогового органа о приостановлении операций по счету клиента

Приостановление операций по счетам в банке означает прекращение банком расходных операций по этим счетам, если решение принято налоговым органом в связи с непредставлением налогоплательщиком налоговой декларации. Если же решение о приостановлении операций по счетам в банке принято по иным основаниям, банк прекращает расходные операции по счетам клиента в пределах суммы, указанной в решении о приостановлении операций по счетам (п. 1 ст. 76, п. 10 ст. 101 НК РФ).

Обратите внимание: приостановление операций по счетам в банке означает и запрет выдавать с этих счетов наличные. Осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц отнесено к банковским операциям (п. 1 ст. 76 НК РФ и п. ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 «О банках и банковской деятельности»).

См. Письмо Минфина России от 21.09.2007 № 03-02-07/1-413

Решение налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке подлежит безусловному исполнению банком (п. 6 ст. 76 НК РФ). При этом банк не несет ответственности за убытки, понесенные его клиентом в результате приостановления его операций в банке по решению налогового органа (п. 10 ст. 76 НК РФ).

Получив решение налогового органа о приостановлении операций по счетам в банк обязан сообщить в этот налоговый орган об остатках денежных средств на счетах налогоплательщика в банке, операции по которым приостановлены. Срок представления данной информации - не позднее следующего дня после дня получения решения о приостановлении операций по счетам в банке (п. 5 ст. 76 НК РФ).

Обратите внимание: от определения момента получения банком решения налогового органа о приостановлении операций по счетам зависит исчисление срока исполнения банком обязанности сообщить в налоговый орган об остатках денежных средств на счетах, операции по которым приостановлены

Особенностей исчисления срока для исполнения данной обязанности банками в зависимости от носителя решения о приостановлении операций по счетам (бумажный или электронный вариант) Налоговым кодексом РФ не установлено. Вместе с тем следует учитывать, что:

- для решения, направленного в банк заказным почтовым отправлением, - это дата и время, указанные в уведомлении о вручении;

- для решения, врученного под расписку представителю банка, - дата и время, указанные в отметке о принятии решения;

- для решения, направленного в электронном виде, - дата и время завершения проверки КА (код аутентификации) решения в электронном виде при положительных результатах проверки данного КА.

См. Порядок направления в банк решения о приостановлении операций по счетам на бумажном носителе, утв. Приказом ФНС России от 01.12.2006 № САЭ-3-19/824@, Порядок направления в банк решения о приостановлении операций по счетам в электронном виде, утв. утв. Центральным банком РФ 09.10.2008 № 322-П, а также Письмо Минфина России от 07.08.2007 № 03-02-07/1-36, а также Письмо Минфина России от 12.07.2007 № 03-02-07/1-325

В каком виде банк должен представить в налоговый орган информацию об остатках денежных средств на счете клиента?

Налоговый кодекс РФ не требует утверждения каких-либо форм документов, содержащих представляемую банками в налоговые органы информацию.

Вместе с тем, банкам можно использовать утвержденную ФНС России форму.

См. Приказ ФНС России от 30.03.2007 № ММ-3-06/178@ «Об утверждении порядка представления банками информации о наличии счетов в банке и (или) об остатках денежных средств на счетах, об операциях на счетах по запросам налоговых органов и соответствующие формы справок и выписок» (приложение 3 к Приказу).

Что должен предпринять банк, получивший решение о приостановлении операций по счету, если на этом счете недостаточно денежных средств?

В ситуации, когда решение о приостановлении операций по счетам в банке принято в связи с неисполнением налогоплательщиком требования об уплате налога, пеней и штрафа, прекращение банком расходных операций по счету производится в пределах суммы, указанной в решении о приостановлении операций по счетам. Если на счетах такого налогоплательщика недостаточно денежных средств для исполнения решения о взыскании задолженности, банк должен приостановить все расходные операции по счетам такого налогоплательщика - как в отношении имеющихся на момент приостановления операций по счетам остатков денежных средств, так и в отношении денежных средств, которые будут поступать на эти счета до полного покрытия суммы, указанной в решении.

Обратите внимание: решение о приостановлении операций по счетам в банке не распространяется на платежи, очередность исполнения которых в соответствии с гражданским законодательством РФ предшествует исполнению обязанности по уплате налогов и сборов, а также операций по списанию денежных средств в счет уплаты налогов (авансовых платежей), сборов, соответствующих пеней и штрафов.

См. Письма Минфина России от 09.07.2008 № 03-02-07/1-268 и от 17.04.2007 № 03-02-07/1-182

Что должен предпринять банк, получивший решение о приостановлении операций по счету, который закрыт?

При получении решения налогового органа о приостановлении операций по закрытым счетам налогоплательщика банку следует выявить обстоятельства, повлекшие за собой принятие налоговым органом такого решения, в частности установить:

- дату и время направления банком сообщения налоговому органу о закрытии счета организации,

- дату и время получения налоговым органом этого сообщения,

- дату и время направления налоговым органом решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке,

- дату и время получения банком такого решения.

При этом датой электронного сообщения банком в налоговый орган по месту своего нахождения об открытии (закрытии) счета признается дата, включаемая в квитанцию о принятии налоговым органом электронного сообщения.

Проверив перечисленные обстоятельства, банк должен сообщить в налоговый орган о невозможности исполнения решения о приостановлении операций по счетам в связи с тем, что счет клиента банка на момент получения решения закрыт.

См. Положение от 07.09.2007 № 311-П "О порядке сообщения банком в электронном виде налоговому органу об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета", утв. Центральным банком РФ по согласованию с ФНС России, Письмо Минфина России от 21.11.2007 № 03-02-07/1-497

В каких случаях возможно списание банком денежных средств со счета клиента, операции по которому приостановлены налоговым органом?

Налогоплательщик вправе по своему усмотрению использовать денежные средства, находящиеся на его счете в банке, в части превышения суммы, указанной в решении налогового органа о приостановлении операций по счетам (п. 1, 2, 9 ст. 76 НК РФ).

См. Письма Минфина России от 21.06.2007 № 03-02-07/1-304 и от 09.07.2008 № 03-02-07/1-268

Приостановление операций по счету не распространяется на платежи, очередность исполнения которых в соответствии с гражданским законодательством предшествует исполнению обязанности по уплате налогов и сборов, а также на операции по списанию денежных средств в счет уплаты налогов (авансовых платежей), сборов, соответствующих пеней и штрафов и по их перечислению в бюджетную систему РФ.

На основе п. 2 ст. 855 ГК РФ, в котором установлена очередность списания банком денежных средств со счета клиента при недостаточности таких средств для удовлетворения всех предъявленных к нему требований, а также Постановления Конституционного Суда РФ от 23.12.1997 № 21-П, которым признан несоответствующим Конституции РФ абз. 4 п. 2 ст. 855 ГК РФ, можно сделать следующий вывод.

Банк вправе осуществлять расходные операции по счету, операции по которому приостановлены налоговым органом, в отношении платежей первой и второй очереди:

- в первую очередь осуществляется списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований о взыскании алиментов;

- во вторую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

При этом списание средств со счета по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в порядке календарной очередности поступления документов.

См. Письма Минфина России от 01.02.2007 № 03-02-07/1-29 и от 29.03.2007 № 03-02-07/1-147

Действие обеспечительной меры не распространяется на уплату налогов и сборов, в частности государственной пошлины, то есть платежей установленный НК РФ и зачисляемый в бюджетную систему РФ.

См. Письмо Минфина России от 12.04.2007 № 03-02-07/1-172

Обратите внимание: решение о приостановлении операций по счетам в банке не распространяется на платежи, связанные с продолжением функционирования юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, а также с работой ликвидационной комиссии

Судебная практика: Постановление ФАС Дальневосточного округа от 07.03.2007 № Ф03-А51/07-2/141

Вправе ли банк закрыть счет клиента, операции по которому приостановлены налоговым органом?

Налоговым кодексом РФ не предусмотрена отмена решения налогового органа о приостановлении операций по счетам в банке в случае расторжения договора банковского счета. Положения ст. 859 ГК РФ, согласно которым расторжение договора по заявлению клиента или по решению банка (при отсутствии в течение двух лет движения по счету клиента) является основанием для закрытия счета, в данном случае не применяются.

См. Инструкцию Центрального банка РФ от 14.09.2006 № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» (абз. 4 п. 8.5), Письмо Центрального Банка РФ от 12.02.2007 № 31-1-6/363, Письмо Минфин России от 01.08.2008 № 03-02-07/1-334, Письмо УФНС России по Брянской области от 30.01.2006

Судебная практика: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19.02.2007 № Ф04-383/2007(31334-А81-40)

Обратите внимание: при наличии заявления клиента о закрытии счета банк вправе удерживать денежные средства, находящиеся на счете клиента на момент его закрытия, до отмены решения налогового органа о приостановлении операций по счетам в отношении этого клиента банка.

См. Письмо Центрального Банка РФ от 12.02.2007 № 31-1-6/363 «О применении инструкции № 28-И» (п. 2.1)

Вправе ли банк отрывать новые счета налогоплательщику, у которого решением налогового органа приостановлены операции по счетам?

При наличии решения о приостановлении операций по счетам организации банк не вправе открывать этой организации новые счета (п. 12 ст. 76 НК РФ). В таком случае банк вправе (и даже обязан) отказать клиенту в открытии счета (ст. 76, 134 НК РФ и ст. 846 ГК РФ).

Такой же вывод содержится в Постановлении Президиума ВАС РФ от 12.05.2009 № 12053/08: приостановление операций по счетам налогоплательщика-организации в банке, согласно п. 1 ст. 76 НК РФ означает прекращение банком всех расходных операций по данному счету, если иное не предусмотрено настоящей статьей. При наличии решения о приостановлении операций по счетам банк не вправе открывать организации новые счета.

В п. 2 ст. 846 ГК РФ указано, что банк не вправе отказать в открытии счета, за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами. Таким образом, в установленных законом случаях допускается отказ банка в открытии счета клиенту. При этом закрытие банком счета налогоплательщика не является основанием для отмены решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика.

Обратите внимание: открытие банком счета организации, индивидуальному предпринимателю, нотариусу, занимающемуся частной практикой, или адвокату, учредившему адвокатский кабинет, при наличии решения о приостановлении операций по счетам, признается нарушением законодательства о налогах и сборах и влечет привлечение банка к ответственности по п. 1 ст. 132 НК РФ.

См. Письмо Минфина России от 06.03.2008 № 03-02-07/1-87

Исключение составляют депозитные, ссудные и иные счета, которые не подпадают под данное в ст. 11 НК определение понятию «счет» для целей Налогового кодекса РФ.

См. Письмо Минфина России от 21.11.2007 № 03-02-07/1-497

Распространяется ли запрет открывать новые счета на любые банки?

Хотя из буквального прочтения норм ст. 76 НК РФ, устанавливающих основания и порядок приостановления операций по счетам в банке, следует, что запрет касается только банка, который получил решение налогового органа о приостановлении операций по уже имеющимся счетам клиента, полагаем, что запрет открывать новые счета касается любого банка.

Суть приостановления операций по счетам заключается в обеспечении исполнения налоговой обязанности за счет средств налогоплательщика не в каком-то конкретном банке, а на его счетах вообще. Хотя стоит признать, что НК РФ не предусматривает механизм извещения иных банков о принятии налоговым органом решения о приостановлении операций по счетам в отношении конкретного налогоплательщика (потенциального клиента другого банка).

Обратите внимание: открытие налогоплательщиком расчетного счета в ином банке при наличии инкассового поручения и/или решения о приостановлении операций по ранее открытым счетам в других банках может являться признаком совершения преступления по ст. 199.2 УК РФ «Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и сборов».

См. Письмо Инспекции ФНС России по г. Мончегорску Мурманской области от 04.03.3006

Возможна ли замена одной обеспечительной меры – приостановления операций по счетам в банке - на другую обеспечительную меру?

Приостановление операций по счетам, принятое налоговым органом в обеспечение решения о привлечении налогоплательщика к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности), может быть заменено на:

- банковскую гарантию,

- залог ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, или залог иного имущества,

- поручительство третьего лица.

Обратите внимание: замена одной обеспечительной меры на другую возможна по просьбе лица, в отношении которого принято решение о принятии обеспечительной меры.

Что является основанием отмены решения налогового органа о приостановлении операций по счетам в банке?

1. Исполнение налогоплательщиком обязанности по уплате налогов, сборов, пеней, штрафов, указанных в решении налогового органа о взыскании за счет денежных средств или их принудительное взыскание налоговым органом – применительно к решениям о приостановлении операций по счетам, принятым в связи с неисполнением налогоплательщиком обязанности по уплате налога.

Обратите внимание: налогоплательщик должен представить в налоговый орган документы (копии), подтверждающие факт уплаты или взыскания налоговой задолженности

См. Приказ ФНС России от 01.12.2006 № САЭ-3-19/825@, которым утверждена форма решения об отмене решения о приостановлении операций по счетам в банке, а также Письмо Минфина России от 29.10.2007 № 03-02-07/1-453.

Срок принятия решения об отмене приостановления операций по счетам в банке в таком случае - не позднее одного дня, следующего за днем получения налоговым органом документов (их копий), подтверждающих факт взыскания налога, пеней, штрафа (факт добровольной уплаты этих сумм налогоплательщиком).

2. Представление налогоплательщиком налоговой декларации – применительно к решениям о приостановлении операций по счетам в банке, принятым в связи с непредставлением налогоплательщиком налоговой декларации (п. 4 ст. 76 НК РФ).

В этом случае приостановление операций по счетам отменяется решением налогового органа не позднее одного дня, следующего за днем представления декларации.

3. Наличие у налогоплательщика денежных средств на счетах в банках в размере, превышающем указанную в решении о приостановлении операций по счетам сумму – применительно к решениям, принятым в обеспечение взыскания налогов (п. 9 ст. 76 НК РФ).

Именно налогоплательщик должен обратиться в налоговый орган с заявлением об отмене решения о приостановлении операций по счету. В заявлении должен быть указан счет, на котором достаточно денежных средств для исполнения решения налогового органа о взыскании налога.

Срок принятия решения по заявлению налогоплательщика – в течение двух дней со дня получения заявления.

См. Письма Минфина России от 17.04.2007 № 03-02-07/1-182 и от 09.07.2008 № 03-02-07/1-268

Если к заявлению налогоплательщик не приложил документы, подтверждающие наличие денежных средств на другом счете, налоговый орган вправе (до принятия решения по заявлению) направить в банк запрос об остатках денежных средств. Срок направления запроса - в течение дня, следующего за днем получения заявления.

Срок исполнения банком запроса налогового органа - в течение пяти дней со дня получения мотивированного запроса (ст. 86 НК РФ). Пятидневный срок, отведенный банкам для направления информации в налоговый орган, исчисляется в зависимости от того, каким способом поступил в банк:

- для запроса, врученного под расписку представителю банка, - со дня, следующего за днем, указанным в расписке (отметке) о принятии запроса;

- для запроса, направленного в банк заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, - со дня, следующего за днем вручения почтового отправления, указанного в уведомлении о вручении.

См. Приказ ФНС России от 30.03.2007 № ММ-3-06/178@

После получения от банка информации о наличии достаточного остатка денежных средств на счетах налогоплательщика, налоговый орган обязан принять решение об отмене приостановления операций по счетам в части превышения. Срок принятия решения - в течение двух дней с момента получения информации банка.

Обратите внимание: минимум восемь дней потребуется налогоплательщику для того, чтобы счета, операции по которым приостановлены полностью, были разблокированы.

4. Исполнение налогоплательщиком решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (об отказе в привлечении к ответственности) либо его отмена вышестоящим налоговым органом или судом – применительно к случаям, когда операции по счетам приостановлены в целях обеспечения исполнения основного решения (п. 10 ст. 101 НК РФ).

Решение об отмене решения о приостановлении операций по счетам в банке вступает в силу с момента его принятия.

См. Письмо Минфина России от 14.12.2007 № 03-02-07/1-484

Обратите внимание: руководитель (заместитель руководителя) налогового органа, принявший решение о приостановлении операций, вправе отменить обеспечительные меры и до указанного срока. При этом каких-либо условий для отмены данной обеспечительной меры в Налоговом кодексе РФ не оговорено.

5. Признание арбитражным судом несостоятельным (банкротом) налогоплательщика, в отношении которого налоговым органом принято решение о приостановлении операций по счетам.

В таком случае снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника. Наложение новых арестов на имущество должника и иных ограничений распоряжения имуществом должника не допускается (п. 1 ст. 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Судебная практика: Постановления ФАС Дальневосточного округа от 28.03.2008 № Ф03-А04/08-2/491 и ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.06.2007 № А33-16902/06-Ф02-3808/07)

Обратите внимание: изменение структуры филиальной сети банка или закрытие банком счета налогоплательщика не является основанием для отмены решения о приостановлении операций по счетам в банке. Налоговым кодексом РФ не предусмотрен возврат банком в налоговый орган решений о приостановлении операций по счету в таких ситуациях.

См. Письмо Минфина России от 06.03.2008 № 03-02-07/1-87

Порядок отмены решения о приостановлении операций по счетам

Налоговым кодексом РФ не установлено, что отмена решения о приостановлении операций по его счетам в банке возможна исключительно налоговым органом, вынесшим решение о приостановлении операций по счетам. Возможны ситуации, когда решение о приостановлении операций по счетам принято одним налоговым органом, а отменяется другим (например, при смене места постановки на налоговый учет).

См. Письмо Минфина России от 14.12.2007 № 03-02-07/1-484

Решение об отмене приостановления операций по счетам вручается должностным лицом налогового органа представителю банка по месту нахождения этого банка под расписку или направляется в банк в электронном виде или иным способом, свидетельствующим о дате его получения банком.

Срок вручения решения об отмене приостановления операций по счетам в банке – не позднее дня, следующего за днем принятия этого решения.

См. Письмо Минфина России от 09.10.2007 № 03-02-07/1-434

Термин "представитель банка" должен использоваться в значении законного или уполномоченного представителя банка, какое им придают нормы гл. 4 НК РФ, определяющих институт "представительство в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах"

См. Письмо Минфина России от 16.01.2008 № 03-02-07/1-16

Обратите внимание: получение указанного решения от налогоплательщика не является для банка основанием разблокировки счета. Действие решения о приостановлении операций по счетам в таком случае сохраняется до момента получения банком от налогового органа оригинала этого решения.

См. Приказ ФНС России от 01.12.2006 № САЭ-3-19/824@ «Об утверждении Порядка направления в банк решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов, налогового агента) и решения об отмене приостановления операций по счетам на бумажном носителе», а также Письма Минфина России от 30.03.2007 № 03-02-07/1-150 и от 31.05.2007 № 03-02-07/1-266

Но если банк выдал представителю налогоплательщика соответствующую доверенность, последний становится Представителем банка в понимании НК РФ и сможет оперативно доставить решение об отмене приостановления операций по счетам в банке в налоговом органе в банк.

См. Письмо Минфина России от 16.01.2008 № 03-02-07/1-16

Обжалование решения о приостановлении операций по счетам в банке

Каждое лицо имеет право обжаловать акты налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействие их должностных лиц, если, по мнению этого лица, такие акты, действия или бездействие нарушают его права (ст. 137 НК РФ). Данное право распространяется и на решения налоговых органов о приостановлении операций по счетам в банке.

Налогоплательщик получил решение о приостановлении операций по счетам в банке, что делать?

Предлагаем возможные варианты.

1. Решение налогового органа о приостановлении операций по счетам в банке не обжаловать. Наоборот, оперативно устранить причины, которые вызвали принятие налоговым органом такого решения – уплатить выставленные налоговым органом суммы налогов, пеней, штрафов, представить налоговую декларацию.

Такой вариант обязателен для налогоплательщиков, которые признают претензии налогового органа и обоснованность принятой обеспечительной меры.

2. Решение налогового органа о приостановлении операций по счетам в банке не обжаловать. А для того, чтобы иметь возможность осуществлять безналичные расчеты открыть новый счет в другом банке.

Рискованный вариант, поскольку у налогового органа появляются основания для привлечения налогоплательщика к ответственности.

3. Обжаловать акт налогового органа, на основании которого принято решение о приостановлении операций по счетам в банке - решение о взыскании налога, требование о его уплате, решение о привлечении к налоговой ответственности (об отказе в привлечении к ответственности).

Признание вышестоящим налоговым органом или арбитражным судом оспоренного решения недействительным влечет признание недействительным решения налогового органа о введении обеспечительных мер (приостановление операций по счетам в банке).

4. Обжаловать решение налогового органа о приостановлении операций по счетам.

Такой вариант подходит для налогоплательщиков, уверенных в своей правоте и имеющих доказательства незаконности решения налогового органа о приостановлении операций по счетам в банке. Этот вариант и для тех налогоплательщиков, у которых нет другого способа заставить налоговый орган отменить принятое решение.

Обратите внимание: обращаясь в вышестоящий налоговый орган или суд, налогоплательщик вправе ходатайствовать о принятии обеспечительных мер, в частности о введении запрета налоговому органу и банку исполнять оспариваемое решение. При удовлетворении ходатайства в течение всего процесса рассмотрения спора налогоплательщик сможет пользоваться денежными средствами, находящимися на счетах.

Ответственность банков применительно к ст. 76 НК РФ

Банки – специальный субъект налогового правонарушения, законодатель не включил их в понятие «лица», а дал им отдельное определение (п. 2 ст. 11 НК РФ).

Глава 18 НК РФ посвящена нарушениям банками обязанностей, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, и ответственности за их совершение. Однако обратите внимание, что ответственность банков, установленная гл. 18 НК РФ, не исключает возможность привлечения их к налоговой ответственности, предусмотренной общими составами налоговых правонарушений (гл. 16 НК РФ), наравне с другими юридическими лицами.

Такой позиции придерживается ВАС РФ (см. Постановление Президиума от 31.03.09 № 16896/08 и Определение ВАС от 11.12.08 № ВАС-15556/08).

Банки несут ответственность за неправомерное несообщение (несвоевременное сообщение) лицом сведений, которые в соответствии с настоящим Кодексом это лицо должно сообщить налоговому органу (ст. 129.1 НК РФ)

Ответственность по ст. 129.1 НК РФ - штраф в размере 1000 рублей, те же деяния, совершенные повторно в течение календарного года - штраф в размере 5000 рублей.

Привлечение к ответственности по данной статье возможно, если в действиях правонарушителя отсутствуют признаки налогового правонарушения, предусмотренного статьей 126 Кодекса.

К сведениям, которые банки обязаны сообщать в налоговые органы (по запросам) относятся в частности ведомости банковского контроля, содержащих информацию об операциях по контрактам, паспорта сделок (основные и дополнительные листы), содержащих информацию об операциях по контрактам, касающихся деятельности проверяемой компании.

Мотивирует налоговый орган свой запрос положениями ст. 93.1 НК РФ, согласно которой налоговый орган вправе истребовать у контрагента или у иных лиц, к которым относятся и банки, имеющиеся у них документы (информацию), касающиеся деятельности проверяемого налогоплательщика.

2. Банки несут ответственность за открытие счета лицу при наличии у банка решения налогового органа о приостановлении операций по счетам этого лица (п. 1 ст. 132 НК РФ).

Ответственность по п. 1 ст. 132 НК РФ - штраф в размере 20 тысяч рублей.

Привлечение банка к ответственности по ст. 132 НК РФ невозможно, если на момент открытия счета банк не располагал решением налогового органа о приостановлении операций по счетам, а также в случае, если банк открыл счет, который не подпадает под понятие "счет", предусмотренное НК РФ (например, на основании договора о расчетно-клиринговом обслуживании)

Судебная практика: Постановления ФАС Московского округа от 11.01.2008 № КА-А40/13778-07 и ФАС Северо-Западного округа от 01.10.2007 № А05-3490/2007

3. Банки несут ответственность за неисполнение решения налогового органа о приостановлении операций по счетам, а именно на исполнение банком при наличии у него решения налогового органа о приостановлении операций по счетам клиента его поручения на перечисление средств, не связанного с исполнением обязанностей по уплате налога (авансового платежа), сбора, пеней, штрафа либо иного платежного поручения, имеющего в соответствии с законодательством РФ преимущество в очередности исполнения перед платежами в бюджетную систему РФ (ст. 134 НК РФ).

Ответственность по ст. 134 НК РФ - штраф в размере 20 процентов от суммы, перечисленной в соответствии с поручением налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), но не более суммы задолженности, а при отсутствии задолженности - в размере 10 тысяч рублей.

Для применения данной статьи Кодекса не имеет значения, по какому основанию налоговый орган принял решение о приостановлении операций по счетам в банке.

См. Письмо Минфина России от 26.04.2007 № 03-02-07/1-206

В каких случаях не возникает оснований для привлечения к ответственности банка по ст. 134 НК РФ?

1. Банк выдал денежные средства не третьему лицу, а самому клиенту банка, у которого решением налогового органа приостановлены операции по счету. Такое возможно при выдаче банком клиенту денежных средств на уплату налогов и сборов, выплату заработной платы.

Судебная практика: Постановления ФАС Поволжского округа от 19.06.2007 № А65-22111/2006-СА1-42, ФАС Северо-Западного округа от 28.09.2007 № А13-1030/2007 и ФАС Уральского округа от 12.05.2008 № Ф09-3126/08-С3 и от 11.10.2007 № Ф09-8299/07-С3

2. Банк произвел расходные операции по счету клиента, который признан банкротом (в отношении него введена процедура конкурсного производства)

Судебная практика: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.02.2008 № А52-3660/2007

3. Банк возвратил с расчетного счета клиента ошибочно зачисленные на этот счет денежные средства

Судебная практика: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.08.2007 № А56-22756/2006

4. В период действия решения о приостановлении операций по счетам, задолженность, послужившая основанием для принятия такого решения, погашена клиентом (налогоплательщиком)

Обратите внимание: важен сам факт отсутствия задолженности, а не принятие налоговым органом решения об отмене решения о приостановлении операций по счетам в банке в связи с уплатой этой задолженности.

Судебная практика: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 09.06.2008 № А29-8488/2007

5. Банк не получил решение налогового органа о приостановлении операций по счетам клиента (налогоплательщика)

Судебная практика: Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 10.01.2007 № Ф08-6961/2006-2881А и ФАС Северо-Западного округа от 06.08.2007 № А21-7583/2006

6. На момент осуществления расходных операций по счету налоговый орган уже принял решение об отмене решения о приостановлении операций по этому счету, даже если оно не было получено банком.

Судебная практика: Постановление ФАС Центрального округа от 26.03.2008 № А68-8288/07-477/18

4. Банки несут ответственность за несообщение в налоговый орган об остатках денежных средств на счетах, операции по которым приостановлены (ст. 135.1 НК РФ)

Ответственность по ст. 135.1 НК РФ - штраф в размере 10 тысяч рублей.

Обратите внимание: банк обязан самостоятельно исполнить данную обязанность - не позднее следующего дня после дня получения решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в банке (п. 5 ст. 76 НК РФ).

Кроме того, обязанность сообщить в налоговый орган об остатках денежных средств налогоплательщика (клиента банка) возникает у банки и при получении соответствующего запроса налогового органа.

Такой запрос может быть направлен налоговым органом в банк в случае, если налогоплательщик подал в налоговый орган заявление об отмене приостановления операций по своим счетам в банке с указанием счетов, на которых имеется достаточно денежных средств для исполнения решения о взыскании налога (п. 9 ст. 76 НК РФ). Если к указанному заявлению налогоплательщиком не приложены документы, подтверждающие наличие денежных средств на счетах, указанных в этом заявлении, налоговый орган вправе запросить об остатках денежных средств на этих счетах банк.

Административная ответственность должностных лиц банков

Должностные лица банка могут быть привлечены к административной ответственности на основании ст. 15.7 и ст. 15.9 КоАП РФ.

Часть 2 ст. 15.7 КоАП РФ предусматривает ответственность на открытие банком (иной кредитной организацией) счета организации или индивидуальному предпринимателю при наличии решения налогового органа либо таможенного органа о приостановлении операций по счетам этого лица.

Ответственность по часть 2 ст. 15.7 КоАП РФ - штраф в размере от 2 тысяч до 3 тысяч рублей.

Статья 15.9 КоАП РФ предусматривает ответственность за осуществление банком (иной кредитной организацией) расходных операций, не связанных с исполнением обязанностей по уплате налога или сбора либо иного платежного поручения, имеющего в соответствии с законодательством РФ преимущество в очередности исполнения перед платежами в бюджет (внебюджетный фонд), по счетам операции по которым приостановлены.

Ответственность по ст. 15.9 КоАП РФ - штраф в размере от 2 тысяч до 3 тысяч рублей.

Blog

Приостановление операций по счетам налогоплательщика в банке

Содержание

Ограничения при банкротстве