Авалирование и протест векселя. Чек. Коносамент. Депозитные и сберегательные сертификаты. Сберегательная книжка на предъявителя. Складские свидетельства

Вид материала

Документы

Содержание 8.1. Обращение ценных бумаг Биржевые сделки

Подобный материал:

• Курс лекций по дисциплине «Рынок ценных бумаг» Составитель: к э. н., доцент Бобылев, 258.71kb.
• Урок 1 Курс "Инвестиции в ценные бумаги", 4270.65kb.
• 1 Классификация и функции ценных бумаг 14 Депозитные и сберегательные сертификаты, 692.06kb.
• Выпуск сберегательных сертификатов Сбербанком России, 162.1kb.
• Значения векселя как инструмента финансового рынка трудно переоценить, 330.72kb.
• Программа группового тура алая осень клены «момидзи», 434.05kb.
• Операции с ценными бумагами, 36.36kb.
• Ваться при этом следует прежде всего нормами Положения по бухгалтерскому учету "Учет, 85.96kb.
• Протест, разрезанный на куски, 102.95kb.
• Неоспоримые свидетельства исторические свидетельства, факты, документы христианства, 5070.87kb.

 Саморегулируемая организация профессиональных участников рын­ка ценных бумаг – это добровольное объединение про­фессиональных участников рынка ценных бумаг, функционирующее на принципах некоммерческой организации. Она создается в целях обеспечения условий профессиональной деятельности, соблюдения стандартов профессиональной этики, защиты интересов владельцев ценных бумаг и иных клиен­тов профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Для реализации указанных целей Приказом ФСФР от 21 марта 2006 № 06-29/пз-н утверждено Положение о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг [15].

В настоящее время на российском рынке действуют две крупные саморегулируемые организации – Национальная ассоциация участников фондового рынка (НАУФОР) и Профессиональная ассоциация регистраторов, трансферт-агентов и депозитариев (ПАРТАД).

8.1. Обращение ценных бумаг

Обращение ценных бумаг – это заключение гражданско-правовых сделок, влекущих за собой переход прав собственности на ценные бума­ги.

Сделка с ценными бумагами классифицируются, прежде всего, на биржевые и внебиржевые.  Биржевые сделки – это купля-продажа ценных бумаг, регламентируемая Правилами торговли, устанавливаемыми фондовой биржей. При заключении биржевых сделок, как правило, непосредственные эмитенты и инвесторы не присутствуют, их интересы представляют биржевые посредники – профессиональные участники рынка ценных бумаг. Сделки с ценными бумагами, совершаемые на внебиржевом рынке, включают: куплю-продажу, мену, дарение, заем, передачу в управление, смену формы собственности при приватизации, реорганизации, внесении взносов в уставный капитал, по решению суда.

Оформление сделок с ценными бумагами осуществляется в простой письменной форме, но по желанию участников сделки она может быть удостоверена нотариально. Основанием для ее заключения служит устное согласие сторон, однако, юридическую силу сделка будет иметь после составления договора, выражающего содержание сделки и подписанного ее сторонами или их уполномоченными. Для ценных бумаг устная сделка допустима только в отношении ценных бумаг на предъявителя.

Порядок перехода прав по ценным бумагам зависит от порядка владения (именная или на предъявителя) и от формы существования (до­кументарная или бездокументарная) ценных бумаг.

Передача прав на предъявительские ценные бумаги осуществ­ляется путем простого вручения документа приобретателю, но если сер­тификаты таких бумаг находятся на хранении в депозитарии, то права к приобретателю переходят в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя.

Право на именную документарную цен­ную бумагу переходит к приобретателю:

1. в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги в системе ведения реестра – с момента передачи ему сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя;
   
2. в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с депонированием сертификата ценной бумаги у депозитария – с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.
   

Момент приобретения прав на бездокументарную ценную бумагу определяется временем совершения записи об этом официальным лицом (депозитарием либо реестродержателем).

Переход права на именные ценные бумаги проис­ходит в порядке трансферта путем внесения изменений в реестр вла­дельцев именных ценных бумаг или по счету депо на основании заявле­ния отчуждателя, в качестве которого, как правило, выступает переда­точное распоряжение. Передача именных ценных бумаг посредством трансферта, совершаемого по заявлению приобретателя бумаги, воз­можна лишь в случае приобретения именной ценной бумаги в порядке универсального правопреемства, т.е. по наследству, поскольку объек­тивно невозможна по заявлению предыдущего владельца.

Действующее законодательство исходит из принципа одно­временности перехода прав на бумагу и прав, удостоверяемых ценной бумагой. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что с передачей ценной бу­маги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Это же правило закреплено и в ст. 29 Федерального Закона РФ «О рынке ценных бумаг», согласно которой права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу. Однако из этого правила есть исключения, которые относятся к возможности реализации правомочий, удостоверяемых обыкновенной акцией, когда переход прав, вытекающих из ценных бумаг, происходит не одновременно с переходом права на акцию, а по истечении опреде­ленного периода (право на получение дивидендов, право на участие в общем собрании).

Производное приобретение эмиссионных ценных бумаг происхо­дит путем передачи уже выпущенных в обращение акций, облигаций, государственных и муниципальных ценных бумаг, иных бумаг одними лицами другим.

Заключать договоры купли-продажи эмиссионных ценных бумаг могут как предприниматели, так и иные лица, не занимающиеся предпринимательской деятельностью. Однако если деятельность по покупке или продаже ценных бумаг носит постоянный, систематиче­ский характер, то заниматься ею могут только профессиональные уча­стники рынка ценных бумаг. Договор купли-продажи ценных бумаг в соответствии с ГК РФ может быть заключен как в отношении ценных бумаг, которые имеются у продавца, так и в отношении тех, которые еще не имеются у него в собственности, а будут приобретены в буду­щем.

Для внесения приобретателя акций в реестр владельцев именных ценных бумаг регистратору должны быть представлены документы, перечень которых предусмотрен Положением «О ведении реестра владельцев именных ценных бумаг», утвержденном Постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 г. № 27 [1]. Основное место среди этих документов занимает передаточное распоряжение, представление которого является обязательным при пе­реходе права собственности на акции, являющиеся государственной или муниципальной собственностью, либо по сделкам, совершенным с уча­стием профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Передаточное распоряжение должно отвечать определенным тре­бованиям. Во-первых, в передаточном распоряжении должно содержаться указание регистратору внести в реестр запись о переходе права собственности на ценные бумаги. Во-вторых, оно должно содержать данные в отношении лица, передающего бумаги: фамилию, имя, отчест­во (для физических лиц), полное наименование (для юридических лиц) зарегистрированного лица с указанием, является ли оно владельцем, доверительным управляющим или номинальным держателем переда­ваемых ценных бумаг, а также данные документов, индивидуализи­рующих этих лиц. Аналогичные сведения должны быть указаны и о приобретателях. В-третьих, в передаточном распоряжении должны най­ти отражение сведения о передаваемых ценных бумагах: полное наиме­нование эмитента; вид; категория; государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг; количество передаваемых ценных бумаг; основание перехода права собственности на ценные бумаги; цена сдел­ки; обременения. Передаточное распоряжение также должно быть подписано зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги (уполномоченным представителем).

Регистрация сделок с цен­ными бумагами, осуществляемая инвестиционными институтами, не носит характер государственной и соответственно не является обяза­тельной. Регистратор обязан внести изменения в реестр независимо от того, зарегистрирована сделка профессиональным участником или нет. Однако следует учитывать, что если права переходят в результате сдел­ки, совершенной и зарегистрированной с участием профессионального участника рынка ценных бумаг, то предоставления передаточного рас­поряжения достаточно для внесения записи в реестр акционеров. Если сделка совершена без участия профессионального участника рынка ценных бумаг, реестродержателю помимо передаточного распоряжения предоставляется еще и договор.

Если права на ценные бумаги переходят в результате иных дейст­вий или событий, требуется представление документов, подтверждаю­щих факт перехода права собственности на ценные бумаги в результате этих действий или событий. Такими документами могут быть: подлин­ник или нотариально удостоверенная копия свидетельства о праве на наследство; копия решения суда, вступившего в законную силу, заве­ренная судом, и др.

При отчуждении документарных ценных бумаг реестродержате­лю передаются сертификаты, принадлежащие прежнему владельцу. Подлинность сертификата акций и отсутствие в нем существенных материальных изменений гарантирует лицо, выдающее передаточное распоряжение. Непредоставление сертификата документарной ценной бумаги либо самого бланка ценной бумаги может служить основанием для отказа в регистрации.

При отсутствии у регистратора претензий к перечню и надлежа­щему оформлению представленных документов он вносит в реестр запись о переходе прав на ценные бумаги от отчуждателя к приобрета­телю. Это действие должно быть совершено не позднее трех дней с момента представления регистратору документов. Регистратор откры­вает также лицевой счет приобретателю при отсутствии такового у него. Отказ от внесения записи в систему ведения реестра или уклоне­ние от такой записи не допускается, за исключением случаев, преду­смотренных законом.

Отказ держателя реестра от внесения записи в реестр акционеров может быть обжалован акционером в суд. Отказ от внесения соответст­вующей записи по мотиву непредоставления акционером передаточного распоряжения может быть признан обоснованным лишь тогда, когда оформление и представление таких распоряжений обязательно в силу правовых актов. В остальных случаях достаточным основанием для внесения записи в реестр акционеров являются иные документы, под­тверждающие переход права собственности на акции (надлежаще оформленный договор купли-продажи, договор дарения акций и др.).

Согласно п. 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некото­рых вопросах применения Федерального Закона «Об акционерных об­ществах» [2] суд в случае необоснованного отказа или уклонения держателя реестра от внесения в него соответствующей записи обязывает держате­ля реестра внести необходимую запись». Необходимо учитывать, что если ведение реестра акционе­ров поручено специализированному регистратору (в акционерных об­ществах с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор), то в качестве ответчиков по делу должны привлекаться акционерное общество и специализированный регистратор – держатель реестра.

В целях защиты прав акционеров и акционерных обществ законо­дательством установлен особый порядок заключения крупных сделок. Вопросам, связанным с заключением крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, посвящен «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственны­ми обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеет­ся заинтересованность», утвержденный информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 г. № 62 [3].

Следует отметить, что крупная сделка – это, прежде всего, термин акционерного законодательства. В соответствии со ст. 78 Федерального Закона РФ «Об акционерных обществах» крупной сделкой является «сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связан­ных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчужде­ния обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 процентов и более балансовой стоимости активов обще­ства, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на послед­нюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности; сделок, связан­ных с размещением посредством подписки (реализации) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных цен­ных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества».

Заключение крупных сделок связано с серьезным экономическим риском для акционерных обществ, поэтому закон предусматривает одобрение крупной сделки советом директоров и общим собранием акционеров.

В случае совершения крупной сделки генеральным директором ак­ционерного общества или уполномоченным им лицом при отсутствии необходимого одобрения совета директоров или общего собрания ак­ционеров такая сделка является оспоримой и может быть признана не­действительной по иску общества или акционера. Сделка может быть признана судом имеющей юридическую силу и создающей для общест­ва вытекающие из нее права и обязанности, если при рассмотрении спо­ра будет установлено, что в последующем данная сделка была одобрена советом директоров либо общим собранием акционеров общества.

Установленные законом требования об одобрении крупных сделок не применяются к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа.

Кроме понятия крупной сделки акционерное законодательство содержит понятие сделки, в совершении которой имеется заинтере­сованность. Федеральный Закон РФ «Об акционерных обществах» содержит перечень лиц, являющихся заинтересованными в совершении сделок, к числу которых относятся:

1. лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, в том числе управляющая организация или управляющий;
   
2. член коллегиального исполнительного органа или акционер общества, имеющий совместно с аффилированными [4] лицами 20% и более голосующих акций общества;
   
3. лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания.
   

Такие лица обязаны довести до сведения совета директоров, реви­зионной комиссии и аудитора общества следующую информацию о:

1. юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно с аффилированным лицом 20% или более голосующих акций (долей, паев);
   
2. юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;
   
3. об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.
   

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, должны быть одобрены либо советом директоров, либо решением об­щего собрания в соответствии со ст. 83 Федерального Закона «Об ак­ционерных обществах».

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, за­ключенная с нарушением установленных правил, является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску общества или акционера.

При рассмотрении вопроса об обращении ценных бумаг необходимо остановится на характеристике договора доверительного управления ценными бумагами, объектом которого выступают, главным образом, эмиссионные ценные бумаги.

Согласно ст. 5 Федерального Закона «О рынке ценных бумаг» доверительным управляющим ценными бумагами может быть только юридическое лицо, являющееся профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим специальную лицензию[5]. Доверительное управление на рынке ценных бумаг также предусмотрено и Федеральным законом Российской Федерации от 24 июля 2002 г. N 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации»[6]. Так, в соответствии со ст. 18 этого Закона Пенсионный фонд России заключает договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений, по которому передает доверительному управляющему указанные средства в доверительное управление, а доверительный управляющий обязуется осуществлять управление ими в соответствии с требованиями Закона в целях обеспечения права застрахованных лиц на накопительную часть трудовой пенсии.

Кроме того, доверительное управление на рынке ценных бумаг предусматривается и Инструкцией Банка России N 63 «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации»[7], согласно которой кредитные организации могут являться доверительными управляющими. Причем договор доверительного управления имуществом, который они заключают, может быть двух видов. Договор, предусматривающий управление имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) без объединения имущества данного учредителя в единый имущественный комплекс с имуществом других лиц (индивидуальный договор доверительного управления), или договор с объединением имущества данного учредителя, наряду с имуществом других лиц, в единый имущественный комплекс – общий фонд банковского управления.

Особо следует подчеркнуть, что Приказ ФСФР N 07-37/пз-н «Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами», который устанавливает единые требования к осуществлению деятельности по управлению ценными бумагами, не распространяется на деятельность управляющих компаний в ряде случаев доверительного управления. В частности, при заключении договора доверительного управления, предусмотренного следующими Законами: ФЗ «Об инвестиционных фондах», ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации», ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах», ФЗ «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих».

Сегодня на рынке ценных бумаг можно выделить следующие схемы, или формы, организации доверительного управления:

• доверительное управление, осуществляемое в качестве профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг в соответствии с Приказом ФСФР «Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами»;
  
• доверительное управление управляющими компаниями, которые имеют лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами;
  
• доверительное управление по схеме общих фондов банковского управления (на основе Инструкции N 63 Банка России).
  

ГК РФ (ст. 1025) устанавливает обязательное условие для доверительного управляющего ценными бумагами – его правомочия по распоряжению ценными бумагами должны быть определены в договоре.

В доверительное управление могут передаваться как документарные, так и бездокументарные ценные бумаги. При доверительном управлении документарными ценными бумагами необходима передача их во владение доверительному управляющему. Если в доверительном управлении находятся бездокументарные ценные бумаги (а в большинстве случаев объектами доверительного управления выступают именно бездокументарные акции и облигации), то по существу здесь происходит доверительное управление имущественными правами.

Каждая из указанных форм имеет единые принципы, основа правового регулирования их деятельности заложена ГК РФ. ГК РФ устанавливает, что при передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых разными лицами. При этом соблюдается обязательное требование об обособлении передаваемого имущества от имущества учредителя управления, с одной стороны, а также от имущества доверительного управляющего, с другой стороны.

Доверительному управляющему открывается лицевой счет с отметкой «ДУ». Переданные доверительному управляющему разными лицами ценные бумаги могут учитываться на одном счете доверительного управляющего, если это предусмотрено правилами регистратора. Ценные бумаги, учитываемые на лицевом счете доверительного управляющего, не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует доверительный управляющий (п. 3.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг).

Переданные учредителем денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, перечисляются на счет доверительного управления, который открывается управляющим исключительно для этих целей. Для ведения денежных счетов клиентов кредитные организации открывают брокерам отдельные расчетные счета с пометкой «денежные средства клиентов, переданные в доверительное управление». Обособление денежных средств клиентов проводится путем учета денежных средств на отдельном балансе для каждого клиента.

Распоряжение денежными средствами на счете клиента осуществляется в соответствии с договором доверительного управления. Осуществляя доверительное управление ценными бумагами, доверительный управляющий совершает юридические действия (заключение различных сделок) и фактические действия (изучение рынка, налоговое планирование и т.д.) без конкретных указаний учредителя, самостоятельно определяя наиболее эффективные способы использования имущества. При доверительном управлении ценными бумагами доверительный управляющий осуществляет все правомочия, закрепленные ценной бумагой. Невозможна передача в доверительное управление одного или нескольких правомочий, предоставляемых ценной бумагой (например, нельзя передавать в доверительное управление только право на получение дивидендов по акциям).

Одним из способов защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, действующих на рынке ценных бумаг, является наложение ареста на ценные бумаги должника. Арест ценных бумаг имеет свои особенности, что предопределяется относительным многообразием видов ценных бумаг и наличием различных форм (способов) удостоверения права собственности на них.

Порядок принудительного исполнения судебных актов и актов других органов регулируется Федеральным Законом Российской Федерации от 2 октября 2007 года № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»[8].

Арест ценных бумаг состоит из описи, объявления запрета распоряжаться ими (продавать, предоставлять в качестве обеспечения собственных обязательств или обязательств третьих лиц, обременять иным образом, а также передавать такие ценные бумаги для учета прав другому депозитарию или держателю реестра, осуществляющему ведение реестра владельцев ценных бумаг), а при необходимости – ограничения права пользования, их изъятия или передачи на хранение.

Конкретная процедура наложения ареста на ценные бумаги существенно отличается в зависимости от их вида. Арест на документарные ценные бумаги налагается по месту их нахождения. Арест на бездокументарные ценные бумаги налагается по месту учета прав владельца этих бумаг.

При аресте документарных ценных бумаг описи подвергаются соответствующие сертификаты, а в случае их депонирования арест производится на основании данных записи по счету депо.

О наложении ареста на документарные ценные бумаги судебный пристав-исполнитель составляет также акт ареста.

Виды, объемы и сроки ограничения определяются судебным приставом-исполнителем в каждом конкретном случае с учетом свойств имущества. Об ограничении владельца ценных бумаг в праве пользования ими выносится соответствующее постановление. Общим правилом при ограничении права пользования ценными бумагами является возможность пользования арестованными ценными бумагами при их хранении только в интересах своевременного, полного и правильного выполнения исполнительного документа.

Вопрос об изъятии ценных бумаг решается судебным приставом-исполнителем, и непосредственная процедура и порядок изъятия также зависят от конкретных особенностей того или иного вид ценных бумаг. Так, изъятие ценных бумаг на предъявителя осуществляется немедленно после их обнаружения и описи. При выпуске ценных бумаг в документарной форме производится изъятие сертификатов таких бумаг. Арестованные бездокументарные ценные бумаги не изымаются и не передаются для учета прав другому держателю реестра или депозитарию.

После решения вопроса об аресте и изъятии судебный пристав-исполнитель также решает вопрос и о дальнейшем хранении ценных бумаг. Он обязан принять решение о передаче их на хранение владельцу ценных бумаг или об изъятии ценных бумаг с передачей их на хранение в специализированную организацию, имеющую соответствующую лицензию.

Хранение бездокументарных ценных бумаг осуществляет депозитарий. Судебный пристав-исполнитель в случае, когда у него имеются основания полагать, что хранение бездокументарных ценных бумаг депозитарием способно затруднить исполнительное производство или сделать его невозможным, обязан отдать распоряжение должнику о передаче на хранение арестованных бездокументарных ценных бумаг другому депозитарию.

Наложение ареста на ценные бумаги не освобождает эмитента от действий по ценным бумагам, обязывая эмитента сообщать о них судебному приставу-исполнителю в день совершения действий.

Необходимо иметь в виду, что арест, наложенный на ценные бумаги по постановлению о наложении ареста, распространяется также на ценные бумаги, полученные в результате их конвертации или обмена.

После наложения ареста на ценные бумаги судебный пристав-исполнитель обязан принять решение о передаче их на хранение владельцу ценных бумаг или об изъятии ценных бумаг с передачей их на хранение в специализированной организации, имеющей соответствующую лицензию. Судебный пристав-исполнитель может также принять решение о передаче ценных бумаг на хранение депозитарию.

В целях обеспечения сохранности арестованных ценных бумаг, переданных на хранение, возмещения убытков в случае их утраты или недостачи могут быть заключены договоры хранения и имущественного страхования.

Все доходы по арестованным ценным бумагам подлежат зачислению эмитентом на депозитный счет соответствующего подразделения службы судебных приставов с последующим направлением их на погашение задолженности должника.

В случае выплаты доходов по арестованным ценным бумагам или погашения арестованных ценных бумаг в форме передачи их владельцу имущества и (или) имущественных прав судебный пристав-исполнитель осуществляет взыскание в отношении такого имущества и (или) имущественных прав.

Согласно п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 3 марта 1999 г. № 4 «О некоторых вопросах, связанных с обращением взыскания на акции», не может быть обращено взыскание:

1. на пакеты акций, находящихся в государственной или муниципальной собственности и переданных государством (муниципальным органом) в управление Министерству государственного имущества Российской Федерации