Под гибридными структурами следует понимать как сочетание двух или более основных организационных структур, направленных на оптимизацию налогообложения в странах, где они созданы. Гибридный платеж, с другой стороны, означает финансовый инструмент, который классифицируется для целей налогообложения в стране плательщика по-разному, чем в стране получателя.

В сфере несоответствий, т.е. гибридных несоответствий, законодатель устанавливает следующие виды несоответствий:

• гибридные транзакции и инструменты (включая гибридные переводы и импортированные расхождения);
• гибридные юридические лица и юридические лица с двойным налоговым резидентством (включая расхождения в отношении иностранных постоянных представительств).

Влияние поправки на существующие гибридные несоответствия имеет место в случае связанных организаций по смыслу правил трансфертного ценообразования или входящих в группу капитала, которая готовит консолидированную отчетность, а также в случае структурных соглашений.

К последним относятся такие действия налогоплательщиков или связанных лиц, которые приводят к расхождениям в квалификации полученного дохода (например, они указаны в условиях соглашения), за исключением случаев, когда нельзя обоснованно ожидать, что налогоплательщик или связанное лицо знало о эти несоответствия и не извлекли из них налоговую выгоду.

Налоговое преимущество в случае гибридных несоответствий может состоять из двойного вычета или вычета без налогообложения.

Что такое налоговая прозрачность? Налогопрозрачные субъекты не являются плательщиками налога на прибыль, доходы облагаются на уровне партнеров — если партнеры также не являются налогово прозрачными субъектами, то на уровне их партнеров и так далее — в отношении их доли в прибыли прозрачного юридическое лицо.

Давайте рассмотрим это на следующем примере: материнская компания A владеет всеми акциями гибридной компании B, которая, в свою очередь, владеет всеми акциями дочерней компании C. Гибридная компания B и дочерняя компания C образуют группу налогового капитала.

В стране налогового резидентства классическая гибридная организация B и дочерняя компания C считаются плательщиками налога на прибыль, т. е. являются налогово-непрозрачными.

Для страны резидентства компании А компания Б является налогово-прозрачной. Таким образом, доход, полученный предприятием B, относится к материнской компании A, которой принадлежат все акции этого предприятия.

Как следствие, гибридный субъект, берущий кредит в финансовом учреждении, и проценты по нему уменьшают доход материнской компании в стране А.

В стране B гибридная организация считается юридическим лицом и, следовательно, имеет право вычитать проценты по кредиту.

Вычитаемые проценты уменьшают налогооблагаемый доход группы капитала, к которой принадлежат гибридное предприятие и дочерняя компания C.

На практике некоторые общие типы американских компаний могут рассматривать дочерние компании как прозрачные или непрозрачные с точки зрения налогообложения (так называемый принцип «флажок»). В таком случае можно будет удвоить затраты, например, на внешнее кредитование упомянутой в примере компании Б как в расчетах группы, так и в расчетах компании А.

Как видите, все это касается как инструментов, так и гибридных сущностей.

Например: компания А в одной стране учреждает компанию Б в другой. Если гибридный инструмент сформулирован таким образом, что с точки зрения государства резидентства компании А он представляет собой вклад в капитал, а с точки зрения государства резидентства компании B является кредитом, это может привести к признанию платежей по этому инструменту в качестве дивидендов для A и процентов для B.

В целях оптимизации налогообложения прибыли также используются гибридные финансовые инструменты, такие как:

бессрочные долговые инструменты,

участвующие кредиты;

конвертируемые долговые инструменты.

Несоответствия в квалификациях гибридных организаций часто используются американскими компаниями из-за вышеупомянутого принципа «флажок». Но мы сталкиваемся с подобными ситуациями не только за океаном.

Другим примером является голландское товарищество с ограниченной ответственностью, чей налоговый статус с точки зрения налоговой прозрачности или ее отсутствия является результатом надлежащего оформления учредительных документов. Товарищество с ограниченной ответственностью, закрытое, т. е. с ограниченным доступом для новых акционеров, будет прозрачным для налогообложения; открытое, т. е. определяемое как товарищество с ограниченной ответственностью, отличное от закрытого товарищества, не будет прозрачным для налогообложения. Если голландская компания становится акционером, например, в польском или немецком товариществе с ограниченной ответственностью, всегда прозрачном для налогообложения с точки зрения налогового законодательства ее зарегистрированного офиса, легко могут возникнуть расхождения в квалификации этих субъектов с с точки зрения налогового законодательства Нидерландов.

Чтобы оценить, является ли немецкая или польская компания прозрачной или нет, важно определить, «напоминает» ли она открытое или закрытое голландское товарищество с ограниченной ответственностью. В результате, если предположить, что немецкая или польская компания будет налогово-прозрачной компанией с точки зрения налогового законодательства Нидерландов и непрозрачной для польского или немецкого налогового законодательства, последствия такого положения дел будут далеко идущими, т. е. они могут даже привести к двойному необложению подоходного налога.

Среди перечисленных несоответствий для налогоплательщиков следует также обсудить несоответствия в квалификациях, связанных с двойным проживанием, и несоответствия в квалификациях гибридных постоянных представительств. Двойное резидентство юридического лица — это ситуация, когда две страны признают данное юридическое лицо как подлежащее неограниченной налоговой ответственности в соответствии с применимыми правилами. В таком случае налогоплательщик, признанный польским налоговым законодательством польским налоговым резидентом, не имеет на это права.

• право включения расходов, подлежащих вычету из налогооблагаемой базы или уменьшить доход на убытки, если эти расходы или убытки:
• подлежат вычету как минимум в двух странах, где организация считается налоговым резидентом этих стран;
• не соответствуют дважды указанному доходу (выручке).

Примером двойного налогового резидентства является ситуация, когда две страны оценивают налоговое резидентство по разным критериям, например, место учреждения, место регистрации, место управления, место контроля. В ситуации, когда компания с двойным налоговым резидентством (В), акционером которой является материнская компания (А), также является акционером дочерней компании (С), берет кредит в стране компаний А и С, то проценты будут зачислены в обеих странах на расходы по получению дохода. Если A и B образуют группу налогового капитала в стране резидентства A и группу налогового капитала в стране резидентства C, то можно будет, например, признать убыток B в обеих группах капитала.