Geum.ru

Программа 68-ой научно-практической конференции студентов, магистрантов и аспирантов белорусского

Вид материалаПрограмма

Содержание


Оксютчик Н.В., аспирант
Список использованных источников
Секция «конституционное право республики беларусь
Подобный материал:
1   ...   4   5   6   7   8   9   10   11   ...   25

Принципы международного частного права и их роль в правоприменении


Оксютчик Н.В., аспирант,

научный руководитель – Бабкина Е.В., к. юр. н., доцент


Международное частное право в настоящий момент переживает один из наиболее бурных этапов своего развития. Многообразие форм международного взаимодействия, в котором участвуют физические и юридические лица, интернационализация гражданского оборота, расширение географии интеграционных процессов обусловливают потребность в совершенствовании институтов и механизмов международного частного права, их современном и надлежащем применении, а также глубоком теоретическом осмыслении и обосновании.

С сожалением приходится констатировать, что в современной науке международного частного права больший акцент сделан на рассмотрение и научное осмысление практических вопросов и крайне мало внимания уделяется фундаментальным вопросам теории, в частности, принципам международного частного права.

В зарубежной доктрине принципы международного частного права уже достаточно давно являются предметом научного исследования [10,11]. Более того, даже те иностранные авторы, которые напрямую не говорили о существовании принципов международного частного права, не исключали гипотетическую возможность существования «единообразия коллизионных норм на всем земном шаре» [2, С. 32], т.е. косвенно признавали наличие неких основополагающих идей, основываясь на которых указанное единообразие могло быть достигнуто.

В отличие от зарубежной, отечественная доктрина международного частного права незаслуженно обходила вопрос о принципах международного частного права, крайне редко упоминая об их существовании: попытки дать определение принципов международного частного права, привести их примерный перечень, а также предложить стройную систему в разное время предпринимали в комплексных работах, посвященных международному частному праву, Л.А. Лунц [3], Л.П. Ануфриева [1], В.Г. Тихиня [7], М.Л. Чудаева [9], в специальной статье, посвященной указанной теме, – О.Н. Толочко [8]. Большинство же авторов вообще не говорит о существовании принципов международного частного права, ограничиваясь упоминанием весьма спорной категории, именуемой «общими началами правоприменения в международном частном праве» [4]. Указанная позиция отечественных исследователей привела к тому, что на настоящий момент основательные исследования, посвященные принципам международного частного права, в постсоветской доктрине практически отсутствуют.

Анализ современных взглядов на определение принципов международного частного права позволяет констатировать полное отсутствие единого подхода к решению данного вопроса. Вместе с тем, существующие различия и противоречия в подходах исследователей к принципам международного частного права, а также отсутствие их нормативного закрепления, разумеется, не означают, что таковые вообще отсутствуют как правовая реальность, ибо правовые принципы – «это не результат субъективного усмотрения законодателей, а объективно присущие праву качества» [6, С. 243]. Существование и функционирование принципов международного частного права подтверждается, среди прочего, стройностью, четкостью и слаженностью регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, которое в общемировом масштабе подчинено строгой логике, единому духу и основополагающим идеям. Сложность же доктринального закрепления принципов международного частного права объясняется, с одной стороны, изначально присущей данному вопросу острой дискуссионностью [6, С. 243-244], объясняемой особой значимостью и ключевой ролью принципов права, и, с другой стороны, существенными концептуальными различиями в подходах к решению вопроса о месте международного частного права в системе права.

В то же время закрепление принципов международного частного права на доктринальном уровне абсолютно необходимо. Четкая теоретическая дефиниция принципов позволит в будущем придать ей в той или иной форме нормативное закрепление, что в свою очередь знаменовало бы собой завершение формирования теоретических основ международного частного права как особой системы правовых норм. Переход от казуальной формы правового регулирования к абстрактной (чем, по сути, и являются принципы права) является неизбежным результатом развития той или иной системы правовых норм и вызывается, прежде всего, глубокими качественными изменениями отношений, регулируемых этой системой. Международное частное право в настоящий момент достигло той ступени своего развития, на которой возникает объективная потребность в его упорядочении на основе фундаментальных руководящих положений, поскольку стихийный процесс возникновения юридических норм уже не позволяет достичь необходимого правового результата - он становится малоэффективным в силу неизбежной внутренней противоречивости процесса нормотворчества, не основанного на строгой системе принципов. Как справедливо отмечал В.С. Нерсесянц, основная задача нормотворчества «состоит не в денормативизации права, а в юридизации нормы закона» [5, С. 52], а потому вычленение и нормативная фиксация объективно существующих принципов позволит осуществить переход на качественно новый уровень развития международного частного права в Беларуси. Принципы права позволяют придать правовому регулированию научность и значительно повысить его результативность. Обладая высшей степенью абстрактности по сравнению с конкретными юридическими нормами, они способствуют юридическому закреплению не только того, что уже сложилось в социальных отношениях, но и направляют правовое регулирование «вперед», задают вектор сознательного и планомерного воздействия на нормотворческую деятельность.

Учитывая объективное существование принципов международного частного права как правовой реальности, попытаемся дать их определение, на наш взгляд отражающее все их существенные признаки и раскрывающее их функциональное предназначение. Итак, принципы международного частного права – это объективно существующие основополагающие, руководящие идеи, осуществляющие функции внутреннего согласования и эффективного функционирования всей системы международного частного права, а также непосредственного регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, при наличии в ней пробелов и противоречий.


СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

  1. Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3-х т. Том 1. Общая часть: Учебник. – М.: Изд-во БЕК, 2002. – 288 с.
  2. Вольф М. Международное частное право. / Пер. с англ. – М.: Гос. изд. иностр. лит., 1948.– 703 с.
  3. Лунц Л.А. Международное частное право (Общая часть).– М.: Госюриздат, 1959. – 280 с.
  4. Международное частное право: учеб. / Л.П. Ануфриева, К.А. Бякишев, Г.К. Дмитриева и др.; отв. ред. Г.К. Дмитриева. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004. – 688 с.
  5. Нерсесянц В.С. Философия права. Учебник для вузов. – М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА – ИНФРА-М), 2000. – 652 с.
  6. Теория государства и права: Учебник для вузов / Под ред. проф. В.М. Корельского и проф. В.Д. Перевалова. – 2-е изд., изм. и доп. – М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА – ИНФРА-М), 2000. – 616 с.
  7. Тихиня В.Г. Международное частное право. Изд. 5-е, перераб. и доп. – Мн.: ИООО «Право и экономика», 2003. – 412 с.
  8. Толочко О.Н. Принципы международного частного права // Белорусский журнал международного права и международных отношений. 2001. № 2. С. 24 – 29.
  9. Чудаева М.Л. Международное частное право: курс лекций. – Мн.: Акад. упр. При Президенте Респ. Беларусь, 2007. – 150 с.
  10. Nussbaum, Arthur. Principles of Private International Law. - New York, London, Toronto: Oxford University Press. 1943. Pp. xvi, 288.
  11. Wengler W. The General Principles of Private International Law. - Recueil des Cours de l'Academie de droit internatinal de La Haye, vol. 104, 1961, pp. 279-469.



Правовое регулирование юрисдикционного иммунитета иностранного государства в Республике Беларусь


Фирсова Д. О., аспирант,

научный руководитель – Леанович Е. Б., к.юр.н., доцент


Принцип иммунитета государств базируется на принципах общего международного права: уважения государственного суверенитета и равенства государств [3, c. 15]. Юридическая норма-принцип обычно предполагает существование системы специальных норм, которые определяют её конкретное содержание. Тем более широкими являются границы толкования принципа иммунитета государств в связи с тем, что данный принцип не является нормой jus cogens международного права [4, c. 205].

Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь в редакции от 6 августа 2004 года (далее – «ХПК»), наконец, воспринял тенденцию более узкого применения данного принципа, осуществив переход от абсолютного к функциональному иммунитету иностранного государства [1, ст. 239]. Анализ действующей статьи 239 ХПК выявляет следующие особенности предоставления иностранным государствам юрисцикционных иммунитетов в Республике Беларусь.
  1. В качестве критерия предоставления иностранному государству на территории Республики Беларусь судебного иммунитета и иммунитета от предварительного обеспечения иска выступает характер соответствующих действий иностранного государства: были ли действия иностранного государства осуществлены им в качестве суверена (de jure imperii) или не в качестве суверена (de jure gestionis). Законодательно не установлено, на основании чего суд может определить качество, в котором выступает государство в конкретном случае, что влечёт непредсказуемость разграничения действий государства, осуществляемых в качестве суверена и не в качестве суверена - de jure imperii и de jure gestionis. Эта черта имманентно присуща теории функционального иммунитета [2, с. 82]. К настоящему моменту законодатели государств мира, Комиссия по международному праву ООН, исследователи в области проблем международного права приложили немало усилий, для того, чтобы минимизировать такую непредсказуемость, в частности, посредством конкретизации понятия действий de jure imperii и de jure gestionis.

Наибольший положительный эффект при такой конкретизации имела замена понятия действий de jure gestionis термином «коммерческая сделка». При этом при определении того, является ли действие коммерческим, решающее значение в современном праве большинства иностранных государств придаётся не её цели (например, выдача заказа одним государством на постройку военного судна частной фирме другой страны рассматривается как действие jure imperii), а её юридическому характеру (тот же заказ рассматривается как действие jure gestionis) [2, с.38].
  1. Функциональным являются иммунитет от предъявленного иска в хозяйственном суде, привлечения к участию в деле в качестве третьего лица, а также иммунитет от предварительного обеспечения иска. Иммунитет в отношении исполнительных мер (обращения взыскания) остаётся абсолютным. Невозможность обращения взыскания на имущество делает бессмысленным долгий и непростой судебный процесс против иностранного государства. Возможность обращения взыскания на имущество иностранных государств существует и предусмотрена, в частности, правом США, Соединённое Королевство, Франция, Германия государств, суды которых имеют наибольший опыт в практическом решении данного вопроса [4, с. 43, 62, 65, 69]. При этом законодательством указанных государств для приведения в исполнение иностранных арбитражных решений требуется наличия совокупности специальных условий. Например, во Франции, где нормы об иммунитете иностранных государств не кодифицированы, действует правило, согласно которому обращение взыскания на имущество иностранного государства возможно при условии, что истец докажет, что целевое предназначение имущества имеет коммерческую природу и что данное имущество связано с отношениями, в связи с которыми возник иск. Такая позиция была сформулировано в решении года по делу Societe Eurodif v. Republique Islamique d’Iran в 1984 году [4, c. 66].
  2. Единственное условие, которому согласно статье 239 ХПК должен отвечать отказ от судебного иммунитета и иммунитета от предварительного обеспечения иска, - его соответствие требованиям законодательства соответствующего иностранного государства. При этом не принимается во внимание возможность отсутствия таких требований в законодательстве иностранного государства, как например, в самой Республике Беларусь. На практике этот пробел неизбежно повлечёт, в том числе, споры о том, можно ли считать отказом от иммунитета соответствующее устное заявление иностранного государства об отказе, указание сторонами в основном договоре суда Республики Беларусь в качестве компетентного органа разрешения споров и права Республики Беларусь в качестве применимого.

Литература:
  1. Кодекс Республики Беларусь от 15.12.1998 г. № 219-З (ред. от 10.01.2011 г.) «Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь» // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2011.
  2. Ушаков, Н.А. Юрисдикционные иммунитеты государств и их собственности / Рос. акад. наук, Ин-т государства и права. – М., Наука, 1993. – 238 с.
  3. Хлестова И. О. Проблемы юрисдициокционного иммунитета иностранного государства: автореф. дис. ... докт. юр. наук : 12.00.03 / И.О.Хлестова; Моск. гос.и. межд. отн. МИД РФ – М., 2003. – 49 с.
  4. Bishop, R.D. Enforcement of Arbitral awards Against Sovereigns / R. D. Bishop. – JurisNet LLC, 2009. – 494 с.
  5. Jurisdictional Immunities of States and Their Property // Yearbook of the ILC, Part 1, A/CN.4/SER.A/1982/Add.l (Part 1).



Разработка условий международного коммерческого договора как одна из форм защиты интересов юридических лиц


Ведерникова Л. А., студ. 4 к.,

научный руководитель – Бабкина Е. В., к.юр.н., доцент


В современных условиях глобализации коммерческих отношений юридические лица, в том числе и белорусские, не ограничиваются в своей деятельности пределами одного государства. Эта деятельность проявляется, в частности, в заключении различных видов внешнеэкономических сделок, среди которых лидирующую роль играет договор международной купли-продажи товаров, наряду с договорами перевозки, транспортной экспедиции, страхования, расчетами. Широко используются посреднические договоры — поручение, комиссия, консигнация, агентский договор и их разновидности — дистрибьюторские соглашения. Очевидно, что для урегулирования данной сферы отношений не достаточно национально-правового регулирования, оно неизбежно сменяется международно-правовым регулированием в виде универсальных международных конвенций (Конвенция ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров, многочисленных транспортных конвенций. Однако выявленная в конце прошлого столетия недостаточная эффективность международных коллизионных и материально-правовых конвенций обусловила поиск новых регуляторов отношений международного коммерческого оборота, что привело к появлению и расширению сферы применения lex mercatoria (международные торговые обычаи, обыкновения, типовые контракты, проформы).

Несмотря на вышеперечисленные источники правового регулирования международных коммерческих отношений, главенствующую роль в урегулировании договорных отношений и при разрешении споров между хозяйствующими субъектами различной национальной принадлежности играет договор. Это обусловлено тем, что процесс создания единых материальных правил осуществляется лишь в отдельных областях международной торговли, в то время как не затронуты или не достаточно затронуты унификацией многие другие области, например вопросы договорной правоспособности, многие институты обязательственного права, такие как страхование, подряд, услуги. Кроме того, действующие конвенции регулируют далеко не все вопросы правоприменения. В договорных отношениях главенствует принцип свободы договора, что позволяет включить в договор такие условия, которые в будущем исключат если не все, то, по крайней мере, многие проблемы, связанные со спорами о толковании тех или иных положений, которые зачастую имеют значительные отличия в различных правовых культурах. Таким образом, стороны могут использовать самозащиту права.

В международных хозяйственных операциях крайне важно предусмотреть надежную возможность получения платежей по сделке, что обуславливает необходимость включения в контракт условий о международных расчетах, с использованием защитных оговорок и иных способов обеспечения исполнения обязательств. Чтобы обезопасить обязательственное отношение от воздействия инфляции, на практике издавна используются так называемые защитные оговорки (англ. protective clauses). Они ставят стоимость обязательства в зависимость от определенного, менее подверженного изменениям показателя, в роли которого могут выступать: стоимость золота; изменение курса валюты платежа по отношению к одной или нескольким более стабильным валютам (валютной "корзине" или, например, к таким специальным расчетным единицам, как экю, СПЗ) , определенным сторонами; индекс цен и т.д. В связи с этим различаются следующие категории защитных оговорок: золотая, валютная, индексная оговорки, оговорка о пересмотре договорной цены и "эскалаторная" оговорка.

Не менее важное место в договоре должны занять условия перевозки товара через территорию многих стран и условия страхования товара от опасности утраты или повреждения.

В международных коммерческих связях существует риск невыполнения обязательств из-за непредвиденных событий, что диктует необходимость включения в контракт условия о форс-мажорных обстоятельствах. Поскольку международная сделка лежит в сфере действия нескольких правовых систем - международных и национальных, то целесообразно включить в нее условие о применимом праве.

Следует отметить, однако, что на содержание экспортно-импортных сделок большое влияние оказывает национальный публичный порядок и сверхимперативные нормы. Например, использование иностранной валюты влечет за собой применение валютного законодательства, абсолютное большинство норм которого носит императивный характер. Золотая оговорка запрещена для применения во внутригосударственных контрактах почти во всех странах: во Франции — еще в 30х годах, в Германии — в 1947 г., США — в 1933г. в условиях полного изъятия золота из обращения; в Англии в 1956 году золотые оговорки были объявлены противоречащими публичному порядку. Золотые оговорки в указанных странах допускаются только в международных платежах. Действительность валютных оговорок не оспаривается практически нигде, в отношении индексных оговорок вопрос решается в разных странах неодинаково.

Таким образом, правовое регулирование международной коммерческой сделки представляет собой комплексное правовое обеспечение, состоящее из взаимодействующих и взаимосвязанных правовых источников международного и национального характера. Вместе с тем, применяя на практике принцип свободы договора, используя такой способ защиты прав и законных интересов, как самозащита права в виде особых оговорок и условий обеспечения обязательства, стороны договора в состоянии разработать обоюдовыгодный справедливый контракт, основанный на балансе интересов.


СЕКЦИЯ «КОНСТИТУЦИОННОЕ ПРАВО РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

И ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН


1 место:


Проблемы отмены смертной казни в Соединенных Штатах Америки


Маркевич В.З., студ. 2 к.,

научный руководитель - Вашкевич А.Е., к. ю. н., доцент


В Соединенных Штатах Америки вопрос применения смертной казни регулируется законами штатов самостоятельно. На сегодняшний день в стране применяется пять предусмотренных законом способов казней: смертельная инъекция (34 штата, подразделения армии США, таким способом могут караться преступники, осужденные федеральным судом), электрический стул (9 штатов), газовая камера (5 штатов), повешение (применяется в двух штатах), а также расстрел (применяется только штате Оклахома, в штате Юта) в последних четырех случаях осужденный может выбрать в качестве альтернативы смертельную инъекцию. [1]

Прежде чем перейти к самой проблеме отмены смертной казни следует отметить что именно в Соединенных Штатах Америки впервые была полностью отменена смертная казнь, в частности в штате Мичиган в 1846 году (единственным преступлением, за которое могла быть назначена смертная казнь была измена государству). Вскоре после этого в 1852 году смертная казнь была отменена в Род-Айленде и в 1853 году в Висконсине. В Штате Мэн смертная казнь была отменена в 1876 году, затем она была восстановлена в 1883, но вновь отменена в 1887. [2, c. 782] Последними штатами, отменившими смертную казнь являются: Нью-Джерси (2007), Нью-Мексико (20 марта 2009) и Иллинойс (9 марта 2011)

Статистические данные показывают, что количество казней в Соединенных Штатах за последнее десятилетие сократилось почти вдвое (с 98 в 1999г. до 42 в 2007г.). Следует также отметить что больше половины казней реализуется в штате Техас. Вместе с количеством казней снижается и количество осужденных на смертную казнь (с 284 в 1999г. до 110 в 2007г.) Кроме того в некоторых штатах вводится мораторий на применение смертной казни, также сокращается круг лиц, которые могут быть казнены и круг преступлений, за которые может быть назначена смертная казнь. [3, с. 2-4]

Говоря о смертной казни в Соединенных Штатах, следует также упомянуть о деле Фурмана против Джорджия. В 1972 году суд штата Джорджия, по делу «Фурман против Джорджии», признал смертную казнь мучительной, а следовательно, противоречащей Конституции. Вследствие этого одиннадцать лет (с 1967 по 1977 год) на всей территории Соединенных Штатов применение смертной казни было прекращено. Но в 1976 году Верховный суд Соединенных Штатов признал казнь соответствующей Конституции. Таким образом, она была восстановлена в тех 38 штатах, где не была отменена ранее, а также на федеральном уровне.

В наши дни продолжаются споры относительно применения смертной казни. Основными аргументами сторонников смертной казни являются:

- смертная казнь является средством защиты от наиболее опасных преступников

- сохранения смертной казни как средства предупреждения

- смертная казнь является справедливым воздаянием за особо тяжкое преступление

- таким образом государство демонстрирует свою силу и контроль за обществом

Основными аргументами в пользу отмены являются:

- риск допущения судебной ошибки и казни невиновного;

- отказавшись от насилия, государство послужит примером для граждан, делая ее неприемлемым ответом на провокацию;

- применяя смертную казнь государство унижает достоинство человека, нарушает его право на жизнь;

- сохранение смертной казни выявляется в экономическом и социальном неравенстве американских граждан, расовой дискриминации.

Отметим, что большая часть общественности Соединенных Штатов положительно относятся к сохранению высшей меры наказания в их стране.

В последние годы немалое влияние и давление на Соединенные Штаты оказывается со стороны мирового сообщества и в особенности со стороны Европейских стран. Это воздействие оказывается как индивидуально отдельными государствами, так и совместно посредством различных международных и региональных организации, таких как Организация Объединенных Наций, Совет Европы, Европейский Союз. [4, с. 4-5]

Анализ источников о основных тенденциях, касающихся применения и отмены смертной казни в Соединенных Штатах Америки и других странах позволяет сделать вывод о том, что положительные тенденции в отмене смертной казни сохраняться и возможно в течение нескольких ближайших десятилетий смертная казнь будет отменена на всей территории государства. Тем не менее сложно сказать каким именно путем смертная казнь будет отменена. Существует два наиболее вероятных способов: первый - отмена смертной казни Верховными судами штатов, второй – отмена путем утверждения законов об отмене конгрессами и губернаторами штатов.