Консульське право
Вид материала | Диплом |
- Право собственности на полезные ископаемые, 305.21kb.
- Программа кандидатского экзамена по специальности 12. 00. 02 Конституционное право;, 412.26kb.
- Основной образовательной программы подготовки аспирантов по отрасли юридические науки, 949.09kb.
- Правовая модель доверительной собственности (траста) и использование ее в наследственном, 745.07kb.
- Е. В. Соломонов предпринимательское право учебно-методический комплекс, 10090.2kb.
- Авторские права на музыкальные произведения и их защита по гражданскому праву российской, 825.72kb.
- Г. В. Плеханова Факультет политологии и права Дисциплина: Юридическая ответственность, 63.45kb.
- Учебно-методический комплекс по дисциплине «страховое право» Для направления/специальности, 660.09kb.
- Исключительное право: правовая природа и роль в гражданском обороте 12. 00. 03 гражданское, 801.98kb.
- Планы семинарских занятий по дисциплине «Международное частное право», 47.81kb.
Як і у двосторонніх відносинах між державами, міжнародна організація зобов'язана повідомити приймаючу державу про відкриття постійного представництва відповідної держави-члена при організації. Конвенція визначає "постійне представництво" як місію представницького і постійного характеру, яка засновується державою-членом міжнародної організації при організації. Отже, головною і вирішальною ознакою є представницький характер цих місій, що в кінцевому підсумку зумовлює віднесення їх до органів зовнішніх зносин держав. Робота постійних представництв при міжнародних організаціях має певну специфіку. Сьогодні Україна є членом майже 100 міжнародних організацій і має постійні представництва при Організації Об'єднаних Націй у Нью-Йорку, при відділеннях ООН та інших міжнародних організацій у Відні, при ЄС та Раді Європи, Місію при НАТО. Як і посольства, вони належать до постійних закордонних органів зовнішніх зносин і становлять частину дипломатичної служби держави. Водночас потрібно підкреслити чітку відмінність між посольством і постійним представництвом при міжнародній організації.
По-перше, посольства функціонують у сфері двосторонніх відносин, де передбачена особлива процедура їх виникнення, тоді як постійні представництва при міжнародних організаціях діють у сфері тристоронніх відносин (акредитуюча держава — міжнародна організація — держава перебування штаб-квартири міжнародної організації).
По-друге, постійне представництво акредитується не при державі перебування, а при міжнародній організації, штаб-квартира якої розташована в цій державі. Як наслідок реальний стан використання привілеїв та імунітетів, передбачених нормами міжнародного права, все-таки залежить від держави перебування, від її політичної і правової системи, від ефективності діяльності всіх гілок влади й, особливо, виконавчої влади.
По-третє, правовий статус представників держав-членів міжнародних організацій відрізняється від статусу співробітників міжнародних організацій. Та обставина, що представники членів міжнародних організацій юридично пов'язані не з самою організацією, а з державами-членами, є вирішальним фактором у визначенні характеру і змісту їх імунітету. Вони як представники суверенних держав наділені дипломатичними привілеями та імунітетами.
По-четверте, під час призначення глави постійного представництва при міжнародній організації не вимагається запиту агреману. А тому документом, який засвідчує його призначення, є його повноваження. Відповідно термін "акредитування" при цьому замінюється на "призначення".
Перш ніж прийняти постійні представництва держав, міжнародна організація має отримати згоду країни перебування на заснування таких представництв, яка автоматично поширюється на всі держави-члени організації, а далі вже не вимагається робити запит її згоди на створення того чи іншого постійного представництва.
До функцій постійного представництва належать: забезпечення представництва акредитуючої держави при організації, підтримання зв'язків між акредитуючою державою й організацією, забезпечення участі акредитуючої держави у діяльності організації, захисті інтересів акредитуючої держави щодо організації тощо (ст. 6 Віденської конвенції). Ці функції значною мірою збігаються з тими, які виконують дипломатичні представництва. Водночас постійне представництво держав при міжнародних організаціях не наділене функціями дипломатичного захисту громадян своєї держави, консульськими функціями, які властиві дипломатичним представництвам.
Як зазначає проф. К.К. Сандровський, "постійні представництва (особливо при ООН) нерідко здійснюють дипломатичні функції і за межами відносин з організацією, наприклад, встановлюють і підтримують контакти з відповідними органами зовнішніх зносин або представниками держав, з якими відсутні дипломатичні відносини. Інколи постійні представництва за дорученням своїх урядів ведуть переговори і навіть підписують угоди про встановлення дипломатичних відносин тощо. Конвенція 1975 р. цього не передбачає, але можна, очевидно, вважати, що такого роду дії постійних представництв регулюються нормою, яка вже склалася міжнародним звичаєвим правом" [11, с. 254]. Допустимість виконання таких функцій пояснюється тим, що вони не зачіпають інтереси країни перебування, а також не суперечать основним принципам сучасного міжнародного права.
Повноваження глави представництва видаються від імені глави держави, глави уряду, міністра закордонних справ або, якщо це допускається правилами організації, іншим компетентним органом акредитуючої держави. Глава представництва, з огляду на свої функції і без пред'явлення повноважень, вважається таким, що представляє державу з метою прийняття тексту договору між цією державою та організацією.
Варто зазначити, що чисельність персоналу представництва не має виходити за межі, що є розумними і нормальними з урахуванням функцій організації, потреб цього представництва й обставин та умов, що існують у державі перебування. Акредитуюча держава повідомляє організацію про призначення, посади, звання і старшинство співробітників представництва про їх прибуття й остаточний від'їзд або про припинення їхніх функцій у представництві, а також про будь-які інші зміни, що позначаються на їхньому статусі, які можуть відбутися під час їхньої діяльності у представництві; про прибуття і остаточний від'їзд приватних домашніх працівників, що перебувають на службі у співробітників представництва, і про припинення їхньої служби; про місцезнаходження житлових приміщень представництва і приватних резиденцій, що користуються недоторканністю. Організація переадресовує відповідні повідомлення державі перебування для того, щоб остання включила їх до переліку осіб, які користуються відповідними привілеями та імунітетами.
За загальним правилом представництва засновуються в місці перебування штаб-квартири організації. Однак, якщо це допускається правилами організації і на це є попередня згода держави перебування, акредитуюча держава може засновувати своє представництво або його відділення в іншому місці. Прикладом цього є Рада Європи, яка має штаб-квартиру у Страсбурзі. Деякі з держав-членів та спостерігачів не мають своїх постійних представництв у Страсбурзі, однак мають представництва у Парижі.
Ст. 40 Конвенції передбачає дві підстави для припинення функцій глави або члена дипломатичного персоналу: після повідомлення організації про їхнє припинення акредитуючою державою та якщо представництво відкликають остаточно або тимчасово. Такий підхід був запропонований за аналогією до застосовуваного згідно з Віденською конвенцією про дипломатичні зносини 1961 р. і не викликав особливих заперечень під час роботи Конференції, хоча була спроба внести положення про оголошення перелічених вище осіб persona non grata з боку приймаючої держави.
Згідно зі ст. 5 Віденської конвенції 1975 p., держави, які не є членами організації, можуть засновувати постійні
місії спостерігачів, якщо таке право їм буде надане з боку міжнародної організації. При окремих міжнародних організаціях, передусім при ООН, діють місії постійних спостерігачів.
У 1946 р. Швейцарія однією із перших заснувала місію постійного спостерігача. До вступу в ООН такі місії мали Австрія, Фінляндія, Італія, Японія, ФРН, Бангладеш та інші держави. Сьогодні місії постійних спостерігачів при ООН (у Нью-Йорку) мають Швейцарія, Ватикан та Монако.
Отже, постійні місії спостерігачів умовно можна розглядати як перехідну форму на шляху до членства держав у міжнародній організації і заснуванні при ній свого постійного представництва.
Повертаючись до міжнародно-правової основи цього інституту, треба підкреслити, що багато питань майбутнього міжнародно-правового статусу постійних місій спостерігачів розв'язується у Конвенції за аналогією зі статусом постійних представництв. Це стосується свободи призначення співробітників постійної місії спостерігача акредитуючою державою, категорій і чисельності її персоналу, громадянства постійного спостерігача і членів дипломатичного персоналу місії спостерігача, множинності акредитування або призначення співробітників, порядку вручення повноважень тощо.
Згідно зі ст. 7 Віденської конвенції 1975 р., до функцій постійної місії спостерігача входить, із забезпечення представництва держави, що акредитується, охорона її інтересів в організації, а також підтримання зв'язку з нею; з'ясування здійснюваної в організації діяльності та повідомлення про неї уряду акредитуючої держави; сприяння співробітництву з організацією і веденню з нею переговорів. Ці функції дають підставу для висновку про те, що функції постійної місії спостерігача більш вузькі порівняно з функціями постійного представництва і зводяться до забезпечення відносин із організацією, тоді як функції постійного представництва забезпечують представництво держав-членів.
7.4. ДЕЛЕГАЦІЇ ТА СПОСТЕРІГАЧІ
ДЕРЖАВ В ОРГАНАХ МІЖНАРОДНИХ ОРГАНІЗАЦІЙ І НА МІЖНАРОДНИХ КОНФЕРЕНЦІЯХ
Статус делегацій та спостерігачів держав в органах міжнародних організацій і на міжнародних конференціях визначений згідно з ч. III і IV Віденської Конвенції 1975 р.
Делегація — це тимчасовий закордонний орган зовнішніх зносин держави, створений для виконання певних, здебільшого чітко визначених, завдань під час роботи міжнародної конференції, який припиняє діяльність після завершення своєї місії. Однаковою мірою це визначення стосується і делегацій, які скеровуються на період роботи органу міжнародної організації.
На перший погляд складається враження про подібність між делегацією і спеціальною місією. Підтвердженням цього є представницький характер таких органів зовнішніх зносин; їх тимчасовий характер; конкретно-цільовий характер завдань, які виконуються. Докладніший аналіз виокремлює характерні відмінності між ними. Найголовнішою серед них є та, що спеціальна місія діє у сфері двосторонньої дипломатії, тоді як делегації — у багатосторонній дипломатії. Ще однією ознакою є той факт, що спеціальні місії підлягають обов'язковій акредитації у приймаючій державі, тоді як делегації — ні.
Ст. 42 Конвенції встановлює, що держава може скеровувати делегацію в орган або на конференцію відповідно до правил, які діють в організації. На таких же умовах дві або декілька держав можуть акредитувати цю ж делегацію в орган або на конференцію. Чисельність персоналу делегації не може виходити за межі, що є розумними і нормальними з урахуванням відповідно функцій органу або мети конференції, а також потреб делегації, обставин та умов, що існують у державі перебування. Крім глави делегації, до її складу можуть входити інші делегати, дипломатичний, адміністративно-технічний та обслуговуючий персонал.
У частині III Конвенції визначені основи повноважень глави делегації та інших делегатів, закріплений обов'язок акредитуючої держави повідомляти організацію про склад делегації, про прибуття й остаточний від'їзд членів делегації, про принципи старшинства делегацій тощо. У ст. 50 Конвенції визначений статус глави держави та осіб високого рангу, які очолюють делегацію або є її членами і беруть участь у роботі органу міжнародної організації. Як відомо, дипломатія на вищому рівні, за допомогою якої часто розв'язуються найбільш складні та життєво важливі питання сучасного міжнародного життя, стала найбільш помітним явищем у сучасній дипломатичній практиці. Досить часто в роботі Генеральної Асамблеї ООН беруть участь делегації, очолювані главами держав та урядів, не кажучи вже про главу зовнішньополітичного відомства.
Питання про статус спостерігачів в органах і на конференціях до прийняття Конвенції 1975 р. не було закріплене в нормах міжнародного права, тоді як правовий статус делегацій в органах міжнародних організацій і на конференціях, які вони скликали, значною мірою був окреслений у таких міжнародно-правових актах, як Загальна конвенція від 13 лютого 1946 р., Угода між ООН і СІЛА від 26 червня 1947 р. Тим не менш, незважаючи на таку прогалину в міжнародному праві, зокрема в дипломатичному, під час роботи Конференції відбувалися досить серйозні розбіжності між державами з приводу надання універсального характеру статусу спостерігачів.
Підсумком протистояння представників існуючих на той час двох протилежних соціально-економічних систем стало прийняття компромісного рішення, що зводилося до введення нового IV розділу до Конвенції, який отримав назву "Делегації спостерігачів в органах і на конференціях" і складався лише з двох статей. Це ст. 71, за якою держава може акредитувати делегацію спостерігачів в орган або на конференцію згідно з правилами організації, і ст. 72, яка констатує, що правові норми, що стосуються делегацій спостерігачів, застосовуються до делегацій спостерігачів.
Зі змісту Конвенції 1975 р. випливає, що основними суб'єктами, на яких поширюється дія її норм, виступають винятково суверенні держави. Хоча принагідно зауважимо, що чіткого імперативу в положеннях їх норм не зафіксовано. Крім цього, практика підказала подальший шлях розв'язання цієї дещо заплутаної проблеми. А тому сьогодні нормальним явищем є факт наявності спостерігачів від імені міжнародних організацій, націй і народів, які борються за національну незалежність.
За загальним правилом спостерігачі від регіональних та інших міжнародних організацій представлені в ООН генеральними секретарями або іншими вищими за назвою посадовими особами цих організацій. Вони, наприклад, можуть без права голосу брати участь у роботі Генеральної Асамблеї та її головних комітетів, виступати у комітетах, конференціях і робочих групах і поширювати свої письмові заяви з того чи іншого питання.
Певною мірою проблематичним є питання про надання статусу спостерігачів органам національно-визвольних рухів як одному з суб'єктів міжнародного права. З цього приводу варто зазначити, що норми Конвенції не дають конкретної відповіді на це питання. Хоча відповідь на нього дала практика, яка підтвердила право для організації статусу спостерігача на сесіях Генеральної Асамблеї ООН та всіх міжнародних конференціях, що скликаються її органами.
7.5. ПРИВІЛЕЇ ТА ІМУНІТЕТИ
Як і у випадку функціонування постійних дипломатичних представництв, існує також необхідність гарантування для міжнародних організацій відповідного спеціального правового статусу, який би забезпечував реалізацію поставлених перед ними завдань і виключав негативний вплив державних органів, особливо держави місцезнаходження штаб-квартири організації, на внутрішні та зовнішні справи міжнародної організації. Гарантією такого статусу є система привілеїв та імунітетів. Таким чином, якість міжнародної правосуб'єктності міжнародних організацій виявляється, зокрема, у праві як самих організацій, так і їх посадових осіб на привілеї та імунітети.
Перш ніж перейти до аналізу системи привілеїв та імунітетів в інституті дипломатичного права міжнародних організацій, треба зазначити, що це питання варто розглядати у таких двох аспектах: привілеї та імунітети міжнародних організацій і їх посадових осіб; привілеї та імунітети представників держав, що беруть участь у діяльності міжнародних організацій і конференцій. Лише при такому підході до цього питання можна стверджувати наявність окремого інституту в праві зовнішніх зносин — дипломатичного права міжнародних організацій. Тут не йдеться про теоретичне обґрунтування такого підходу, оскільки воно не є визначальним. Але факт збереження такого підходу дасть змогу розглянути це питання в дещо іншому ракурсі порівняно з тим, який існував у міжнародно-правовій літературі другої половини XX ст.
Безумовно, виділені групи привілеїв та імунітетів мають свої особливості, правову природу та сферу застосування. Єдине, що їх об'єднує і зближує, — це наявність функціонування міжнародної організації як вторинного суб'єкта міжнародного права і створення відповідного правового режиму, що найбільшою мірою сприяє її діяльності.
А.Привілеї та імунітети міжнародних організацій та їх посадових осіб. Невід'ємне право володіти ними закріплене в установчих актах більшості міжнародних організацій. Зокрема, у ст. 105 Статуту ООН констатується:
- "Організація Об'єднаних Націй користується на території кожного зі своїх членів такими привілеями та імунітетами, які потрібні для досягнення її мети.
- Представники членів Організації та її посадові особи також користуються привілеями та імунітетами, які потрібні для самостійного виконання ними своїх функцій, що пов'язані з діяльністю Організації".
У статутах спеціалізованих організацій також міститься положення про привілеї та імунітети як організацій, так і їх посадових осіб (наприклад, ст. XII Статуту ЮНЕСКО, ст. 67 Статуту ВООЗ). Але при цьому треба підкреслити, що статути міжнародних організацій закріплюють лише принцип надання привілеїв та імунітетів і не розкривають їх конкретний зміст порівняно з іншими міжнародно-правовими актами, які спеціально укладені з цього приводу. До цих актів належать: 1) Конвенція про привілеї та імунітети Організації Об'єднаних Націй 1946 р.; 2) Конвенція про привілеї та імунітети спеціалізованих установ 1947 р.; 3) Конвенція про правовий статус, привілеї та імунітети міждержавних економічних організацій, які діють у певних сферах співробітництва, 1980 р.; 4) Генеральна угода про привілеї та імунітети Ради Європи; 5) Угоди міжнародних організацій з країнами перебування тощо. Як приклад можна навести угоди Швейцарії з міжнародними організаціями, що розташовані на її території: МОП, ВООЗ, ВМО.
Привілеї та імунітети міжнародних організацій і їх посадових осіб мають функціональний характер, тобто вони надаються для досягнення організацією своєї мети і для безперешкодного виконання її посадовими особами своїх функцій. На практиці це означає, що вони діють тоді, коли посадова особа перебуває при виконанні службових обов'язків. А тому вони значною мірою відрізняються від дипломатичних привілеїв та імунітетів. Ця відмінність полягає в тому, що обсяг вказаних привілеїв та імунітетів у міжнародних організаціях і їх посадових осіб вужчий, ніж обсяг привілеїв та імунітетів як самого дипломатичного представництва, так і його співробітників. Винятком із загального правила є категорія вищих посадових осіб: генеральний секретар організації і його заступники, а також члени Міжнародного суду ООН, які користуються дипломатичними привілеями та імунітетами.
Штаб-квартири міжнародних організацій, як головна, так і інших її органів, недоторканні. З одного боку, це означає, що представники будь-якої влади держави, на території якої вони перебувають, не можуть заходити на їхню територію з метою виконання своїх службових обов'язків, хіба що за згодою керівника органу міжнародної організації. З іншого боку, ця держава зобов'язана забезпечити зовнішню охорону цих приміщень від нападу на них, від порушення встановленого порядку діяльності організацій чи порушення їх символіки. Недоторканними є архівні та інші документи організації, незалежно від того, де вони зберігаються. Міжнародні організації, їх майно і кошти користуються імунітетом від юрисдикції, за винятком випадків, коли організація чітко відмовиться від нього.
Фінансова діяльність міжнародної організації також не підлягає жодному контролю чи регламентації з боку органів влади приймаючої держави. Вона може мати рахунки у будь-якій валюті, а також без перешкод переводити свої кошти з однієї держави в іншу, робити обмін на іншу валюту. Міжнародна організація, її кошти, доходи та інше майно звільняються від усяких прямих податків. Вони звільняються від будь-якого мита, а також обмежень на ввезення чи вивезення, якщо йдеться про предмети ввозу чи вивозу організації на її власні службові потреби. Ці предмети не можуть бути продані в державі, до якої вони були ввезені, за винятком, якщо на це буде дозвіл приймаючої держави. Урядова кореспонденція організації не підлягає цензурі.
Головну рису міжнародно-правового статусу персоналу міжнародних організацій визначає надання йому привілеїв та імунітетів, необхідних для самостійного виконання функцій, що зумовлені діяльністю організацій (ст. 105 Статуту ООН, ст. XII Статуту ЮНЕСКО, ст. 27 Статуту ВМО, ст. XV Статуту МАГ ATE, ст. 16, 18, 19 Генеральної угоди про привілеї та імунітети Ради Європи).
Сьогодні у більшості міжнародних організацій спостерігається тенденція до розширення функціонального підходу з приводу привілеїв та імунітетів, головним чином, через їх вищих посадових осіб. Обсяг і зміст цих привілеїв та імунітетів деталізуються в таких актах, як спеціальні конвенції, угоди організацій з державами її місцеперебування. Ці акти містять норми, що гарантують безпеку і недоторканність персоналу, а також імунітет від юрисдикції, фіскальний імунітет, митні привілеї, пільги при в'їзді, проживання в країні, право на спеціальні паспорти і перепустки.
Будь-яке посягання на особу, свободу і гідність службовця міжнародних організацій розглядається всіма державами згідно з їх внутрішнім законодавством як злочин з урахуванням важкості їх характеру. Держава встановлює свою юрисдикцію над такими злочинами, якщо вони вчинені на її території, якщо цей злочинець є її громадянином, а також якщо злочин вчинений проти громадянина, що користується міжнародним захистом з огляду на функції, які він виконує від імені цієї держави.
Службовці ООН, як і службовці спеціалізованих установ, не підлягають судовій відповідальності за висловлене і написане ними, а також за всі дії, вчинені ними під час виконання як службовими особами.
Доходи і винагороди, що виплачуються персоналу організацій, повністю звільняються від справляння державних та місцевих податків. У деяких спеціалізованих установах, порівняно з ООН, від податків звільняються будь-які інші доходи персоналу, зокрема із пенсійного фонду та інших суспільних фондів, незалежно від їх джерел (ст. 10 Угоди між ВМО і Швейцарією). На службовців спеціалізованих установ ООН не поширюються національні норми та обмеження щодо імміграції. Вони звільняються від виконання правил стосовно реєстрації іноземців.
У всіх державах-членах ООН та її організаціях прохання про видачу віз для службових поїздок розглядаються в найкоротший термін, і особам, які здійснюють поїздку, надаються пільги для швидкого пересування. Зокрема, для службовців ООН необхідна віза для здійснення поїздок, проживання у зв'язку зі службою, в'їзду та виїзду з території США. В інших організаціях встановлений безвізовий порядок переміщення службовців у справах Організації. Згідно зі ст. 9 Угоди між ЮНЕСКО і Францією, компетентні французькі органи зобов'язуються надавати дозвіл на в'їзд і виїзд таких осіб без перешкод і без оформлення віз.
Очевидно, не підлягає сумніву твердження про те, що міжнародний статус службовців міжнародних організацій, як і дипломатичних представників держав, має однакову основу — угоду суб'єктів міжнародного права. Безумовно, привілеї та імунітети надаються службовцям міжнародних організацій, як і дипломатичним представникам держав, для безперешкодного здійснення ними своїх обов'язків. Однак, імунітети і привілеї службовців міжнародних організацій — це наслідок не еволюції та кількісних змін дипломатичних привілеїв та імунітетів, а якісно нове явище в міжнародному праві та міжнародних відносинах.
В установчих актах спеціалізованих установ ООН, як і в Статуті ООН, докладно урегульовані питання діяльності головних адміністративних посадових осіб організацій, генеральних директорів тощо.
Головна адміністративна особа має право й обов'язок відмовитись без шкоди для інтересів організації від імунітету, який надається будь-якій посадовій особі, якщо він є перешкодою для здійснення правосуддя. Стосовно Генерального секретаря ООН право відмовитися від імунітету належить Раді Безпеки. Аналогічним чином можна керуватися при відмові від імунітету щодо посадових осіб Канцелярії та Голови Міжнародного суду. Щодо секретаря Міжнародного суду цю функцію реалізує Суд.
За ст. 19 Угоди між ЮНЕСКО і Францією, генеральний директор організації і його заступники під час перебування у Франції мають статус, який надається главам іноземних дипломатичних місій, акредитованих у державі, а директори відділів, глави служб і бюро та службовці, які визначені у додатку (Б) до угоди, та їх сім'ї користуються привілеями та імунітетами, що надаються членам іноземних дипломатичних представництв у Франції, причому ці особи мають бути внесені у спеціальні списки, що подаються французькому урядові (ст. 20 Угоди між ЮНЕСКО і Францією).
Надання привілеїв та імунітетів у найбільш повному обсязі виступає найважливішою особливістю міжнародно-правового статусу Генерального секретаря ООН і головних адміністративних осіб спеціалізованих установ. Але тут не можна говорити про юридичну рівність цих осіб і представників держав, які наділені таким же обсягом привілеїв та імунітетів. Це пояснюється тим, що повний обсяг привілеїв та імунітетів, використовуваних вищими посадовими особами міжнародних організацій (особливо системи ООН), визначений, по-перше, кількісним фактором, тобто надзвичайно широким колом їх повноважень і обов'язків в управлінні великим адміністративним механізмом, і, по-друге, якісним фактором, тобто політичною значущістю і характером діяльності цих осіб.
Б. Привілеї та імунітети представників держав, що беруть участь у діяльності міжнародних організацій і конференцій. Оскільки питання про дипломатичні привілеї та імунітети досить докладно проаналізовані в розділі 5, очевидно, варто зупинитися лише на деяких нових основних положеннях, внесених у теорію і практику надання привілеїв та імунітетів представникам держав за кордоном згідно з Конвенцією 1975 р.
Як і в першій половині цього питання, привілеї та імунітети поділяють на дві групи, а саме: привілеї та імунітети органів зовнішніх зносин за кордоном і особисті привілеї та імунітети співробітників цих органів. До першої належать: недоторканність приміщень представництва і делегацій в органах і на конференціях, недоторканність їх архівів і документів, податкові пільги і вилучення, митні привілеї, право користуватися прапором та емблемою (гербом) акредитуючої держави на приміщеннях представництва і делегацій. До другої входять: особиста недоторканність; недоторканність резиденції і майна, документів і кореспонденції; імунітет від юрисдикції, звільнення від зборів і податків; звільнення від митних зборів і огляду тощо.
З огляду на тристоронню правову природу відносин щодо функціонування постійних представництв держав при міжнародних організаціях та їх участі як делегацій на конференціях Конвенція 1975 р. дотримується виваженого підходу, який враховує права і законні інтереси всіх зацікавлених сторін.
У першій групі привілеїв та імунітетів, очевидно, центральне місце посідає питання про недоторканність приміщень постійних представництв, постійної місії спостерігача, делегації в органі міжнародної організації чи міжнародної конференції, делегації спостерігача в органі чи конференції. Згідно зі ст. 23 Конвенції, приміщення представництва недоторканні. Це означає, що відповідні владні органи держави перебування не можуть заходити в ці приміщення інакше, як за згодою глави представництва. На державу перебування покладається спеціальний обов'язок вживати всіх належних заходів щодо захисту цих приміщень від будь-якого проникнення або завдання шкоди і для запобігання будь-якому порушенню спокою представництва або образи його гідності. У випадку зазіхання на приміщення представництва держава перебування вживає всіх необхідних заходів аж до порушення судового переслідування і покарання осіб, винних у вчиненні такого зазіхання.
Приміщення представництва, предмети обстановки та інше майно, що є в них, а також засоби пересування користуються імунітетом від обшуку, реквізиції, арешту або виконавчих дій. Щодо архівів і документів представництва, Конвенція повторює режим, передбачений Віденською конвенцією про дипломатичні зносини 1961 р. для приміщень дипломатичних представництв (ст. 21—25). Свободі зносин присвячена ст. 27, в якій забезпечуються безперешкодні зносини представництва шляхом відправлення офіційної кореспонденції, пошти, за допомогою кур'єрів, а також через кур'єрів ad hoc.
Майже в такому ж обсязі, як і для посольств, надаються податкові та митні привілеї для постійних представництв, делегацій і спостерігачів.
Серед привілеїв та імунітетів другої групи виокремлюється особиста недоторканність глави і решти дипломатичного персоналу представництва і делегацій. Вони не підлягають арешту чи затриманню в будь-якій формі. Держава перебування зобов'язана ставитись до них із належною повагою і вживати всіх необхідних заходів з метою запобігти будь-яким зазіханням на їхню особистість, свободу і гідність, а також переслідувати в судовому порядку і карати осіб, що вчинили такі зазіхання.
Крім цього, Конвенція вимагає недоторканності приватних житлових приміщень і майна для глави делегації, інших делегатів і членів дипломатичного персоналу (ст. 59, п. 1).
Надаючи імунітет від юрисдикції, зокрема від кримінальної, цивільної та адміністративної, стосовно всіх дій, вчинених під час виконання офіційних функцій, Конвенція не зобов'язує дипломатичних агентів давати свідчення як свідків. Водночас ці особи не звільняються від цивільної та адміністративної юрисдикції держави перебування стосовно позовів про відшкодування збитків, спричинених нещасним випадком за участю транспортного засобу, включаючи судно і літальний апарат, яким користується особа або який належить їй, якщо ці збитки не можуть бути відшкодовані страхувальником.
Як і у Віденській конвенції про дипломатичні зносини 1961 p., у цій Конвенції передбачена відмова від імунітету, яка має бути чітко виражена.
Якщо йдеться про термін дії привілеїв та імунітетів, ст. 38 Конвенції встановлює, що кожна особа, яка має правона них, користується ними з моменту вступу її на територію держави перебування з метою обійняти посаду або, якщо вона вже перебуває на цій території, з того моменту, коли про її призначення повідомляється державі перебування організацією або державою, що відряджає.
Якщо функції особи, що користується привілеями та імунітетами, завершуються, її привілеї та імунітети припиняються з того моменту, коли вона покидає територію держави перебування або після закінчення прийнятного терміну для того, щоб це зробити. Проте щодо дій, вчинених такою особою під час виконання функцій співробітника представництва, імунітет продовжує існувати.
У той час, як персонал дипломатичних представництв держав користується привілеями та імунітетами згідно з міжнародними звичаями та кодифікованим міжнародним правом, "міжнародні" дипломатичні агенти (міжнародних організацій) володіють привілеями та імунітетами відповідно до укладених угод.
На завершення цього розділу пропонується таблиця, яка ілюструє режим привілеїв та імунітетів, що діють на території Швейцарії у сфері багатосторонньої дипломатії.
У 1995 р. Федеративний департамент закордонних справ Швейцарії впровадив новий вид посвідчення (пластикові, у форматі кредитних карток). Для міжурядових організацій, які діють у Швейцарії, розрізняють такі категорії:
- Члени вищого керівного органу (посвідчення БЕАЕ рожевого кольору, типу В);
- Вищі дипломатичні службовці (посвідчення БЕАЕ рожевого кольору, типу С);
- Службовці професійної категорії (посвідчення БЕАЕ коричневого кольору, типу Б);
- Службовці обслуговуючого персоналу (посвідчення фіолетового кольору, типу Е);
5.Члени приватного персоналу, причетні до найвищого управління (посвідчення ПЕАЕ фіолетового кольору, типу Е);
6.Члени приватного персоналу міжнародних службовців (посвідчення БЕЛЕ жовтого кольору, типу Е).
Члени міжнародних організацій
Категорія | Вид(буква) посвідчення | Колір посвідчення | Недоторканність | Юрисдикційний імунітет | Необхідність мати обов'язкового свідка |
Вищий керівний орган | В | рожевий | так | так | так |
Вищі дипломатичні службовці | С | рожевий | так | так | так |
Професійна категорія | D | коричневий | ні | тільки під час виконання своїх функцій | тільки під час виконання своїх функцій |
Загально-обслуговуючий персонал | Е | фіолетовий | ні | тільки під час виконання своїх функцій | тільки під час виконання своїх функцій |
Члени приватного персоналу | F | жовтий | ні | ні | ні |
До 1995 р. була введена квота, згідно з якою лише 12 /о загальної кількості працівників міжнародної організації могли мати статус дипломата в Женеві. Ця система була змінена рішенням Федеративної Ради Швейцарії від 01.06.1995 р>., відповідно до якого працівники міжнародних організацій (починаючи з рангу Р-5 та вищі ранги) володіють привілеями та імунітетами, як і дипломатичні агенти.
Контрольні запитання
1.Якими нормами міжнародного права регулювався правовий статус постійних представництв при міжнародних організаціях до прийняття Конвенції 1975 р.?
2.На кого із суб'єктів міжнародного права поширюються норми Конвенції 1975 р.?
3.Які існують спільні та відмінні риси між постійними дипломатичними представництвами держави і постійними представництвами при міжнародних організаціях?
4.У чому полягає відмінність між делегацією держав в органах міжнародних організацій і спеціальною місією?
РОЗДІЛ 8
КОНСУЛЬСЬКЕ ПРАВО
8.1 Історія становлення і розвитку інституту консульства
8.2 Поняття консульського права, його джерела та кодифікація
8.3 Встановлення консульських зносин
8.4 Припинення консульських зносин
8.5 Персонал консульських установ і порядок його призначення
8.6 Функції консульських установ і засоби їх здійснення
8.7 Основні імунітети та привілеї консульських установ
8.8 Привілеї та імунітети працівників консульських установ
8.1. ІСТОРІЯ СТАНОВЛЕННЯ І РОЗВИТКУ ІНСТИТУТУ КОНСУЛЬСТВА
У попередніх розділах йшлося, головним чином, про дипломатичні зносини між державами, що мають на меті забезпечення миру та безпеки. Консульська діяльність стосується, передусім, розв'язання економічних і соціально-культурних проблем держав та її громадян на території держави перебування.
Історія розвитку інституту консульства значно триваліша й різноманітніша, ніж історія постійних дипломатичних представництв. Вона бере початок із кількох джерел: дипломатії, політики, юриспруденції та морської справи.
Перші консульства розвивались як інструмент, потрібний для міжнародної торгівлі. Як відомо, у стародавні часи чужоземці не лише не володіли відповідними правами або захистом, але й розглядалися як потенційні вороги. А тому будь-які зносини з чужоземцями жорстоко переслідувалися за законами держави. Усе це значною мірою ускладнювало зносини між державами. Поза тим, розвиток економічних, культурних, торговельних та інших зносин обумовлював необхідність пошуку відповідних засобів і методів, які б забезпечували можливість підтримки цих зносин між державами, кінцевим підсумком такого пошуку стало зародження інституту консульства.
Термін "консул" походить від лат. "consulare", що означає "радитись", а "консульство" — від "consulates".
Історично корені інституту консульства беруть свій початок у містах-полісах Греції та Риму. Відомо, що важке становище чужоземців у стародавньому світі зумовило виникнення звичаю гостинності, який значно пом'якшував їхнє перебування. Греки зобов'язувалися оберігати недоторканність життя та власність тих чужоземців, які просили їх заступництва. На відміну від інших держав, саме в Греції приватна гостинність отримує статус публічного інституту — звичаю, який охороняється державною владою. Цей інститут виник як потреба гарантувати чужоземцеві, який займався торгівлею, допомогу та охорону, позаяк без мінімальної гарантії особистої безпеки купців і збереження привезеного товару не могла розвиватися торгівля. Чужоземці почали звертатися за заступницвом до знатних громадян міста — проксенів. Проксени відповідно брали на себе добровільні обов'язки турбуватися про місцеперебування приїжджих, а у разі потреби виступали з клопотанням за них перед народними зборами. За загальним правилом про-ксеном можна було стати лише згідно з офіційною постановою ради і народних зборів поліса, інтереси якого він представляв. Оскільки проксена призначала іноземна держава з-поміж підданих країни перебування, відповідно акредитуюча держава не могла вимагати від нього вірності й покірності, тоді як країна перебування могла застосувати до нього міри примусу (як до свого підданого). Таким чином, інститут проксенів за сферою застосування був наближений до сьогоднішнього почесного консула. Саме тому проксеном призначали особу, яка користувалася значним впливом і авторитетом у своїй країні. Свого часу ними були філософ Демосфен, історик Фукідід тощо.
За правовим статусом проксени виконували досить широкі функції. Якщо їх узагальнити, то найголовніші серед них такі:
— встановлення порядку ліквідації спадщини чужоземця, який не залишив спадкоємців;
- засвідчення складання заповітів чужоземцями;
- спостереження за продажем товарів;
- забезпечення чужоземцям доступу в культові споруди для здійснення релігійних обрядів;
- посередництво між державою, яку він представляв, і державою перебування;
— ведення дипломатичних переговорів тощо.
На практиці інститут проксенів сприяв значному розвитку торгівлі, політичних, культурних зв'язків між міста-ми-державами. Нерідко проксена призначали послом у державі, яку він раніше представляв. Призначення на посаду проксена передбачало надання йому відповідних привілеїв та імунітетів. Історичні джерела засвідчують, що більш ніж 78 грецьких міст-держав чи конфедерацій визнавали інститут проксена.
У Римі також був відомий принцип публічної гостинності стосовно чужоземців (hospitium publicum), а також патронат над чужоземцями, наближений за статусом до грецького проксена. Після того, як римляни захопили басейн Середземного моря, вони, передусім, ліквідували інститут проксенів і замінили його на патронат.
Залишившись без будь-яких прав, чужоземці спочатку обирали заступників на власний розсуд, а дещо пізніше це право перейшло до римських властей — Сенату. Це призвело до того, що чужоземці змушені були обирати покровителя (патрона) лише серед осіб, призначених Сенатом. Як і в Греції, патронами у Римі ставали представники із вельможних родів патриціїв. Крім цього, у Римі виник інститут чужоземного претора (preator peregrinus), який розглядав спори на основі права народів (jus gentium), де одна або обидві сторони були чужоземцями. Його призначала верховна влада республіки серед сенаторів, вершників та інших вельможних людей. Таким чином, бурхливий розвиток торговельних відносин зумовив появу в Римі спеціального інституту покровительства, яке здійснювали вже не приватні особи, а державні чиновники — претори.
У період Середньовіччя, особливо в державах басейну Середземного моря, у зв'язку з розвитком торговельного мореплавства виник інститут спеціальних суддів, які на підставі морських правил і звичаїв розглядали спори між чужоземними і місцевими купцями. Вони отримали назву морських (сопвиїез тагіпагіогит) і торгових (сопвиІвБ тег-catorum) консулів. Торгові суди утворювались, головним чином, у торгових містах. У VIII ст. вони з'явились у Китаї, у IX ст. — у містах південної Франції, у XIII ст. — в Іспанії, а в XIV—XV ст. — у портових містах Північної Європи. Морські консули і торгові суди в Італії розташовувались у Генуї, Пізі, Модені та Римі. У південних містах Франції консули виконували не лише судові, але й поліційні обов'язки. В Іспанії торгові суди були в Барселоні (з 1288 р.), Валенсії (з 1283 р.) та інших містах.
Хрестові походи дали значний поштовх зближенню християнських та мусульманських народів і зумовили інтенсивний розвиток торговельних відносин зі Сходом. Разом із хрестоносцями в Палестину, Сирію та Єгипет мандрували купці, особливо з Італії, які отримували певні права і пільги на території окупованих країн. Під охороною християнських властей представники купецтва влаштовували тут колонії (фактори), які керувалися в своїй діяльності законодавством рідної держави та її органів. Ці колонії очолювали консули.
У XII—XIII ст. колонії виникли в Акрі, Антіохії, Тріполі, Бейруті та на Кіпрі. Європейських консулів обирали самі купці або призначала метрополія. Консули зобов'язані були турбуватися про торгівлю і мореплавство співвітчизників, охороняти їх інтереси. їх юрисдикція поширювалась не лише на торгові та цивільні справи, але й на деякі кримінальні. У руках консулів зосереджувалася вся цивільна й, особливо, торгова юрисдикція у справах своїх співвітчизників.
Далі, з переходом завойованих хрестоносцями земель під владу мусульман, правовий статус факторій не змінився. Вони не лише зберегли колишні пільги, але й отримали права, яких не мали навіть під час панування християн. Особливо це стосується статусу консула. Таке ставлення мусульманських завойовників до факторій пояснювалося тим, що серед мусульман не була розвинута морська торгівля. А тому, вбачаючи в ній певні вигоди, вони не хотіли та й не могли від неї відмовитись, надаючи при цьому широкі права іноземним купцям. Крім цього, враховуючи вороже ставлення мусульман до християн, населення факторії потребувало більшого забезпечення своїх привілеїв, ніж у період християнства. Торгові міста і республіки уклали з султанами цілу низку договорів (капітуляцій), в яких чітко визначався правовий статус європейців серед мусульман.
Розвиток міжнародної торгівлі на Заході зумовив потребу формування відповідних правових норм. З цією метою зі Сходу в Європу були перенесені інститути консулів, покликані захищати права чужоземних купців і сприяти розвитку торгівлі. Поступово в західних країнах створюються консульські установи.
У XIII—XV ст. каталонські консули були в Сіцілії, Генуї та Кастілії. Зокрема, в XV ст. каталонських консулів призначали в Неаполітанське королівство, у Флоренцію та Венецію, їх загальна кількість у цей час становила вже 55 осіб [9, с. 46].
Консули французьких, італійських і німецьких міст перебували в портах Атлантики, Балтійського, Північного та Середземного морів. Зокрема, консульства були в Тунісі, Александрії, на Кіпрі і в Дамаску. Венеція мала більш ніж ЗО консулів.
Англія стала призначати своїх консулів з XV ст. її перші консули були в Нідерландах, Швеції, Норвегії і Данії. У 1485 р. король Річард III заснував англійське консульство в Пізі й особисто призначив туди консула. Саме з цього часу право призначати англійських консулів належить винятково монарху.
У цей період формується практика поділу консулів на генеральних консулів, консулів і віце-консулів. Генеральних консулів і консулів призначали муніципальні органи, а віце-консулів — генеральні консули та консули. В Європі перше генеральне консульство було засноване в 1267 p., надалі спостерігається нестримний потік у заснуванні консульських установ.
Таким чином, у XI—XVI ст. майже всі країни Європи мали своїх консулів в іноземних державах. У цей період з'являються збірники національних законів з питань консульської служби, такі як Табула Амальфітана — збірник законів м. Амальфі (XI ст.), Олеронські правила (XI— XII ст.), Consulate del Mar (Консульські правила для мореплавства, XIII—XIV ст.), Кодекс м. Любека, Морські закони Вісбі.
У XV ст. на Сході остаточно утвердилась влада Туреччини, ця обставина змусила європейські держави укласти угоди з нею стосовно збереження за їх консулами тих прав, якими вони користувалися у східних країнах, починаючи з Середньовіччя. Однією з перших християнських держав, яка найшвидше вступила у зносини з турками, була Франція. Остання домоглася того, що в 1528 р. і 1535 р. особливими капітуляціями була визнана юрисдикція французьких консулів на турецькій території і у цьому плані підтвердились "всі стародавні звичаї". Завдяки зближенню з Туреччиною Франція отримала виняткове право на те, щоб усі зносини інших європейських держав з турками відбувалися не інакше, як через її посередництво. Але інші європейські держави прагнули звільнитися від такої принизливої залежності від Франції. Уже у 1580 р. Англія уклала першу капітуляцію з Туреччиною, яка закріплювала за англійськими підданими на оттоманській території всі права, якими користувалися французи.
Інші європейські держави також уклали з султанами самостійні капітуляції. Зокрема, Австрія, згідно з договором 1718 p., домоглася на користь своїх консулів певних судових і політичних прав стосовно своїх підданих, що перебували в Туреччині. Пруссія такий договір уклала в 1761 р. За цими договорами консули держав у Туреччині мали право на здійснення цивільної та кримінальної юрисдикції над своїми співвітчизниками.
У XVIII ст. починає формуватися відповідна правова база з питань консульської служби. Національне законодавство у цій сфері не було одноманітним, що було зумовлено різними культурними, політичними, правовими та іншими традиціями. А тому сфера діяльності консула, його основні права і переваги визначаються дипломами, патентами, привілеями і трактатами. Беручи до уваги, що в цей період ще не існувало постійних дипломатичних зносин, консульства були фактично єдиними постійними органами зовнішніх зносин і користувалися всіма правами і перевагами, якими через деякий час почали користуватися лише дипломатичні представництва. Консулам, яких призначала певна держава, видавали спеціальний документ, який підтверджував їх право вчиняти відповідні юридично значущі дії. Крім цього, потрібна була згода країни перебування, що виражалася особливим документом (який пізніше отримав назву "екзекватура").
У різних державах був неоднаковий порядок призначення на посаду консула, оскільки він відображав реальну дійсність, що склалася в системі державних органів, правовій системі, культурі, традиціях тощо. Зокрема, в Італії консула призначали вищі органи держави, а в Іспанії, Франції, Англії (до XV ст.) — муніципальні органи. З кінця XVI ст. у всіх європейських державах виробилася єдина практика, яка полягала в тому, що право призначати консулів, визначати їх права та привілеї належало вищим державним органам.
У період абсолютизму інститут консульства зазнав певних змін. Виділяли дві основні групи консулів. До першої належали консули, які були підданими акредитуючої держави, яких призначали для виконання відповідних функцій без державної винагороди (оплати) за це. Першою серед держав, що зробили це, була Англія, яка побажала поділу консулів у грецьких і нідерландських містах. У 1555 р. вона призначила свого консула в Москві.
Другу групу складали почесні консули. Вони могли бути підданими різних держав, розташованих на території певної держави, але при цьому мали постійно проживати в ній. Почесні консули також не отримували сталих доходів від держави, яку вони представляли. Негативний вплив на подальший розвиток інституту консульства мав Вестфаль-ський мирний договір 1648 р., згідно з яким консульства позбавлялися права виконувати дипломатичні функції і виступати єдиними органами акредитуючої держави. Оскільки політичні інтереси держав стали представляти дипломатичні агенти, відповідно для консулів залишились функції захисту торговельних і приватних інтересів підданих своїх держав.
Відродження інституту консульства було пов'язане, передусім, із промисловою революцією, яка відбулася наприкінці XVIII — упродовж XIX ст. Бурхливий розвиток засобів зв'язку, морської торгівлі, розширення еміграції, розпад колоніальних імперій зумовив необхідність звернення до інституту консульства знову. В торговельних і консульських угодах закріплювались функції, привілеї та імунітети консулів. Першою такою угодою була франко-іс-панська конвенція Пардо від 13 березня 1769 р. Найбільші морські й торговельні держави стали запроваджувати статути, в яких визначались функції їхніх консулів за кордоном (наприклад, Французькі ордонанси 1781 р. та 1833 р., Голландське консульське регулювання 1786 р., Акти про консульську службу Сполучених Штатів 1792 р. та 1856 р.).
Особливий вплив на подальший розвиток інституту консульства мала Велика французька революція (1789— 1794 рр.). Змінився концептуальний підхід до таких його основних положень, як суверенітет, правосуб'єктність та підданство.
Значним кроком на шляху розвитку окремих інститутів міжнародного права були положення Віденського конгресу (1814—1815 pp.)- Зокрема, Віденський регламент являв собою часткову кодифікацію дипломатичного права. А тому це не могло не торкнутися інституту консульства, який зазнав певної деформації.
Зміна суспільно-економічної формації, утворення нових незалежних держав, розвиток промисловості, поява нових видів транспорту, розширення світового ринку, швидкий розвиток продуктивних сил засвідчили, що дипломатичні представництва не в змозі забезпечити зростаючі економічні інтереси держав. Найбільш правильним виходом із цього становища було звернення до виправданої впродовж багатьох століть практики консульського інституту.
Під впливом Віденського конгресу в державах Європи та в інших регіонах стали приймати правові акти, що закріплювали організаційні основи консульської служби, визначали правове становище консулів, характер їх діяльності, права та привілеї. Між державами укладаються двосторонні консульські угоди. Одночасно відбувається процес формування системи консульських рангів: генеральний консул, консул, віце-консул, консульський агент. Консульства майже повністю перейшли під контроль відомств закордонних справ.
Швидкий ріст чисельності консульських представництв та їх персоналу зумовив необхідність проведення реформи консульської служби. Такі реформи відбулися в Росії (1820 p.), Англії (1825 p.), Франції (1883 р.) та в інших країнах. Під час проведення реформи держави переважно приймали Консульські статути. Розвиток консульських відносин супроводжувався прийняттям значної кількості угод із консульських питань, яких на початок XX ст. було 150 [1, с. 22]. Фактично з цього періоду консульське право стає конвенційним правом.
Значний інтерес становить питання, пов'язане з розвитком консульської служби Української держави, яка з 1918 р. по 1923 р. виступала на міжнародній арені як незалежна і суверенна держава. У цей період вона докладала всіх зусиль для встановлення і розвитку взаємовідносин із зацікавленими державами шляхом укладення міжнародних договорів.
Починаючи з січня 1918 р., Українська Народна Республіка у рамках міждержавних зносин з іншими державами практично розпочала комплектування службових осіб, які, крім дипломатичних, могли б виконувати й консульські функції. Як відомо, після Жовтневої революції 1917 р. за кордоном залишилась значна кількість громадян Російської імперії, які мали українське походження. Відповідно основним завданням українських консульських установ був захист інтересів громадян України незалежно від їхнього національного походження та релігійної приналежності. Згідно з Законом про українське громадянство 1918 р., громадянином ставав кожний, хто склав присягу на вірність Українській державі у приміщенні консульського представництва. Причому подавати заяви про прийняття громадянства України мали право лише особи, які прожили не менше 3-х років на території Української держави і своєю діяльністю були тісно пов'язані з її інтересами.
Після прийняття закону про громадянство дуже багато осіб українського походження, які проживали за межами України, звернулися до консульських установ щодо надання їм українського громадянства та видачі паспортів. Більшість із них, чиї прохання були задоволені, стали повертатися в Україну.
Після розірвання Росією в листопаді 1918 р. Брестського мирного договору припинилися також консульські зносини між Україною і Росією. Захист інтересів громадян України, який здійснювали українські консульства в Росії, було передано представництву Данії. Упродовж 1918— 1920 рр. з Росії та Західної Європи в Україну повернулося багато представників торгового бізнесу, які скористалися українськими паспортами.
Треба зазначити, що українські паспорти мали юридичне визнання майже в усіх країнах Європи, за винятком Франції, Англії та Югославії, які чинили різні перепони у візуванні українських паспортів, мотивуючи свої дії тим, що Україна є частиною території Росії.
До середини 1918 р. консульські служби України функціонували в Берліні, Відні, Стамбулі, Бухаресті та Грузії. За часів Директорії консульська служба була зорієнтована на країни Західної Європи і, передусім, на такі країни, як Італія, Швейцарія, Бельгія, Франція, Англія, які ще раніше мали розвинутий товарообмін з Україною.
Перші українські паспорти були українською, французькою та німецькою мовами. А в 1919 р. паспорти видавали з написом ще й англійською мовою. Одним із останніх документів, який стосувався консульської служби, був Закон про українське громадянство від 15 листопада 1921 р., який регулював питання щодо надання громадянства аж до кінця 1924 р., коли остаточно були закриті останні консульські установи в Берні та Будапешті.
Отже, із викладеного вище можна зробити висновок про те, що діяльність установ Української держави, які функціонували в багатьох державах світу, була незаперечним фактом становлення її як суверенної держави в 1918—1920 рр. За цей період функціонувало 5 генеральних консульств, 42 консульства, 3 віце-консульства і 17 консульських агентств у 46 містах 25 країн Європи та 21 місті 7 країн Азії. Але після утворення СРСР зовнішньополітична діяльність Української держави була зведена до мінімуму.
Справжній розвиток консульської служби в глобальному масштабі настає в кінці Другої світової війни й, особливо, в середині 80-х років XX ст., коли міжнародна напруга між супердержавами починає спадати під впливом демократизації суспільних відносин.
Зміна консульських функцій, розвиток технічних засобів транспорту і зв'язку призводить до того, що консульські підрозділи відкриваються не лише в портових містах, як у минулому сторіччі, але й у багатьох великих економічних і культурних центрах.
У змінах інституту консульства в цей період чітко простежується декілька особливих наслідків. Передусім, значно розширилась мережа консульських установ. Якщо в 1931 р. 17 442 консули 60 держав перебували у 850 містах світу, то вже в середині 60-х рр. XX ст. загальна кількість консулів перевищувала 20 тис. Крім цього, посилюється професіоналізація консульської служби, зростає кількість спеціалістів. Тепер уже працівник консульства мусить знати законодавство скеровуючої держави на належному рівні, здійснювати незаперечну юрисдикцію, виконувати судові доручення в економічній, фінансовій та інших сферах.
Дослідження, проведене Гарвардським університетом, засвідчує, що розмір території, кількість населення і військово-політична значущість держави мало впливає на кількість консулів, яких відряджають або які прибувають. Наприклад, довший час не було обміну консульствами між Радянським Союзом, з одного боку, та Сполученими Штатами і Великобританією — з іншого. Консульські функції виконували посольства Великобританії та США в Москві і посольство СРСР у Лондоні та Вашингтоні. У Китаї не було жодного американського консула на його території впродовж 30-ти років після 1950 р. Відповідно, китайських консулів не було в Британії та її колоніях, хоча консульські функції виконували розташовані там дипломатичні місії.
Нерідко малі держави скеровували за кордон набагато більше консулів, ніж прибувало до них. У 1949 р. Бельгія відрядила 113 консулів у країни Британської співдружності, але прийняла лише 21 від них. У цей же рік Данія відрядила 109 консулів, а прийняла 10; Греція відрядила 73 і прийняла 17; Норвегія відрядила 148, а прийняла 17 консулів.
У переважній більшості країн спостерігається перехід до системи штатного консульства. І якщо деяка частина держав з позиції економії продовжує призначати позаштатних консулів, то у столиці та інших великих економічних і політичних центрах призначають усе-таки штатних консулів. У законодавчому порядку обмежується коло осіб, які можуть обіймати посаду позаштатного консула. Консульський патент видається винятково або переважно громадянам акредитуючої держави і на практиці, за обсягом привілеїв, вони прирівнюються до штатних консулів.
Усі ці зміни, які відбулися в консульському праві, відображені у Віденській конвенції про консульські зносини від 24 квітня 1963 р. Ст. 22 Конвенції встановлює:
- Консульські посадові особи мають бути загалом громадянами акредитуючої держави.
- Консульські посадові особи можуть призначатися з-поміж громадян країни перебування не інакше, як за відповідно висловленою згодою держави перебування, причому ця згода може бути в будь-який час анульована.
- Держава перебування може залишити за собою таке право щодо громадян третьої держави, які не є одночасно громадянами акредитуючої держави.
У середині 50-х років XX ст. у багатьох державах відбулося злиття консульської і дипломатичної служби. Якщо в XIX ст. у системі відомства закордонних справ існували дипломатична і консульська служби з різними умовами прийому і внутрішніми регламентами, то у вже згаданий період у переважній більшості держав вони об'єднані. Це було характерно для таких держав, як Великобританія, Голландія, США, ФРН, Франція, Італія, і цей процес тривав до прийняття Віденської конвенції 1963 р. Дещо пізніше у консульському праві відбулися певні зміни під впливом нової Конвенції.
Основним завданням діяльності консульських органів з моменту утворення цього інституту було здійснення деяких функцій держави в широкій сфері міжнародних відносин. Консульський інститут, як відомо, має деякі специфічні риси.
Зокрема, діяльність консульських представників обмежується певною територією — консульським округом, у межах якого він може контактувати безпосередньо з різними адміністративними і судовими органами приймаючої держави (тоді як дипломатичний агент діє переважно через Міністерство закордонних справ країни перебування).
За останні десятиріччя компетенція консулів зазнала значних змін. З одного боку, консульські органи сьогодні виконують багато нових функцій у політичній, економічній і культурній сферах. З іншого боку, посилилось підпорядкування консульської діяльності інтересам держави. Головним завданням консульських органів став захист суверенних прав акредитуючої держави.
У політичній сфері консул, головним чином, відіграє роль політичного спостерігача та інформатора свого уряду. У сучасній практиці коло його обов'язків досить широке. Він має орієнтуватися в парламентських системах, у структурі політичних партій, у сучасних політичних та ідеологічних змінах, знати державних діячів та інших осіб, які мають значний вплив у житті країни перебування.
У другій половині XX ст. значно розширились економічні функції консульських органів. До їх обов'язків належить:
- вивчення законодавства й адміністративної практики країни перебування у сфері економіки;
- вивчення договорів про торгівлю, навігацію, проживання та ін., які діють між акредитуючою і приймаючою державами, спостереження за їх виконанням (у випадку порушення окремих положень договору консульство виступає з протестом перед місцевими органами);
--- вивчення договорів приймаючої держави з третіми країнами, що, зокрема, має велике значення, коли економічні зносини між акредитуючою і приймаючою державами ґрунтуються на принципі найбільшого сприяння;
- вивчення структури економіки держави перебування — її торгового і платіжного балансу, важливих економічних проектів, напрямів розвитку економіки загалом та окремих галузей.
Особливо розширились функції консульських органів у сфері туризму, культури, освіти і науки.
З переходом Української держави до ринкової економіки відбувається переорієнтація основних завдань консульської служби на захист приватно-правових інтересів громадян і юридичних осіб за кордоном. Безумовно, з появою нових галузей економіки та соціально-культурної сфери в кінцевому підсумку, передусім, закріпляться нові функції консулів у цих сферах через укладення двосторонніх консульських конвенцій.
8.2. ПОНЯТТЯ КОНСУЛЬСЬКОГО ПРАВА, ЙОГО ДЖЕРЕЛА ТА КОДИФІКАЦІЯ
Консульське право є частиною міжнародного права, яке складається із правових норм і принципів, що закріплюють статус членів консульського представництва у зв'язку з виконанням ними консульських функцій у приймаючій державі, а також під час їхнього переміщення через територію третьої держави. Воно визначає найважливіші консульські функції, права та обов'язки консулів, їх класи, правовий статус консульського представництва, а також рухомого і нерухомого майна, що перебуває в його віданні.
Як відомо, дипломатичний представник, який здійснює дипломатичні зносини і веде переговори, може при потребі здійснювати консульські функції у державі перебування. Консул, за загальним правилом, не виконує функцій політичного представника. Отже, формально консульський інститут не входить у дипломатичний корпус. Багато держав не визнають за консулом статус дипломата, інші поєднують їхні функції, ще інші — консульські зносини, не маючи дипломатичних зносин.
Консульське право закріплює правові основи діяльності консульського представництва та його членів у приймаючій державі, встановлює чіткі межі його компетенції і дає змогу належно реалізувати свої функції з використанням привілеїв та імунітетів.
На відміну від дипломатичного права консульське право майже до початку XX ст. існувало як звичаєве право, тобто ґрунтувалося на звичаєвих нормах і національному законодавстві держав. Сучасне консульське право прийнято вважати конвенційним правом, оскільки за останнє сторіччя воно зазнало суттєвих змін як у плані кодифікації, так і в розширенні сфери застосування.
Однак упродовж цього сторіччя була проведена значна робота щодо кодифікації норм консульського права, яка завершилась прийняттям Віденської конвенції про консульські зносини від 24 квітня 1963 р. Усвідомлюючи ту обставину, що держави довший час не зможуть відмовитись від можливості врегулювання консульських зносин на двосторонній основі, розробники цієї Конвенції прийняли досить компромісне і гнучке рішення, за яким її положення не будуть відбиватися на інших міжнародних угодах, що діють між державами. Ст. 73 Віденської конвенції про консульські зносини констатує, що жодне з положень Конвенції не заважає державам укладати міжнародні угоди, які підтверджують і розширюють їх положення.
Поряд з Віденською конвенцією 1963 р. держави й надалі обирають різні способи врегулювання статусу консульського представництва та його членів. Існуюча кількість двосторонніх консульських конвенцій засвідчує, що переважна їх більшість закріплює аналогічні положення, які вміщуються у Віденській конвенції. Така практика має особливо важливе значення у діяльності тих держав, які ще не стали учасниками Віденської конвенції про консульські зносини 1963 р.
Отже, звідси випливає, що до найважливіших міжнародно-правових актів — джерел консульського права — належать: Віденська конвенція про консульські зносини від 24 квітня 1963 р., регіональна Гаванська конвенція про консульських чиновників від 28 лютого 1928 р., ратифікована 12 американськими державами, і Каракаська конвенція 1911 р. про консульські функції, укладена між п'ятьма латиноамериканськими державами (Болівія, Колумбія, Еквадор, Перу і Венесуела), а також значна кількість двосторонніх конвенцій.
У преамбулі Віденської конвенції зазначено, що норми міжнародного звичаєвого права продовжують регулювати питання, прямо не передбачені її положеннями. Важливим джерелом сучасного консульського права є консульська практика, закріплена в нормах внутрішньодержавного права, рішення і висновки міжнародних судових органів, національних судів, а також загальна доктрина міжнародного права.
Важливе місце в аналізі питань, пов'язаних з поняттям і джерелами консульського права, посідають питання про його кодифікацію.
Перші спроби кодифікації у сфері консульського права здійснені в XIX ст. відомими спеціалістами в галузі міжнародного права. За своїм характером вони мали неформальний характер. Значну увагу цьому питанню приділив Інститут Міжнародного права на декількох сесіях у Лозанні (1888 р.), Гамбурзі (1891 р.) та Женеві (1892 р.). На одній із сесій Інституту у Венеції (1896 р.) було прийнято проект Конвенції з питань консульських імунітетів, що складався із 21 статті. Проект, що стосувався правового статусу консулів, був також підготовлений Гарвардською школою права в 1932 р. Однак комітет експертів з питань кодифікації міжнародного права Ліги Націй, розглянувши ці матеріали, не зумів довести справу до кодифікації норм консульського права.
Більш вдалою була спроба, хоч і в регіональному масштабі, проведення кодифікації в 1928 р. у Гавані з питань щодо правового статусу консульських чиновників. На ній було прийнято також Кодекс Бустаманте, норми якого стосувалися окремих питань консульського права. Незважаючи на регіональний характер, ці документи мали значний вплив на консульську діяльність не лише латиноамериканських, північноамериканських, але й європейських держав. Але до Другої світової війни так і не вдалося провести всезагальну кодифікацію норм консульського права.
Після утворення Організації Об'єднаних Націй уже під час своєї першої сесії у 1949 р. серед 14 найважливіших питань Комісія Міжнародного права виділила питання про кодифікацію норм консульського права. Але жодних практичних дій у цьому напрямі до 1955 р. не було зроблено. І лише на VII сесії Комісія Міжнародного права прийняла рішення розпочати роботу з вивчення і аналізу всього практичного і теоретичного матеріалу у цій сфері та призначила відповідальним чехословацького юриста Ярослава Жоуре-ка. На наступних сесіях комісія зверталася до цієї теми, вносячи конструктивні зауваження щодо формування концепції побудови майбутньої Конвенції та необхідності використання матеріалів, що паралельно готувалися для кодифікації дипломатичного права.
Конференція відбувалась у Відні з 4 березня по 24 квітня 1963 р. за участю представників 92 держав. Вибір столиці Австрії як місця проведення конференції зумовлений кількома обставинами. По-перше, саме тут двома роками раніше була прийнята Конвенція про дипломатичні зносини. Подруге, Відень щедро обдарований багатою правовою спадщиною й ідеально розташований для проведення такої конференції. Крім цього, місто було не лише одним з головних центрів вивчення міжнародного права, але й місцем зародження відомої Консульської академії, заснованої в 1754 р. імператрицею Марією Терезією спеціально для підготовки консулів.
Конференція ухвалила Конвенцію з консульських зносин, яка містила 79 статей, разом із факультативним протоколом щодо набуття громадянства, протоколом щодо обов'язкового врегулювання спорів і завершальним актом, до яких були приєднані Резолюція про притулок і резолюції, що віддавали належне Комісії з міжнародного права, Федеральному урядові та народові Австрії.
Конвенція складається з преамбули, ст. 1, присвяченої визначенню термінів, що трапляються в Конвенції, з метою одноманітного їх розуміння і тлумачення, і п'яти частин (глав).
Перша глава присвячена Загальним положенням про консульські зносини. Розділ І цієї глави закріплює положення про встановлення і здійснення консульських зносин, а розділ II — про припинення консульських функцій.
У другій главі вміщені положення про переваги, привілеї та імунітети консульських установ, штатних консульських посадових осіб та інших працівників консульських установ.
У третій главі закріплений режим, що застосовується для почесних консульських посадових осіб та консульських установ, очолюваних такими посадовими особами.
У четвертій главі передбачені загальні постанови, що стосуються консульських агентів, які не є главами консульських установ, виконання консульських функцій дипломатичними представництвами, громадянами держави перебування й особами, які постійно проживають у ній як працівники консульської установи, питання про недопущення дискримінації між державами та відношення цієї Конвенції до інших міжнародних угод.
У п'ятій главі зафіксовані заключні положення, що стосуються підписання, ратифікації, приєднання та набуття чинності Конвенції.
За змістом Віденська конвенція являє собою кодифікаційний документ, який схвалив існуючі принципи і норми звичаєвого права, закріплені у двосторонніх консульських конвенціях, що виступали головним джерелом консульського права. Треба також зазначити, що конференція не ставила собі за мету провести кодифікацію всіх питань у сфері консульських зносин, що було б, очевидно, надто складно у цей період. А тому її положення передбачали можливість урегулювання нових питань на двосторонній основі, оскільки вона більш чітко враховує національні інтереси кожної із зацікавлених держав. Ця ідея знайшла своє закріплення у ст. 73 Конвенції.
Згідно зі ст. 73 Віденської конвенції 1963 р., її положення, з одного боку, "не впливають на інші міжурядові угоди, що діють між державами", а з іншого — жодне з положень цієї Конвенції "не перешкоджає державам укладати міжнародні угоди, що підтверджують, доповнюють, поширюють і розширюють її положення". Отже, важливе значення тут має вказівка на те, що двосторонні консульські конвенції можуть лише підтверджувати, доповнювати і розширювати зміст Віденської конвенції 1963 р., тобто випереджати її у питанні надання консульським установам і їх персоналові привілеїв та імунітетів, розширюючи тим самим їх обсяг. При цьому вони не повинні скорочувати обсяг їх привілеїв та імунітетів при укладенні двосторонніх конвенцій. Це суперечило б ст. 73 Віденської конвенції 1963 р.
Віденська конвенція про консульські зносини виконала два основні завдання: конкретизувала норми звичаєвого права, надавши їм форму договірного права; закріпила консульські функції і привілеї, що за своїм змістом значно ширші порівняно з тими, що виникають зі звичаєвого права. Загалом Конвенція визначила мінімальний стандарт, яким мають керуватися держави при встановленні та підтриманні консульських зносин. Ст. 5 Конвенції дає досить широкий перелік консульських функцій, кількість яких удвічі перевищує кількість закріплених функцій щодо дипломатичних представництв. Характерною особливістю Віденської конвенції про консульські зносини є те, що її норми визначають лише класи глав консульських установ, не обмежуючи при цьому право будь-якої із договірних сторін визначати найменування решти консульських службових осіб, які не є главами консульських установ.
Конференція "поскупилася" на розширення консульських привілеїв та імунітетів. Домінувала позиція англосаксонських держав, яка зводилася до розширення повноважень приймаючої держави стосовно іноземних консульських представництв та їх членів. Певною мірою вона відображена у ст. 31 Конвенції, яка передбачає, що представники влади держави перебування можуть заходити у консульство без згоди глави консульської установи у випадку пожежі чи іншого стихійного лиха, що вимагає невідкладних заходів захисту. Формулювання статті залишає щілину для можливих зловживань з боку влади країни перебування. А це, своєю чергою, не може сприяти підтриманню та розвитку стабільних і дружніх взаємовідносин між державами.
Що стосується України, то за останні десять років вона уклала понад 20 консульських конвенцій з країнами, що налагодили з нею консульскі зносини.
Ні Віденська конференція, ні Комісія міжнародного права не ставили собі за мету кодифікацію всіх аспектів, що стосуються консульських зносин. Вони вважали, що окремі аспекти цих зносин мали бути врегульовані на двосторонній основі з урахуванням власних інтересів держав.
За відсутності консульських конвенцій, а також з питань, не врегульованих укладеними конвенціями, застосовуються норми звичаєвого консульського права.
Заслуговує на увагу спроба кодифікації консульського права на реґіональному рівні. Це стосується Європейської Конвенції про консульські функції, підготовленої в рамках Ради Європи і підписаної 11 грудня 1967 р. у Парижі. Як випливає із назви, основну увагу Конвенція приділяє консульським функціям, особливо тим, що пов'язані зі спадщиною, морським і повітряним судноплавством. Певні нововведення були передбачені у двох додаткових протоколах до Конвенції: Протоколі про захист біженців і Протоколі щодо консульських функцій стосовно цивільної авіації.
Незважаючи на давність прийняття цієї Конвенції станом на 1 січня 2002 р. її ратифікувала незначна частина держав-членів Ради Європи.
У 1968 р. за ініціативою Ради Європи також була прийнята Європейська конвенція про скасування необхідності засвідчення документів, виданих дипломатичними агентами та консульськими посадовими особами.
Метою цієї Конвенції є досягнення більшої єдності між її членами, яка ґрунтується на взаємній довірі. На думку держав-членів цієї Конвенції, скасування необхідності засвідчення документів має зміцнити зв'язки між державами і надати змогу використовувати закордонні документи так само, як і документи, видані внутрішньодержавними органами.
Діяльність консульських установ, зазвичай, регламентується і внутрішнім законодавством, у якому закріплюються юридичні підстави функціонування консульських установ, порядок проходження консульської служби, соціальне забезпечення тощо. Як приклад наведемо Консульський Статут України, затверджений указом Президента України 2 квітня 1994 р. Він складається із 9 розділів, 19 глав і 94 статей. Консульський статут визначає завдання й організацію українських консульських установ, закріплює функції консулів щодо юридичних і фізичних осіб України, вчинення нотаріальних дій тощо.
Певні консульські функції виникають згідно з Кодексом України про шлюб і сім'ю, Законом України "Про громадянство України", Цивільним кодексом України.
Важливим джерелом консульського права є Постанова Верховної Ради України від 2 липня 1993 р. "Про Основні напрями зовнішньої політики України", яка серед основних завдань виділяє:
- забезпечення національної безпеки;
- створення належних умов нормального функціонування національної економіки;
- сприяння науково-технічному прогресу в Україні та розвитку її національної культури й освіти;
- контакти з українською діаспорою;
- інформаційне забезпечення.
Перелічені фрагменти Постанови Верховної Ради України засвідчують, що значення консульських функцій підтверджується не лише Консульським статутом, але й у прийнятому парламентом документі, в якому закріплені актуальні та перспективні напрями зовнішньої політики.
Наведені внутрішньодержавні нормативні акти, виступаючи джерелами національного права, не вважаються джерелами міжнародного права. Між такими внутрішньодержавними актами і міжнародними договорами чи конвенціями визначено достатньо чіткі співвідношення, які зводяться до того, що закони держави не повинні суперечити її зобов'язанням, що випливають із міжнародних договорів, укладених нею, а у випадку суперечності між ними застосовуються положення міжнародного договору, а не закону.
Дещо складніше визначити співвідношення між багатосторонньою Віденською конвенцією про консульські зносини 1963 р. і двосторонніми консульськими конвенціями та договорами.
У міжнародному праві відсутні вказівки на те, що багатосторонній договір скасовує або замінює положення двосторонніх договорів. Мабуть, навпаки, згідно з відомим принципом lex specialis derogate generali — спеціальний закон відміняє загальний закон — при розбіжностях між ними підлягають виконанню власне положення двостороннього договору чи конвенції, оскільки вони містять спеціальні норми, а Віденська конвенція 1963 p., як відомо, загальні норми консульського права.