Методические материалы список нормативных документов
| Вид материала | Семинар |
- Методические материалы Под общей редакцией И. А. Правкиной и А. Л. Кряквина Москва, 2126.36kb.
- Методические рекомендации по применению примерной номенклатуры дел 4 Список использованных, 433.71kb.
- Методические рекомендации, методические указания и т п., утвержденные органами исполнительной, 8.52kb.
- Державне космічне агенство україни державне підприємство ”центр стандартизації ракетно, 1064.35kb.
- Типовая программа предаттестационной подготовки по курсу «Промышленная, экологическая,, 1237.49kb.
- Список вопросов итогового контроля по курсу, 46.32kb.
- Методические журналы Вестник образования России(№05) Огосударственных пособиях гражданам,, 145.53kb.
- Административный регламент, 711.43kb.
- Концепция борьбы с преступностью Заключение Список использованной литературы и нормативных, 320.15kb.
- Приказ Министерства образования РФ от 23 апреля 2001 года n 1800 «Об утверждении форм, 47.96kb.
НАЛОГОВЫЕ ПРОВЕРКИ ОБОСОБЛЕННЫХ ПОДРАЗДЕЛЕНИЙ
(Как налоговики могут проверить правильность уплаты налогов
обособленными подразделениями)
Собираемость налогов падает. И каждая налоговая хочет пополнить свой бюджет. Как следствие - налоговики начали проявлять повышенное внимание к правильности исчисления налогов, поступающих в региональные и местные бюджеты. В частности, они стали проводить проверки состоящих у них на учете обособленных подразделений. А у бухгалтеров этих подразделений возникают вопросы: в каких случаях подразделения могут быть проверены налоговиками отдельно от организации, в какие сроки должны быть проведены проверки, какие документы должны быть вручены налоговиками руководителю подразделения, а какие - руководителю самой организации, кто несет ответственность в случае нарушения налогового законодательства. Об этом мы и поговорим в предлагаемой статье.
Камеральная налоговая проверка
К сведению
О порядке представления отчетности по месту нахождения обособленных подразделений читайте на с. 80.
Камеральная проверка в отношении обособленного подразделения возможна только в случаях, когда проверяется правильность исчисления налогов, отчетность по которым сдается по месту нахождения этого подразделения <1>.
При проверке отчетности налоговики могут направить подразделению <2>:
- требование о представлении документов (информации) <3>;
- требование о представлении необходимых пояснений или внесении соответствующих исправлений <4>.
Из авторитетных источников
Тараканов Сергей Александрович, заместитель начальника отдела методологии, автоматизации налогового контроля и организации межведомственного взаимодействия Контрольного управления ФНС России, советник государственной гражданской службы Российской Федерации 3 класса
"Требование о представлении документов (информации), выставляемое проверяемому налогоплательщику, может быть направлено налоговым органом как по месту нахождения организации, так и по месту нахождения ее обособленного подразделения. Если камеральную налоговую проверку поступившей декларации (расчета) проводит налоговый орган по месту нахождения обособленного подразделения организации, то нецелесообразно направлять требование по месту нахождения организации".
А если по итогам проверки обособленного подразделения выявлены какие-либо нарушения, то налоговики должны вручить или направить уже самой организации (ведь именно она является налогоплательщиком) следующие документы <5>:
- акт камеральной налоговой проверки <6>;
- извещение о времени и месте рассмотрения материалов проверки <7>;
- решение о привлечении или об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения <3>.
--------------------------------
<1> Пункт 1 ст. 88 НК РФ.
<2> Пункт 1 ст. 88, п. 4 ст. 31 НК РФ.
<3> По формам, утв. Приказом ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@.
<4> Пункт 3 ст. 88 НК РФ.
<5> Пункт 13 ст. 101, пп. 9 п. 1 ст. 32 НК РФ.
<6> По форме, утв. Приказом ФНС России от 25.12.2006 N САЭ-3-06/892@.
<7> Пункт 2 ст. 101 НК РФ.
Выездная налоговая проверка
Выездные проверки в отношении обособленного подразделения бывают двух видов.
Самостоятельная проверка обособленного подразделения
Такая проверка проводится сотрудниками налогового органа по месту нахождения обособленного подразделения независимо от проведения проверки самой организации <8>. Сразу же отметим, что по закону налоговики могут проводить самостоятельную выездную проверку только филиалов или представительств, а не любых обособленных подразделений <9>. Хотя на практике налоговики все же проводят самостоятельные проверки обособленных подразделений, зарегистрированных на их территории и не являющихся ни филиалом, ни представительством, и в этом их поддерживают арбитражные суды <10>. Круг проверяемых вопросов ограничен, поскольку проверить могут правильность исчисления и своевременность уплаты только региональных и местных налогов <11>:
- налога на имущество;
- налога на игорный бизнес;
- транспортного налога;
- земельного налога.
Не стоит забывать и об ограничениях срока и количества таких проверок <12>:
- возможна только одна проверка по одним и тем же налогам за один и тот же период;
- не может быть более двух проверок в течение года. Исключением являются случаи, когда проверка проводится:
(или) в связи с реорганизацией или ликвидацией организации <13>;
(или) вышестоящим налоговым органом в порядке контроля за деятельностью нижестоящего, проводившего проверку <14>;
- проверка не может продолжаться дольше 1 месяца.
Однако даже если налоговый орган нарушит срок проведения проверки, то, по мнению судов, это не является основанием для отказа налоговикам во взыскании доначисленных по итогам проверки налогов и пени, если они не пропустили срок подачи заявления в суд о таком взыскании. Также это не является нарушением, влекущим недействительность решения, принятого по результатам такой проверки <15>.
Внимание! Если вы решили прекратить деятельность через обособленное подразделение, то помните, что возможно проведение выездной налоговой проверки этого подразделения, и тогда его закрытие отложится до ее окончания <22>.
Отметим, что обособленному подразделению налоговики направляют только такие документы, как:
- решение о проведении выездной проверки <16>;
- требование о представлении документов (информации) <17>;
- справка о проведении выездной налоговой проверки <17>.
А по итогам проверки должны вручить уже самой организации <18>:
- акт выездной налоговой проверки <16> с разделами по проверке филиала или представительства <19>;
- извещение о времени и месте рассмотрения материалов проверки <20>;
- решение о привлечении или об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения <17>.
Заметьте, что решение налогового органа о взыскании налога, пени и санкций должно быть вынесено только в отношении самой организации. Если оно вынесено в отношении ее обособленного подразделения, его можно оспорить <21>.
--------------------------------
<8> Абзац 3 п. 2, абз. 1 п. 7 ст. 89 НК РФ.
<9> Абзац 1 п. 7 ст. 89 НК РФ; Письма Минфина России от 31.07.2008 N 03-02-07/1-327, от 16.11.2006 N 03-02-07/1-324; Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2009 N А21-5116/2008.
<10> Постановления ФАС СКО от 11.08.2008 N Ф08-4572/2008; ФАС СЗО от 10.08.2007 N А42-12847/2005, от 10.12.2007 N А05-7002/2006-34, от 10.05.2006 N А42-80/2005-5, от 03.04.2006 N А42-1916/2005-5.
<11> Абзац 2 п. 7 ст. 89, ст. ст. 14, 15 НК РФ.
<12> Абзацы 3, 4, 5 п. 7 ст. 89 НК РФ.
<13> Пункт 11 ст. 89 НК РФ.
<14> Пункт 10 ст. 89 НК РФ.
<15> Пункт 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.03.2003 N 71; Постановления ФАС УО от 27.05.2008 N Ф09-3779/08-С3, от 24.03.2008 N Ф09-1772/08-С3.
<16> По форме, утв. Приказом ФНС России от 25.12.2006 N САЭ-3-06/892@.
<17> По формам, утв. Приказом ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@.
<18> Пункт 13 ст. 101, пп. 9 п. 1 ст. 32 НК РФ.
<19> Письмо Минфина России от 10.09.2007 N 03-02-07/1-406; Письмо ФНС России от 19.03.2007 N ЧД-6-23/216@.
<20> Пункт 2 ст. 101 НК РФ.
<21> Пункт 1 ст. 107, п. 2 ст. 11 НК РФ; Постановление Президиума ВАС РФ от 03.04.2007 N 13617/05; Постановления ФАС ДВО от 29.09.2008 N Ф03-4190/2008, от 04.05.2007 N Ф03-А73/07-2/800, от 16.05.2008 N Ф03-А51/08-2/1452, от 23.05.2008 N Ф03-А73/08-2/1748; ФАС СКО от 10.03.2009 N А32-16217/2008-63/226, от 16.01.2008 N Ф08-8895/07-3339А; ФАС ЦО от 25.03.2008 N А08-2910/07-9, от 10.01.2007 N А-62-3563/2006; ФАС МО от 13.11.2007 N КА-А40/11527-07.
<22> Пункт 5 ст. 84 НК РФ.
Проверка обособленного подразделения в рамках проверки
организации
Такая проверка проводится сотрудниками налогового органа по месту нахождения самой организации. Для проверки обособленного подразделения в рамках этой проверки требование о представлении документов (информации) <23> подразделению налоговики направляют:
(или) по месту нахождения организации;
(или) по месту нахождения обособленного подразделения.
Это зависит от того, как будет сформирована группа налогового органа для проверки самой организации.
Из авторитетных источников
Тараканов С.А., ФНС России
"Как правило, состав проверяющей группы при проверке организации в целом формируется из проверяющей бригады по месту нахождения организации и проверяющих бригад по месту нахождения обособленных подразделений. На эти бригады возлагается проверка своей части деятельности организации.
Поэтому при проверке организации в целом обычной является ситуация, когда сотрудники налогового органа по месту нахождения обособленного подразделения направляют требование о представлении документов (информации) по месту нахождения подразделения. Но и проверяющие из налогового органа по месту нахождения организации в случае необходимости могут направить требование о представлении документов (информации) в обособленное подразделение проверяемой организации".
Заметьте, что налоговики могут увеличить сроки проверки <24>:
(или) до 4 месяцев, если у организации:
(или) от четырех до девяти обособленных подразделений;
(или) менее четырех обособленных подразделений, но доля уплачиваемых налогов, приходящаяся на эти подразделения, составляет не менее 50% от общей суммы налогов, уплачиваемых организацией, и (или) удельный вес имущества на балансе обособленных подразделений составляет не менее 50% от общей стоимости имущества организации;
(или) до 6 месяцев, если у организации десять и более подразделений.
Отметим, что все документы налоговиков, сопровождающие такую проверку, должны вручаться или направляться только по месту нахождения самой организации. При проведении такой проверки может быть проведена и самостоятельная проверка подразделения по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты региональных и (или) местных налогов <25>. Ее будет проводить ИФНС по месту нахождения обособленного подразделения.
* * *
Итак, если налоговики проверяют обособленное подразделение, то необходимо помнить, что:
- камеральная проверка может быть проведена только по тем налогам, отчетность по которым сдается по месту нахождения подразделения;
- требование о представлении документов (информации) для проверки направляется, как правило, непосредственно обособленному подразделению;
- акт проверки, извещение о времени и месте рассмотрения материалов проверки и решение, принятое по результатам такой проверки, должны вручаться только руководителю организации, а не руководителю подразделения.
--------------------------------
<23> По форме, утв. Приказом ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@.
<24> Пункт 6 ст. 89 НК РФ; пп. 4 п. 3 Оснований и порядка продления срока проведения выездной налоговой проверки, утв. Приказом ФНС России от 25.12.2006 N САЭ-3-06/892@.
<25> Абзац 3 п. 2, абз. 1 п. 7 ст. 89 НК РФ.
Е.В.Строкова
Экономист
Подписано в печать
26.06.2009
"Налоговая проверка", 2009, N 6
ПОЛНОМОЧИЯ ПРОКУРАТУРЫ И ОРГАНОВ МИЛИЦИИ ПРИ ПРОВЕРКАХ
С 1 мая 2009 г. действует Федеральный закон от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Закон N 294-ФЗ). Он ограничивает количество проверок субъектов малого бизнеса, но это не значит, что теперь будет одна проверка в три года. Четко ограничены лишь плановые проверки, но остались еще и внеплановые, хотя и в строго оговоренных случаях. Кроме этого, широкими полномочиями обладают органы внутренних дел и органы прокуратуры. Какие права есть у милиции и прокуратуры? Как себя вести в случае внезапного прихода власть предержащих?
В соответствии со ст. 1 Закона N 294-ФЗ предусмотренные в нем положения не применяются к действиям государственных органов при проведении оперативно-разыскных мероприятий, производстве дознания, проведении предварительного следствия, осуществлении прокурорского надзора и правосудия, проведении административного расследования и в ряде других случаев. Таким образом, Закон N 294-ФЗ, посвященный ограничениям прав государственных и муниципальных органов и гарантиям субъектов предпринимательской деятельности, не применяется в рассматриваемых нами случаях проверок.
Законом N 294-ФЗ устанавливается, что все внеплановые проверки юридических лиц и индивидуальных предпринимателей должны быть согласованы с органом прокуратуры. Органы прокуратуры осуществляют учет проводимых органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля внеплановых выездных проверок субъектов малого и среднего предпринимательства, а также ежегодный мониторинг внеплановых выездных проверок. После вступления в силу Закона N 294-ФЗ прокуратура работает в том числе над преодолением административных барьеров на пути развития малого и среднего бизнеса, а также над снижением коррупционной составляющей бизнеса. В этом плане показательно выступление Генерального прокурора РФ Юрия Чайки в Государственной Думе: большой антикоррупционный потенциал, по нашему мнению, заложен в порядке проведения проверок предпринимательской деятельности. Органы прокуратуры Российской Федерации с 1 мая 2009 г. приступили к реализации положений Федерального закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" по согласованию проведения внеплановых выездных проверок малого и среднего бизнеса.
Первые результаты проводимой работы свидетельствуют о настоятельной необходимости принятых шагов по защите прав предпринимателей и снижению административного давления на их деятельность.
За время действия Закона в органы прокуратуры от контролирующих органов поступило свыше 23 тыс. заявлений о проведении таких проверок, в согласовании же было отказано более чем в половине случаев.
Формирование Генеральной прокуратурой с 1 января 2010 г. ежегодного сводного плана проведения плановых проверок в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей также должно стать эффективным антикоррупционным инструментом. Необходимые подготовительные мероприятия проведены, и мы готовы к этой работе <1>.
--------------------------------
<1> Полный текст выступления приведен на сайте Генеральной прокуратуры РФ: genproc.gov.ru.
Хотелось бы обратить особое внимание на то, что согласно п. 5 ст. 10 Закона N 294-ФЗ внеплановая выездная проверка юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, относящихся в соответствии с законодательством РФ к субъектам малого или среднего предпринимательства, может быть проведена по основаниям, указанным в пп. "а" и "б" п. 2 ч. 2 ст. 10, органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля после согласования с органом прокуратуры по месту осуществления деятельности таких юридических лиц, индивидуальных предпринимателей. Как следует из выступления Генерального прокурора РФ, более половины проверок не были согласованы прокуратурой, то есть они были необоснованными со стороны проверяющих органов.
Прокуратура: полномочия при проверках
Прокуратура осуществляет надзор за соблюдением Конституции РФ и исполнением законов, действующих на территории РФ, всеми субъектами права, в том числе юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. Надзор осуществляется главным образом путем проверок. Проверки исполнения законов проводятся исключительно на основании поступившей в органы прокуратуры информации о фактах нарушения законов, требующих от прокурора принятия мер.
Важно отметить, что в Федеральном законе от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" (далее - Закон о прокуратуре) прямо устанавливается, что органы прокуратуры не подменяют другие государственные органы. Для обеспечения законности в деятельности государственных и муниципальных предприятий, коммерческих и некоммерческих организаций целесообразно использовать возможности органов контроля, надзор за законностью деятельности которых осуществляет прокуратура. С помощью имеющихся в их распоряжении правовых средств прокурорам следует ориентировать контролирующие органы на действенное выявление нарушений законов на подконтрольных объектах.
Динамичное развитие экономики, изменения в законодательстве и организации прокурорского надзора требуют совершенствования и приведения в соответствие с новыми экономическими реалиями надзора за соблюдением прав субъектов предпринимательской деятельности.
Практика прокурорского надзора свидетельствует о том, что состояние законности в данной сфере остается неблагополучным. Нарушения прав и законных интересов хозяйствующих субъектов касаются практически всех сфер экономики.
В Приказе Генпрокуратуры РФ от 31.03.2008 N 53 "Об организации прокурорского надзора за соблюдением прав субъектов предпринимательской деятельности" прямо сказано: в целях активизации и повышения эффективности прокурорского надзора на данном направлении приказываю обеспечить безусловное соблюдение требований Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля". Кроме того, приказано исключить факты необоснованного вмешательства в экономическую деятельность предприятий, незаконного приостановления либо прекращения их деятельности, а также вовлечения органов прокуратуры, иных правоохранительных и контролирующих органов в хозяйственные споры между коммерческими структурами.
При этом не должен ослабевать надзор за исполнением законов самими хозяйствующими субъектами, которые наряду с иными субъектами гражданских прав и обязанностей должны соблюдать законодательно установленные правила и вести свою деятельность, не нарушая прав и законных интересов других предпринимателей, граждан, общества и государства.
С учетом требования о недопустимости подмены прокуратурой иных государственных органов в Законе о прокуратуре определяются поводы и основания проверок исполнения законов. Для проведения проверки существуют обязательные условия:
- прокурор должен располагать информацией о фактах нарушения закона;
- содержание информации должно свидетельствовать о том, что соответствующие вопросы не входят в компетенцию других государственных органов и требуется принятие мер непосредственно прокурором.
Поводами для проверок являются поступающие в прокуратуру заявления, жалобы и иные обращения, материалы средств массовой информации, контролирующих органов, уголовных, гражданских и арбитражных дел, иные материалы, а также результаты анализа статистики, прокурорской и правоприменительной практики, непосредственное обнаружение прокурором правонарушений.
Внимание! Прокурорская проверка может быть проведена только при наличии информации о нарушении закона, но не подзаконного акта.
Действия прокуратуры по организации проверок регламентированы Приказами Генпрокуратуры РФ от 27.12.2007 N 212 "О порядке учета и рассмотрения в органах прокуратуры Российской Федерации сообщений о преступлениях", от 26.12.2006 N 120 "О введении в действие Инструкции о порядке рассмотрения обращений и приема граждан в органах прокуратуры Российской Федерации".
Для надлежащего осуществления проверок прокурор в соответствии со ст. 22 Закона о прокуратуре наделяется следующими полномочиями:
- по предъявлении служебного удостоверения беспрепятственно входить на территории и в помещения юридических лиц, иметь доступ к их документам и материалам, проверять исполнение законов в связи с поступившей в органы прокуратуры информацией о фактах нарушения закона;
- требовать от руководителей и других должностных лиц организаций представления необходимых документов, материалов, статистических и иных сведений; выделения специалистов для выяснения возникших вопросов; проведения проверок по поступившим в органы прокуратуры материалам и обращениям; ревизии деятельности подконтрольных или подведомственных им организаций;
- вызывать должностных лиц и граждан для объяснений по поводу нарушений законов.
Прокурор или его заместитель вправе по основаниям, установленным законом, возбуждать производство об административном правонарушении, требовать привлечения лиц, нарушивших закон, к иной установленной законом ответственности, предупреждать о недопустимости нарушения закона.
Акты прокурорского реагирования
При проведении проверок коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей прокурор может вынести представление, постановление и предостережение о недопустимости нарушения закона.
Представление прокурора. Представление об устранении нарушений закона вносится прокурором или его заместителем должностному лицу, которое уполномочено устранять допущенные нарушения, и подлежит безотлагательному рассмотрению. В течение месяца со дня внесения представления должны быть приняты конкретные меры по устранению допущенных нарушений закона, их причин и условий, им способствующих; о результатах принятых мер должно быть сообщено прокурору в письменной форме.
Постановление прокурора. Прокурор исходя из характера нарушения закона должностным лицом выносит мотивированное постановление о возбуждении производства по административному правонарушению. Постановление прокурора о возбуждении производства по административному правонарушению подлежит рассмотрению уполномоченным на то органом или должностным лицом в срок, установленный законом. О результатах рассмотрения сообщается прокурору в письменной форме.
Предостережение о недопустимости нарушения закона. В целях предупреждения правонарушений и при наличии сведений о готовящихся противоправных деяниях прокурор или его заместитель направляет в письменной форме должностным и иным лицам предостережение о недопустимости нарушения закона. В случае неисполнения требований, изложенных в указанном предостережении, должностное лицо, которому оно было объявлено, может быть привлечено к ответственности в установленном законом порядке.
Полномочия органов милиции при проверках
Согласно Закону РФ от 18.04.1991 N 1026-1 "О милиции" (далее - Закон о милиции) милиция призвана защищать жизнь, здоровье, права и свободы граждан, собственность, интересы общества и государства от преступных и иных противоправных посягательств и наделена правом применять меры принуждения в пределах, установленных законом. Для достижения поставленных задач милиция наделяется необходимыми полномочиями, причем при их осуществлении органы милиции вправе совершать действия, связанные с проверкой юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Рассмотрим основные права милиции в данной сфере.
Милиции для выполнения возложенных на нее обязанностей предоставляется право:
- проверять у физических и юридических лиц разрешения (лицензии) на совершение определенных действий или занятие определенной деятельностью, контроль за которыми возложен на милицию согласно законодательству РФ;
- вызывать граждан и должностных лиц по делам и материалам, находящимся в производстве милиции;
- получать от граждан и должностных лиц необходимые объяснения, сведения, справки, документы и копии с них;
- производить в предусмотренных законом случаях и порядке уголовно-процессуальные действия;
- осуществлять предусмотренный законодательством учет физических и юридических лиц, предметов и фактов и использовать данные такого учета;
- осуществлять оперативно-разыскную деятельность в соответствии с федеральным законом;
- входить беспрепятственно в жилые и иные помещения граждан, на принадлежащие им земельные участки, на территорию и в помещения, занимаемые организациями, и осматривать их при преследовании лиц, подозреваемых в совершении преступлений, либо при наличии достаточных оснований полагать, что там совершено или совершается преступление, произошел несчастный случай, а также для обеспечения личной безопасности граждан и общественной безопасности при стихийных бедствиях, катастрофах, авариях, эпидемиях, эпизоотиях и массовых беспорядках;
- получать безвозмездно от организаций и граждан информацию, за исключением случаев, когда законом установлен специальный порядок получения соответствующей информации;
- участвовать в порядке, предусмотренном законодательством РФ о налогах и сборах, в налоговых проверках по запросам налоговых органов.
Надо отметить, что полномочия органов милиции достаточно широки. Использование сотрудниками милиции прав, предоставленных Законом о милиции, возможно только при исполнении обязанностей, предусмотренных законодательством РФ.
Проверочная закупка
В соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" (далее - Закон N 144-ФЗ) к оперативно-разыскным мероприятиям, которые, как отмечалось ранее, вправе осуществлять органы милиции, относится в том числе проверочная закупка. Проверочная закупка может иметь разные цели, однако наиболее распространено ее проведение для выявления административного правонарушения в области законодательства о применении контрольно-кассовой техники. Заметим, что очень частыми нарушениями являются проведение такой закупки налоговыми органами и наложение соответствующих штрафов. Однако согласно Закону N 144-ФЗ проводить контрольную закупку налоговые органы вправе только в присутствии органов, уполномоченных осуществлять оперативно-разыскную деятельность. Это вытекает из законодательства и подтверждается судебной практикой. Например, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 02.09.2008 N 3125/08 было установлено, что ИФНС, проведя проверочную закупку, привлекла ООО и его директора как должностного лица к административной ответственности за продажу туристской путевки без применения контрольно-кассовой техники. Президиум ВАС указал, что проверочная закупка в силу Закона N 144-ФЗ допускается как оперативно-разыскное мероприятие, проводимое полномочным органом в случаях и порядке, предусмотренных названным Законом. Согласно ст. 13 Закона N 144-ФЗ налоговые органы не наделены правом проводить оперативно-разыскные мероприятия. Исходя из ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона. Таким образом, действия налогового органа были признаны незаконными.
Проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, а также оперативный эксперимент или оперативное внедрение должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-разыскную деятельность, а равно лиц, оказывающих им содействие, проводятся на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-разыскную деятельность. То есть проверочная закупка по инициативе налоговых органов для проверки применения контрольно-кассовой техники может быть проведена только в присутствии сотрудников милиции, у которых имеется соответствующее постановление.
Осмотр помещений, территорий и находящихся
там вещей и документов
В КоАП РФ подробно регламентируются осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов, а также порядок изъятия вещей и документов.
Внимание! Осматриваться могут не любые принадлежащие юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещения и территории, а только используемые для осуществления предпринимательской деятельности.
Целью осмотра является поиск доказательств по делу об административном правонарушении. Согласно ст. 27.8 КоАП РФ такой осмотр производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии со ст. 28.3 КоАП РФ, в том числе сотрудниками органов милиции. Осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя и двух понятых. Заметим, что в данном случае представителем юридического лица может выступать любое уполномоченное на это физическое лицо, а не только законный представитель.
В случае необходимости могут применяться фото- и киносъемка, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств. Об осмотре составляется протокол, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы составившего его лица, сведения о юридическом лице, а также о его законном представителе либо ином представителе, индивидуальном предпринимателе или его представителе, осмотренных территориях и помещениях, виде, количестве, иных идентификационных признаках вещей, виде и реквизитах документов. При применении фото- и киносъемки в протоколе делается соответствующая запись. Протокол подписывается составившим его должностным лицом, законным представителем юридического лица, индивидуальным предпринимателем либо (в случаях, не терпящих отлагательства) иным представителем юридического лица или представителем индивидуального предпринимателя, а также понятыми. При отказе законного представителя подписать протокол в нем делается соответствующая запись. Копия протокола об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов вручается законному представителю юридического лица или иному его представителю, индивидуальному предпринимателю или его представителю.
Изъятие вещей и документов
Статья 27.10 КоАП РФ посвящена правовому регулированию изъятия вещей и документов, которое также может быть осуществлено органами милиции. Изъятие вещей, явившихся орудиями совершения административного правонарушения или предметами такого нарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных на месте совершения последнего либо при личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице, и досмотре транспортного средства, при осмотре принадлежащих юридическому лицу территорий, помещений и находящихся у него товаров, транспортных средств и иного имущества, а также соответствующих документов осуществляется органами милиции в присутствии двух понятых. В случае необходимости при изъятии вещей и документов применяются фото- и киносъемка, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств. Если у юридического лица или индивидуального предпринимателя изымаются документы, то с них изготавливаются копии, которые заверяются должностным лицом, изъявшим документы, и передаются лицу, у которого изымаются документы, о чем делается запись в протоколе. Если невозможно изготовить копии или передать их одновременно с изъятием документов, указанное должностное лицо передает заверенные копии документов лицу, у которого были изъяты документы, в течение пяти дней после изъятия, о чем делается запись в протоколе. Если по истечении пяти дней после изъятия документов заверенные копии документов не были переданы лицу, у которого изъяты документы, эти копии в течение трех дней должны быть направлены по почте заказным почтовым отправлением, о чем делается запись в протоколе с указанием номера почтового отправления. Копии документов направляются по указанному в протоколе адресу места нахождения юридического лица или адресу места жительства физического лица. В протоколе об изъятии вещей и документов приводятся сведения о виде и реквизитах изъятых документов, о виде, количестве, иных идентификационных признаках изъятых вещей, в том числе о типе, марке, модели, калибре, серии, номере, иных идентификационных признаках оружия, о виде и количестве боевых припасов. В случае необходимости изъятые вещи и документы упаковываются и опечатываются на месте изъятия. Изъятые вещи и документы до рассмотрения дела об административном правонарушении хранятся в местах, определяемых изъявшим вещи и документы лицом в порядке, установленном соответствующим федеральным органом исполнительной власти.
Практические рекомендации
Из вышесказанного следует, что полномочия органов милиции и прокуратуры по проведению проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей достаточно широки. Вместе с тем для осуществления любых проверочных действий у соответствующих сотрудников должны быть законные основания. При этом принцип "никого не пущать" в данном случае не работает. Исходя из этого представляется целесообразным проверять имеющиеся у представителей контролирующих органов, милиции, прокуратуры документы, следить за правильным документальным оформлением проверочных действий, а в случае обнаружения нарушений - обжаловать их.
Внимание! Законом запрещается препятствовать законной деятельности должностных лиц.
Если конкретнее, то при проведении органами милиции или прокуратуры проверочных действий, во-первых, необходимо проверить служебное удостоверение сотрудника и сопоставить его с паспортом. Во-вторых, нужно проверить основания для проведения соответствующих действий, то есть наличие распоряжения при производстве следственных действий и при осуществлении мероприятий по контролю. Кроме того, по окончании соответствующих мероприятий следует потребовать копию протокола или иного акта. Если были изъяты какие-либо документы или предметы, требуется проверить соответствие перечня изъятых документов перечню в протоколе.
Конечно, на все случаи жизни инструкции для персонала не напишешь, но было бы неплохо иметь четкую инструкцию по поведению для работников, чтобы они не метались в панике, а знали, как себя вести в соответствующих обстоятельствах.
Е.П.Зобова
Главный редактор журнала
"Налоговая проверка"
Подписано в печать
20.10.2009
"Налоговая проверка", 2009, N 6