Тема Арбитражные суды

Вид материалаДокументы

Содержание


Судебные представители
Обязательное представительство
Добровольное представительство
Полномочия представителя
Тема 10. Иск в арбитражном процессе.
Исковое производство
Основные признаки искового производства
Элементы иска
Право на иск
Право на удовлетворение иска
Исковая давность
Возражения ответчика
Встречный иск
Тема 11. Доказывание и доказательства.
Представление доказательств
Собирание доказательств
Исследование доказательств
Оценка доказательств
Судебные доказательства
Классификация доказательств
...
Полное содержание
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   13
Тема 9. Представительство в арбитражном суде.


Лица, участвующие в деле, могут вести свои дела в суде лично или через представителей.

Под представительством в арбитражном суде следует понимать деятельность представителя, осуществляемую от имени представляемого с целью добиться для него наиболее благоприятного решения, а также для оказания ему помощи в осуществлении своих прав, предотвращения их нарушения в процессе и оказания арбитражному суду содействия в осуществлении правосудия по делам, отнесенных законом к его ведению.

^ Судебные представители – это лица, выступающие в арбитражном суде на основании предоставленных им полномочий от имени представляемого в указанны целях25.

Закон содержит определенные требования к кандидатуре представителей. В соответствии со ст. 60 АПК РФ представителем может любое дееспособное лицо с надлежащим образом оформленными и подтвержденными полномочиями на ведение дела, кроме судей, прокуроров и следователей, помощников судей и работников аппарата суда.

В зависимости от фигуры представляемого АПК РФ содержит более сильные ограничения относительно кандидатуры представителя.

Представителями организаций могут быть только их органы, действующие в соответствии с федеральным законом и иными правовыми или учредительными документами, адвокаты и штатные сотрудники организации. От имени ликвидируемой организации в арбитражном суде выступает уполномоченный представитель ликвидационной комиссии. Подобное ограничение вызвано тем, что арбитражные дела представляют значительную сложность, и неквалифицированные специалисты не помогают судьям, а только усложняют рассмотрение дела по существу.

Представителями граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, могут выступать как адвокаты, так и иные оказывающие юридическую помощь лица.

Полномочия представителя должны быть соответствующим образом оформлены. Требования к оформлению полномочий представителя зависит от вида представительства.

^ Обязательное представительство возникает в силу прямого указания в законе в тех случаях, когда представляемый по объективным причинам не может самостоятельно защищать свои интересы в суде. Обязательный представитель всегда полностью заменяет своими процессуальными действиями соответствующие действия представляемого, поскольку обладает всем комплексом правомочий представляемого, вплоть до распоряжения исковыми требованиями. Этот вид представительства в свою очередь подразделяется на:

1. законное представительство родителей, усыновителей от имени несовершеннолетних детей, опекунов и попечителей от имени недееспособных, ограниченно дееспособных лиц. Эти попечителя или опекуна;

2. уставное представительство – это представительство от имени организации ее органов на основании закона и учредительных документов26. К данному виду представительства относится также представительство ликвидируемой организации уполномоченным ликвидационной комиссии.

Эти представители предъявляют арбитражному суду соответствующие документы, свидетельствующие о родстве или о наделении их полномочиями опекуна или попечителя, подтверждающие служебное положение руководителя организации и т. д.

^ Добровольное представительство возникает по воле представляемого и на основании соглашения сторон. При этом представитель определяет комплекс правомочий, которыми наделяется представитель. В основе добровольного представительства может лежать гражданский договор поручения (представительство, осуществляемое адвокатом) или трудовой договор (представительство юрисконсульта или любого штатного сотрудника организации). Разновидностью добровольного представительства является представительство одного из соучастников по поручению других соучастников.

Добровольный представитель должен предъявить арбитражному суду доверенность, выданную ему представляемым и оформленную в соответствии с законом. Доверенность от имени организации выдается ее руководителем и скрепляется печатью организации.


^ Полномочия представителя по своему содержанию делятся общие и специальные. Общие полномочия – это процессуальные действия, которые может совершать любой представитель, без которых невозможно участие лица в процессе. Это ознакомление с материалами дела, заявление ходатайств, отводов, представление доказательств, участие в судебных заседаниях и др. Специальные полномочия – это процессуальные действия распорядительного характера, которые связаны с распоряжением материальными правами, или с постадийным движением процесса. В частности, это право на подписание и предъявление заявления, отказ от иска, признание иска, изменение иска, заключение мирового соглашения, соглашения по фактическим обстоятельствам, подачу жалоб, предъявление решения к исполнению. Наличие подобные полномочий у представителя должно быть специально оговорено в доверенности, в противном случае представитель этими полномочиями не обладает.

Представитель в арбитражном процессе вправе передать свои полномочия на ведение дела другому лицу (передоверие), если в доверенности среди специальных полномочий это указано, доверенность на это должна быть нотариально удостоверена.

Арбитражный суд проверяет полномочия представителя и решает вопрос о признании полномочий (ст. 63 АПК РФ).


^ Тема 10. Иск в арбитражном процессе.


Исковое производство используется в арбитражном процессе. В отличие от административного производства исковое производство наиболее последовательно реализует принципы состязательности, равенства сторон.

^ Исковое производство – это урегулированная нормами арбитражного процессуального права деятельность арбитражного суда по рассмотрению и разрешению споров о субъективном праве или охраняемом законом интересе в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. (разд. II АПК РФ). Сущность искового производства состоит в том, что арбитражный суд проверяет наличие или отсутствие субъективного права, ввиду неопределенности, оспаривания или нарушения права, по поводу которого возник спор.

^ Основные признаки искового производства:

1. Наличие спора о субъективном праве или охраняемом законом интересе, характеризующемся равенством сторон. Это в первую очередь, гражданское право.

2. Наличие материального требования, вытекающего из нарушенного или оспоренного права.

3. Наличие двух сторон с противоположными интересами.

Производство в арбитражном процессе носит характер спорного искового производства, проходящего в строго определенной процессуальной форме, для которой характерна проверка законности и обоснованности заявленных исковых требований в четко определенной законом последовательности порядке.

В законе отсутствует определение иска. В теории процесса нет единого подхода к определению понятия иска, имеющему многоаспектное значение. В понятии иска выделяется две стороны:

1) материально-правовая как спорное правовое требование одного лица к другому, подлежащее рассмотрению по существу в определенном процессуальном порядке;

2) процессуально-правовая как обращение в суд с просьбой о разрешении возникшего спора по существу и о защите нарушенного или оспоренного права.

Существо различий состоит в подходе. Одни процессуалисты объединяют в определении иска обе эти стороны и иском считают спорное правовое требование одного лица к другому, вытекающее из материально-правового отношения, основанное на юридических фактах и предъявленное в арбитражный суд для рассмотрения и разрешения в строго определенном процессуальном порядке27 Другие выделяют в нем только процессуально-правовую сторону и называют иском обращение в суд заинтересованного лица с требованием о защите нарушенного или оспариваемого субъективного права или охраняемого законом интереса путем разрешения спора о праве28.


^ Элементы иска – это составные части иска, которые характеризуют его содержание, и используются для индивидуализации исков, т. е. определения отличия одного иска от другого. Общепризнанно выделение двух элементов иска: предмет и основание, которые используются в АПК РФ. При этом основание иска общепризнанно определяется как совокупность юридических фактов, на которых истец основывает свои требования к ответчику. Выделяется правовое основание иска, связанное в указанием в исковом заявлении на нарушение закона или иных нормативных актов, из которых вытекает требование истца к ответчику, и фактическое основание иска.

Относительно определения предмета иска также отсутствует единообразие подхода в теории процесса, что является следствием различных подходов к определению иска. Предметом иска считается материально-правовое требование истца к ответчику, которое вытекает из спорного материально-правового отношения и по поводу которого арбитражный суд должен вынести решение по делу (п. 4 ст. 125 АПК РФ)29.

Другие авторы под предметом иска понимают указанное истцом субъективное право, о котором он просит суд вынести решение одним из указанных способов, и вводят еще один элемент иска – его содержание, определяя его как действие суда, совершения которого просит истец, обращаясь в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права. Содержание определяется истцом, исходя из способа судебной защиты, предусмотренной законом (ст. 12 ГК РФ)30. Заметим, что такие элементы, как предмет и основание иска, использует АПК РФ, а содержание иска как его элемент используется только в теории процесса, в законе оно не упоминается.

Тождественными признаются иски, в которых совпадают предмет, основание и стороны (внешнее тождество исков в разных судебных процессах). Существует понятие внутреннего тождества иска. Оно связано с тем, что истец вправе изменять предмет или основание иска в рамках одного процесса. Закон допускает изменение лишь одного элемента иска в одном процессе, поскольку при изменении обоих элементов нарушается внутреннее тождество иска.

Иски классифицируются по различным основаниям:

1) по предмету иска производится процессуально-правовая классификация;

2) по объекту защиты – материально-правовая классификация;

3) по характеру защищаемого интереса.

1. Процессуально-правовая классификация предполагает выделение исков о признании, о присуждении. С помощью иска о признании истец просит признать или подтвердить наличие у него спорного права (положительный иск, например, иск о признании права собственности) или отсутствие спорной обязанности (отрицательный иск, например, о признании недействительной сделки). В исках о присуждении истец требует обязать ответчика совершить определенные действия (положительные иски, например, о взыскании определенной суммы в возмещение ущерба) или запретить истцу совершать определенные действия (отрицательные иски, например, не препятствовать пользоваться помещением). Кроме этого, ряд процессуалистов выделяют преобразовательные иски, которые направлены на изменение или прекращение существующего соответчиком правоотношения, например, об изменении условий договора.

2. Материально-правовая классификация исков выделяет иски, вытекающие из гражданских, земельных, отношений, отношений по природопользованию и другие.

3. Классификация по характеру защищаемого интереса выделяет следующие иски:

1. личные иски, направленные на защиту собственных интересов истца – участника спорного материального правоотношения;

2. иски в защиту публичных интересов, направленные на защиту имущественных интересов государства и общества, когда невозможно определить конкретного выгодоприобретателя, например, иск о признании сделки недействительной;

3. иски в защиту интересов других лиц, направленные на защиту прав конкретных лиц, когда истцом по делу выступает другое управомоченное лицо, например, прокурор или иной государственный орган в случаях предусмотренных законом;

4. групповые иски, направленные на защиту интересов значительного круга лиц, включая неопределенного круга лиц, когда невозможно определить всех лиц, пострадавших от правонарушения;

5. косвенные иски, направленные на защиту имущественных прав хозяйствующих обществ, предъявляемые к управляющим общества акционерами или участниками общества (ФЗ «Об акционерных обществах», ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственности»).


^ Право на иск – это обеспеченная законом возможность получения защиты нарушенного или оспоренного субъективного права и принудительной его реализации в исковой форме , по мнению одних , и -гражданское субъективное право на принудительное осуществление обязанности должника совершить какое-нибудь действие или воздержаться от него, по мнению других. 31Эти различия вызваны различиями к определению понятия иска, в частности, объединением в нем двух сторон иска или выделением лишь процессуально-правовой стороны.

Право на иск включает два правомочия: право на предъявление иска и право на удовлетворение иска.

Осуществление права на предъявление иска связано с наличием ряда предпосылок:

1) спор должен подлежать рассмотрению в арбитражном суде (подведомственность спора арбитражному суду);

2) не должно быть вступившего в законную силу решения или определения о прекращении производства по делу по тождественному иску, принятого арбитражным судом , судом общей юрисдикции, компетентным судом иностранного государства, кроме случаев отказа в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда;

3) не должно находиться в производстве арбитражного суда, суда общей юрисдикции, третейского суда дела по тождественному иску;

4) не должно иметься решения третейского суда по тождественному иску, кроме случаев отказа арбитражного суда в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение такого решения третейского суда.

Кроме общих предпосылок на предъявление иска, по некоторым категориям дел могут существовать специальные предпосылки. Например, по некоторым дела в силу прямого указания в федеральном законе или в договоре может быть обязательным досудебный (претензионный) порядок урегулирования спора, если он не соблюден, то спор не может стать предметом судебного рассмотрения (условная подведомственность).

Арбитражный суд проверяет наличие перечисленных предпосылок уже в стадии рассмотрения дела по существу и при их отсутствии прекращает производство по делу, поскольку в АПК РФ отсутствует институт отказа в принятии искового заявления.

^ Право на удовлетворение иска также связано с наличием ряда предпосылок:

- наличие права на предъявление иска, поскольку не будучи предъявленным иск не может быть и удовлетворенном;

- правовая обоснованность иска, свидетельствующая о наличии материального закона, иного правового акта, на котором основано заявленное требование;

- фактическая обоснованность иска, свидетельствующая о доказанности фактов, служащих основанием правового требования истца к ответчику.

При отсутствии совокупности предпосылок на удовлетворение иска арбитражный суд выносит решение об отказе в иске.

Кроме общих предпосылок на удовлетворение иска, по некоторым категориям дел могут существовать специальные предпосылки. Например, соблюдение сроков исковой давности.

^ Исковая давность – срок, установленный законом для принудительной защиты нарушенного права по иску заинтересованного лица. 32Хотя понятие исковой давности принадлежит к институтам материального права, но оно тесно связано с исковым производством, поскольку только при соблюдении сроков исковой давности сохраняется возможность исковой формы защиты нарушенного или оспоренного права. Пропуск истцом срока исковой давности не препятствует предъявлению им иска в арбитражный суд. Спор должен быть рассмотрен арбитражным судом, в рамках чего проверено исчисление сроков исковой давности, проверены причины пропуска этого срока, поскольку при наличии уважительных оснований срок может быть восстановлен. С учетом последовательной реализации принципа диспозитивности исковая давность применяется арбитражным судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения (ч. 2 ст. 199 ГК РФ). Таким образом, арбитражный суд ни по собственной инициативе, ни по инициативе третьих лиц не вправе применить институт исковой давности. Установление арбитражным судом факта истечения срока исковой давности, о применении которого заявлено стороной в споре, является основанием для вынесения арбитражным судом решения об отказе в иске, поскольку при этом погашается право на принудительную защиту нарушенного или оспоренного права.

Процессуальными средствами защиты ответчика против предъявленного к нему иска выступают возражения и встречный иск.

^ Возражения ответчика – это объяснения ответчика, обосновывающие неправомерность предъявленного к нему иска и направленные на защиту его интересов33. Возражения ответчика в зависимости от их содержания и цели можно подразделить на материально-правовые и процессуально-правовые.

Процессуально-правовые возражения ответчика в своей основе содержат указание на имеющиеся с точки зрения ответчика нарушения процессуального закона при принятии искового заявления к производству, которые влекут невозможность рассмотрения данного дела. Например, неподведомственность данного спора арбитражному суду, отсутствие других предпосылок предъявления иска. Целью подобных возражений может быть прекращение производства по делу, приостановление производства по делу, передача дела в другой арбитражный суд путем вынесение соответствующего определения.

Материально-правовые возражения базируются на несогласии истца с существом заявленных требований, с лежащими в их основе юридическими фактами, они находятся в рамках материального права. . Целью подобных возражений будет вынесение арбитражным судом решения в пользу ответчика, т. е. об отказе в иске, поскольку отсутствуют нарушение либо само материальное субъективное право, принадлежащее истцу, о защите которого он просил .

Возражения ответчика могут содержать как в отзыве на исковое заявление, направляемое им в арбитражный суд и всем участвующим в деле лицам после получения искового заявления (ст. 131АПК РФ), так и заявляться позднее в ходе рассмотрения дела.

Более радикальной формой защиты, которую может избрать ответчик, является встречный иск. ^ Встречный иск – это самостоятельное исковое требование в целях защиты своих интересов, заявленное ответчиком в уже возникшем процессе для совместного рассмотрения с первоначальным. Встречный иск предъявляется в письменной форме, оплачивается госпошлиной по правилам предъявления обычного иска. Отличительными особенностями процедуры предъявления встречного иска являются отсутствие обязанности досудебного урегулирования спора и особые правила подсудности (он предъявляется в арбитражный суд, рассматривающий первоначальный иск). В соответствии с процессуальным законом не любое требование ответчика к истцу может быть принято как встречное. Последнее должно отвечать одному из следующих условий:

- быть направлено к зачету первоначального требования;

- удовлетворение встречного иска должно исключать удовлетворение первоначального иска;

- между встречным и первоначальным исками должна иметься взаимная связь и их совместное рассмотрение должно привести к более быстрому и правильному рассмотрению дела (ч. 3ст. 134 АПК РФ).

Для предъявления встречного иска существуют те же предпосылки. что и для основного иска, последствия их несоблюдения аналогичны.

В одном иске могут быть соединено несколько требований истца, связанных между собой по основаниям возникновения или предъявленным доказательствам (ст. 130 АПК РФ). Этот институт позволяет реализовать принцип процессуальной экономии и быстрее и правильнее разрешать экономические споры. Арбитражный суд вправе как разъединить исковые требования, заявленные в одном деле, если сочтет, что их раздельное рассмотрение является более целесообразным, либо наоборот объединить несколько дел в одно для совместного рассмотрения. Эта процедура возможна до вынесения по делу решения и оформляется судебным определением.


^ Тема 11. Доказывание и доказательства.


Доказывание в арбитражном процессе – это деятельность арбитражного суда и участвующих в деле лиц, направленная на установление фактических обстоятельств дела с помощью судебных доказательств, заключающаяся в их представлении, собирании, исследовании и оценке34. Доказывание является сложным процессом, включающим логическую (мыслительную) и процессуальную стороны, целью которого выступает установление действительных обстоятельств дела, которые позволяют вынести арбитражному суду законное и обоснованное решение по делу. В приведенном определении перечислены элементы или этапы судебного доказывания.

^ Представление доказательств заключается в передаче доказательств в распоряжение арбитражного суда. В соответствии со ст. 66 АПК РФ эта обязанность лежит на участвующих в деле лицах. Арбитражный суд вправе предложить участвующим в деле лицам представить дополнительные доказательства, а по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, вправе истребовать доказательства по своей инициативе (ч. 2,5 ст. 66 АПК РФ).

^ Собирание доказательств заключается в действии арбитражного суда по принятию от участвующих в деле лиц, представленных ими доказательств. При этом арбитражный суд базируется на исключении из материалов дела доказательств, не относящихся к делу или не допущенных законом.

^ Исследование доказательств заключается в непосредственном восприятии, изучении информации о фактах, извлекаемой из предусмотренных законом средств доказывания, в выяснении условий сохранения информации , фактов, влияющих на достоверность доказательств, в сопоставлении, сравнении отдельных доказательств, ликвидации противоречий между ними, в уточнении содержащихся в доказательствах сведений и соотнесении их с конкретными фактами по делу. Исследование доказательств происходит, как правило, в судебном заседании и в нем участвуют все участвующие в деле лица и суд.

^ Оценка доказательств представляет собой специфическую деятельность, поэтапно осуществляемую судом, участвующими в деле лицами, представителями посредством процессуальных действий по определению допустимости, относимости, достоверности, достаточности и взаимной связи доказательств в целях установления фактических обстоятельств, имеющих значение для дела, либо для проверки правильности установления доказательств нижестоящим судом35. Оценку доказательств производят все участвующие в деле лица и представители, но эти оценочные суждения носят рекомендательный характер (рекомендательная оценка). Оценка доказательств, произведенная арбитражным судом, носит обязательный характер и фиксируется в судебном решении или в иных процессуальных документах. Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (ч. 1ст. 71 АПК РФ). Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы. Эти положения представляют собой основу свободной оценки доказательств.

Важным аспектом арбитражного процессуального доказывания является его осуществление в процессуальной форме, характерной для всего арбитражного процесса.

^ Судебные доказательства в арбитражном процессе – это полученные в предусмотренном АПК РФ и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства. имеющие значение для правильного рассмотрения дела (ст. 64 АПК РФ). Судебные доказательства могут иметь только определенную законом форму, которая называется средством доказывания. В соответствии с законом допустимы следующие средства доказывания: письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозапись, иные документы и материалы (ч. 2 ст. 64 АПК РФ). Новеллой АПК РФ стало включение в него незакрытого перечня средств доказывания.


^ Классификация доказательств.

В теории процесса традиционно судебные доказательства классифицируют по следующим признакам.

1. По источнику сведений о фактах все доказательства подразделяются на:

- личные доказательства, у которых источником сведений о фактах выступают люди (объяснения участвующих в деле лиц, показания свидетелей, заключение экспертов);

- вещественные доказательства, источником сведений о фактах выступают предметы, т. е. объекты неживой природы, (вещественные, письменные доказательства, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы).

2. По процессу формирования сведений о фактах доказательства подразделяются на:

- первоначальные доказательства, которые получены из первоисточника (показания свидетелей – очевидцев события, подлинники документов);

- производные доказательства, воспроизводящие содержание первоначального доказательства (копия документа, показания свидетеля, знающего о факте со слов другого лица).

3. По характеру связи между доказательством и доказываемым фактом доказательства подразделяются на:

- прямые доказательства, содержание которых имеет однозначную связь с искомым фактом, поэтому из содержания доказательства можно сделать единственный вывод о существовании или отсутствии искомого факта (товарно-транспортная накладная как прямое доказательство перевозки груза);

- косвенные доказательства, содержание которых имеет многозначную связь с искомым фактом, поэтому при наличии косвенного доказательства можно лишь предполагать о существовании или отсутствии искомого факта (переписка о возможном заключении договора).

Классификация доказательств важна в первую очередь для оценки доказательств, поскольку разные виды доказательств имеют различные правила оценки. Например, при оценке личных доказательств необходимо учитывать особенности лица, являющегося носителем информации, поскольку последние обязательно отразятся на восприятии лицом имевших место событий, запоминании обстоятельств этого события и соответственно на предоставлении арбитражному суду подобной информации. В арбитражном процессу личные доказательства используются значительно реже, чем в других процессах, поскольку это связано с особенностями экономических споров, в большей степени связанных с документооборотом. При оценке вещественных доказательств весьма важным является условие хранения данного предмета (скоропортящиеся предметы, хранение документов в сыром помещении), так как это могло сказаться на качестве содержащейся информации. При оценке первоначальных доказательств учитывается, что именно они содержат наиболее достоверную, неискаженную информацию. Производные доказательства могут быть использованы арбитражным судом, если нет возможности получить первоначальное доказательство, но арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, предъявленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств (ч. 6ст. 71 АПК РФ), для арбитражного суда не являются доказательствами сведения, сообщаемые свидетелем, если он не может указать источник своей осведомленности (ч. 4 ст. 88 АПК РФ). При оценке прямого доказательства арбитражный суд может сразу сделать вывод о существовании искомого факта, а при оценке косвенного – нет, для последнего возможно использование цепочки косвенных доказательств, чтобы можно было сделать вывод.

^ Предмет доказывания по делу - это совокупность юридических фактов, наличие или отсутствие которых арбитражному суду необходимо установить, чтобы разрешить спор по существу. 36 В арбитражном процессе предмет доказывания по делу определяет арбитражный суд. Изначально арбитражный суд исходит из юридических фактов, служащих основанием исковых требований, и возражений против иска. Окончательно предмет доказывания определяется арбитражным судом исходя из гипотезы нормы материального права, лежащей в основе требований и регулирующей спорное материальное правоотношение (ч. 2 ст. 65 АПК РФ). Основания требований и возражений участвующих в деле лиц конкретизируют предмет доказывания по каждому делу, В процессе рассмотрения дела предмет доказывания может изменяться в связи с правомочием сторон на изменение предмета или основания заявленных требований.

Арбитражное процессуальное законодательство предусмотрело некоторые случаи освобождения от доказывания фактов, входящих в предмет доказывания по делу (ст. 69 АПК РФ).

1. ^ Преюдициально установленные факты – это обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда, решением суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному делу по обстоятельствам , имеющим отношение к участвующим в деле лицам, приговором суда по уголовному делу по вопросам о существовании определенных действий в прошлом и о совершении их определенным лицом. Преюдициальность фактов означает, что нет необходимости доказывать этот факт, но главное что существует заперт оспаривать данный факт, поскольку он установлен вступившим в законную силу судебным актом, распространяющимся на лиц, участвующих по новому делу. В связи с этим следует выделить условия признания факта преюдициальным для арбитражного процесса:

1. факт должен содержаться в акте суда (акты иных государственных органов, таких как прокуратура, контролирующие органы, милиция, аудиторские органы и другие могут быть лишь доказательствами по делу, но не содержат фактов, которые нельзя было бы оспаривать), вступившем в законную силу, значит утратившем возможность быть измененным или отмененным, таким образом факт становится установленным окончательно;

2. круг участвующих во втором деле лиц должен полностью входить в круг лиц, участвующих в первом деле, где они могли оспаривать факты, исследуемые судом, если лицо в первом деле не участвовало, то решение на него не распространяется и факты, установленные этим решением, могут быть оспорены лицом во втором процессе, так как в первом процессе оно этого сделать не могло.

В данном случае под судебными актами арбитражного суда следует понимать решения суда первой инстанции, постановления суда апелляционной и кассационной и надзорной инстанций. Кроме решения по гражданскому и приговора по уголовному делу суда общей юрисдикции аналогичным действием обладают постановления апелляционных, кассационных и надзорных инстанций, которыми изменяются или выносятся новые судебные решения.

2. ^ Общеизвестные факты – это обстоятельства, признанные арбитражным судом общеизвестными и не нуждающимися в доказывании (ч. 1ст. 69 АПК РФ). Степень известности фактов может быть различной, но минимально факт должен быть известен и не оспариваться всем составом арбитражного суда и кругом участвующих в деле лиц. Например, факты стихийных бедствий, землетрясений, наводнений и т. д.

3. Новым положением, установленным в АПК РФ стало правило об освобождении от доказывания обстоятельств, признанных сторонами в результате достигнутого соглашения (ст. 70 АПК РФ). Соглашение сторон об обстоятельствах дела – это двустороннее волеизъявление сторон, направленное на подтверждение существования или не существования юридических фактов, имеющих значение для дела37. Достижение соглашения сторонами возможно в судебном заседании, что фиксируется в протоколе, и вне судебного заседания, что подтверждается их письменным заявлением и также заносится в протокол.

Другим правомочием, влекущим освобождение фактов от дальнейшего доказывания является признание стороной факта как подтверждение стороной факта, на который ссылается другая сторона в подтверждение своих требований или возражений, которые она обязана доказать. Это процессуальное действие является односторонним и может быть совершено только в судебном заседании (ч. 3ст. 70 АПК РФ)38.

При этом на арбитражный суд возлагается обязанность содействия сторонами соглашения в оценке обстоятельств.

Арбитражный суд может не принять признание стороной обстоятельств, если есть данные, подтверждающие, что это сделано в целях сокрытия определенных фактов или под влиянием обмана, насилия, угрозы, заблуждения.

^ Бремя доказывания связано с определением процессуальной обязанности доказывания определенных фактов по делу.

Арбитражный суд не несет бремени доказывания по делу, он лишь создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств (ч. 3ст. 9 АПК РФ).

Основное бремя доказывания возложено на лиц, участвующих в деле, которые должны доказывать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В новом АПК РФ введено новое положение, обязывающее участвующих в деле лиц, раскрыть доказательства, на которые оно ссылается , перед другими участвующими в деле до начала судебного заседания. При этом участвующие в деле лица вправе ссылаться только на те доказательства, с которыми другие участвующие в деле лица были ознакомлены заблаговременно (ч. 3,4 ст. 65 АПК РФ). Это связано с дальнейшим развитием реализации принципа состязательности. Обязанность предварительного раскрытия доказательств имеет целью обеспечение наиболее полного и всестороннего исследования обстоятельств дела, поскольку создает возможность лучше подготовиться к судебному заседанию, чтобы быстро и правильно рассмотреть и разрешить дело по существу.

Из обычного правила распределения бремени доказывания между участвующими в деле лицами существуют исключения.

^ Доказательственная презумпция – это установленное законом предположение о существовании определенного факта, если доказаны другие связанные с ним факты39. Подобное правило установлено в ст. 65 АПК РФ, где указывается, что обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия госорганами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо. В гражданском праве наиболее известны две доказательственные презумпции:

1. презумпция вины причинителя вреда;

2. презумпция вины лица, не исполнившего обязательства.

^ Относимость доказательств – это свойство, связанное с содержанием доказательств. Сущность относимости доказательств состоит в наличии объективной связи между содержанием доказательства и искомым фактом.

Арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу. Если доказательства к делу не относятся, то арбитражный суд отказывает в приобщении к делу таких доказательств.

Относимость доказательств определяется тремя группами обстоятельств, имеющими значение для дела:

1. фактами предмета доказывания;

2. доказательственными фактами;

3. процессуальными фактами.

Допустимость доказательств связана с процессуальной формой доказательств. Допустимость доказательств – это установленное законом требование, ограничивающее использование конкретных средств доказывания или предписывающее обязательное использование конкретных средств доказывания при установлении определенных фактических обстоятельств дела.

Правило допустимости доказательств в арбитражном процессе имеет два значения.

1. Позитивное правило допустимости доказательств, которое связано с четким определением в арбитражном процессуальном законе перечня средств доказывания, которые могут быть использованы в арбитражном процессе. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения участвующих в деле лиц, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы (ч. 2 ст. 64 АПК РФ). Хотя настоящий перечень не является исчерпывающим, но основные средства доказывания в нем перечислены.

2. Негативное правило допустимости доказательств связано с ограничением в законе некоторых средств доказывания или определением конкретного средства доказывания для подтверждения определенного обстоятельства дела. Например, при нарушении формы сделки, для которой законом установлена простая письменная форма. сторона лишается права в случае спора ссылаться в подтверждение факта заключения сделки и ее условий на свидетельские показания (ст. 162 ГК РФ), также запрещается использовать свидетельские показания в подтверждение факта неполучения денег или вещей заемщиком, т. е. безденежность договора займа (ст. 812 ГК РФ). Иногда закон четко указывает средство доказывания, которое может быть использовано в арбитражном процессе, например, в ст. 134 ТУЖД РФ обстоятельства, являющиеся основанием ответственности железной дороги могут подтверждаться только коммерческими актами, актами общей формы и иными актами.

Правило допустимости доказательств устанавливается законом и является обязательным как для арбитражного суда, так и для всех участвующих в деле лиц.

^ Обеспечение доказательств – процессуальное действие, направленное на фиксацию сведений о фактах, необходимость в совершении которого, возникает, когда есть основания опасаться, что представление в арбитражный суд необходимых доказательств станет невозможным или затруднительным (ст. 72 АПК РФ). Обеспечить доказательства предполагает их закрепление и сохранение для арбитражного процесса сведений о фактах, имеющих значение для рассматриваемого дела.

Если дело находится в производстве арбитражного суда, то заявление об обеспечении доказательств подается в этот суд. В нем должно быть указано какие доказательства необходимо обеспечить, для подтверждения каких обстоятельств это необходимо, причины, послужившие основанием для обращения.

Обеспечение доказательств производится арбитражным судом по правилам АПК РФ. При решении вопроса арбитражный суд руководствуется правилами относимости и допустимости доказательств, а также оценивается реальность угрозы утраты доказательства. В порядке обеспечения доказательства может быть проведен допрос свидетелей, осмотр письменных или вещественных доказательств и др.

При необходимости обеспечения доказательств до возбуждения дела в суде, заявитель может обратиться в арбитражный суд по месту нахождения заявителя, по месту нарушения прав заявителя с соответствующим ходатайством (ч. 4 ст. 72, ст. 99 АПК РФ).

Кроме того, обеспечить доказательство до предъявления иска вправе нотариус по месту нахождения доказательства (ст. 102-103 Основ законодательства РФ о нотариате).

Судебные поручения – это выраженное в определении требование о совершении определенных процессуальных действий, направляемое арбитражным судом одного субъекта РФ, рассматривающим дело, арбитражному суду другого субъекта РФ, на территории которого находятся необходимые для дела доказательства (ст. 73 АПК РФ). Судебные поручения представляют собой особый способ собирания доказательств, когда последние по каким-либо причинам не могут быть представлены в арбитражный суд, рассматривающий дело.

Участвующее в деле лицо, не имеющее возможности самостоятельно получить необходимые доказательства, находящиеся на территории арбитражного суда другого субъекта РФ, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством о направлении судебного поручения арбитражному суду по месту нахождения доказательства.

При удовлетворении ходатайства арбитражный суд выносит определение, в котором излагает содержание рассматриваемого дела, указывает обстоятельства, подлежащие выяснению, доказательства, которые должен получить суд. Копия этого определения направляется в арбитражный суд другого субъекта РФ, который обязан в десятидневный срок с момента получения копии определения выполнить поручение, вынести об этом определение и направить в арбитражный суд, выдавший поручение, определение и протоколы совершенных им процессуальных действий. Если по объективным причинам выполнить поручение невозможно, то об этом суд выносит определение, в котором указываются причины, препятствующим совершению процессуальных действий, и направляет его в арбитражный суд, рассматривающий дело.

Арбитражный суд в судебном заседании оглашает и исследует протокол, фиксирующий совершенное процессуальное действие.

^ Отдельные средства доказывания , особенности их получения и исследования.

Письменные доказательства – это содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, договоры, акты, справки, деловая корреспонденция, иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа (ч. 1ст. 75 АПК РФ). К письменным доказательствам относятся также протоколы судебных заседаний, протоколы совершения отдельных процессуальных действий и приложения к ним.

Письменные доказательства наиболее часто используемые в практике арбитражных судов доказательства, что обусловлено спецификой арбитражного процесса и характером разрешаемых им экономических споров. Письменными доказательствами являются различного рода предметы, содержащие сведения о фактах, зафиксированные посредством различного рода знаков (букв, цифр, нотных знаков, шифров, иероглифов, магнитных импульсов и т. д. ). Знаковая фиксация информации должна быть произведена таким способом, который бы позволял достоверно, т. е. в соответствии с действительностью, воспринимать содержание письменного доказательства. Для восприятия информации, содержащейся в письменном доказательстве необходимо умение читать, знание языка знаковой техники, в которой он исполнен, а иногда использование специальных технических устройств, например, компьютера.

Главное свойство, отличающее письменные доказательства от вещественных, заключается в том, что необходимая для дела информация заключена в содержании доказательства, т. е. в мыслях, зафиксированных через определенную знаковую форму. В вещественных доказательствах, которые также являются различными предметами действительности, иногда документами, информация зафиксирована на следах, имеющихся на самом предмете, а не в его содержании. Например, пятна на предмете, некачественный товар, следы подчисток и исправлений на документе, свидетельствующие о подлоге, фальсификации, когда уже содержание подобного документа не может быть использовано в качестве письменного доказательства.

Письменные доказательства классифицируются по различным основаниям:

^ 1. по субъекту, от которого исходят делятся на:

- официальные, исходящие от госорганов, различных организаций и должностных лиц, и составленные с соблюдением установленного порядка под угрозой признания их недействительными;

- неофициальные, исходящие от граждан;

^ 2. по содержанию делятся на:

- распорядительные, где выражена воля лица или лиц на возникновение, изменение или прекращение правоотношений (приказы, распоряжения, договоры) ;

- осведомительные, содержащие необходимые для дела сведения информационного характера (справки, письма, отчеты);

^ 3. по форме различаются доказательства :

- простой письменной формы (деловая переписка);

- квалифицированной письменной формы, т. е. нотариально удостоверенные, специальным способом зарегистрированные документы.

Письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в надлежащем образом удостоверенной копии, что во многом гарантирует достоверность содержащейся в них информации (ч. 8 ст. 75 АПК РФ).

Письменное доказательство может быть осмотрено и исследовано по месту его нахождения в случае невозможности или затруднительности его доставки в суд (ч. 1ст. 78 АПК РФ).

Оценивая письменные доказательства арбитражный суд проверяет:

1. соответствие формы исполнения документа существующим требованиям для такого рода документов;

2. достоверность сведений, содержащихся в документе.

Несоответствие документа указанным требованиям является основанием для его оспаривания по существу или для заявления о фальсификации доказательств. При этом либо с согласия лица, предоставившего подобное доказательство, оно исключается из числа доказательств по делу, либо арбитражный суд проверяет обоснованность заявления о фальсификации, для чего может быть назначена экспертиза, истребованы другие доказательства, приняты иные меры (ст. 161 АПК РФ).

^ Вещественные доказательства – это предметы, которые своими внешним видом, свойствами, местом нахождения или иными признаками могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для дела (ст. 76 АПК РФ).

В зависимости от свойств вещественного доказательства, их можно представлять в арбитражный суд, а можно осматривать и исследовать по месту их нахождения в случае невозможности или затруднительности доставки в суд (ст. 78 АПК РФ).

Вещественные доказательства, доставленные в арбитражный суд, хранятся в суде или хранятся по месту их нахождения. Они должны быть подробно описаны, опечатаны, при необходимости засняты на фото- или видеопленку. Арбитражным судом может быть назначен хранитель вещественных доказательств (ст. 77 АПК РФ).

Вещественные доказательства, подвергающиеся быстрой порче, осматриваются и исследуются немедленно по месту их нахождения с извещением участвующих в деле лиц, после чего подлежат реализации в установленном порядке (ст. 79 АПК РФ).

После осмотра и исследования вещественные доказательства, как правило, возвращаются лицам, их предоставившим, о чем арбитражный суд выносит определение.

^ Объяснения лиц, участвующих в деле – это сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, сообщаемые юридически заинтересованными в исходе дела лицами в установленном законом процессуальном порядке40. Объяснения участвующих в деле лиц признаны законом как самостоятельное средство доказывания и могут быть использованы для установления любых фактов и обстоятельств в любых видах судопроизводства, используемых в арбитражном процессе (по делам, возникающим из публичных правоотношений, в особом производстве и др.).

Оценивая данное доказательство арбитражный суд исходит из следующих его особенностей:

1. лицо, являющееся носителей информации, как участник спорного правоотношения лучше всего осведомлено об необходимых для дела обстоятельствах;

2. лицо, являющееся носителей информации, заинтересовано в исходе дела и не несет ответственности за ложность объяснений, поэтому сведения, содержащиеся в его объяснениях, могут быть недостоверными.

Совокупность этих особенностей влияет на оценку подобного доказательства, производимую арбитражным судом.

По форме объяснения могут быть устными, зафиксированными в протоколе судебного заседания, и письменными, приобщаемыми к материалам дела уже в стадии его подготовки к судебному разбирательству.

Особо выделяются такие объяснения сторон, как признания фактов. Признание – это подтверждение стороной фактов, обязанность доказывания которых лежит на противоположной стороне41. В соответствии с законом признанные стороной и принятые арбитражным судом обстоятельства освобождаются от дальнейшего доказывания (ч. 3ст. 70 АПК РФ). Арбитражный суд может не принять признание стороной обстоятельств, если есть данные, подтверждающие, что это сделано в целях сокрытия определенных фактов или под влиянием обмана, насилия, угрозы, заблуждения (ч. 4ст. 70 АПК РФ), об этом указывается в протоколе судебного заседания и обстоятельства доказываются на общих основаниях.

^ Заключение эксперта – это сделанный на основе проведения специального исследования вывод по вопросам, решение которых требует специальных знаний42.

Заключение эксперта представляется в письменной форме с изложением содержания экспертного исследования и выводов по вопросам, поставленным перед экспертом.

Экспертиза может быть назначена по ходатайству любого из участвующих в деле лиц, а также по инициативе арбитражного суда. Участвующие в деле лица представляют арбитражному суду вопросы для эксперта, который окончательно формирует и формулирует круг и содержание вопросов (ч. 2 ст. 82 АПК РФ). Участвующие в деле лица также вправе предлагать арбитражному суду кандидатуры экспертов или конкретные экспертные учреждения для проведения экспертизы. Окончательное решение по этому вопросу принадлежит арбитражному суду.

Эксперт – это лицо, обладающее специальными знаниями по касающимся рассматриваемого дела вопросам и назначенное арбитражным судом для дачи заключения в случаях и в порядке, предусмотренными АПК РФ (ст. 55 АПК РФ).

О назначении экспертизы арбитражный суд выносит определение, в котором указывает основания для проведения экспертизы, эксперта или экспертное учреждение, вопросы, поставленные перед экспертом, материалы, предоставленные эксперту для исследования, срок проведения экспертизы, предупреждение эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения (ч. 4 ст. 82 АПК РФ).

Экспертиза может быть проведена в зале суда или вне зала суда, если это необходимо по характеру исследований. Чаще для проведения экспертизы необходимы специальное оборудование, материалы, тогда она проводится в специальном учреждении.

^ Судебная экспертиза – это процессуальное действие, состоящее из проведения исследований и дачи заключения экспертом по вопросам, разрешение которых требует специальных познаний, поставленных перед экспертом арбитражным судом в целях установления наличия или отсутствия фактов, подлежащих доказыванию по делу43.

Эксперт дает заключение от своего имени, на основании проведенных исследований, с использованием своих специальных знаний и несет за него личную ответственность. Содержание заключения эксперта регламентировано ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ» 2001 г. и ст. 86 АПК РФ.

Заключение эксперта состоит из трех частей:

1. вводная часть содержит указание на время, место производства экспертизы, каким арбитражным судом и по какому делу она назначалась, основания ее производства, сведения об эксперте и экспертном учреждении, вопросы, поставленные перед экспертом, объекты и материалы, предоставленные эксперту;

2. исследовательская часть описывает проведенное исследование и его результаты, дается оценка полученных результатов и приводится обоснование формулируемых выводов;

3. заключительная часть состоит из выводов эксперта, представляющих собой ответы на поставленные вопросы.

Дополнительно к заключению могут быть приложены материалы, иллюстрирующие заключение эксперта (фотографии, схемы, графики и т. д. ).

Заключение подписывается экспертом и заверяется печатью экспертного учреждения.

Обычно по делу проводится одна (основная или первоначальная) экспертиза, проводимая одним экспертом. Однако возможны и другие разновидности экспертиз:

1. комиссионная экспертиза – это экспертиза, проводимая не менее чем двумя экспертами одной специальности (ст. 84 АПК РФ). Подготовленное единое заключение подписывают все эксперты, если они согласны с выводами. В противном случае каждый эксперт готовит свое отдельное заключение по вопросам, вызвавшим разногласия, подписывает его и несет за него персональную ответственность;

2. комплексная экспертиза – это экспертиза, проводимая не менее чем двумя экспертами разных специальностей, например, экологическая экспертиза (ст. 85 АПК РФ). В заключении индивидуализируются исследования , проведенные каждым экспертом и его выводы, который подписывает свою часть и несет за нее ответственность. Общий вывод делают эксперты, компетентные в оценке полученных результатов. Если они не приходят к единому выводу, то каждый эксперт готовит свое отдельное заключение по вопросам, вызвавшим разногласия, подписывает его и несет за него персональную ответственность;

3. дополнительная экспертиза – это экспертиза, проводимая при недостаточной ясности или полноте заключения эксперта по первоначальной экспертизе или при возникновении новых вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств дела (ч. 1ст. 87 АПК РФ). Проведение дополнительной экспертизы может поручаться тому эксперту;

4. повторная экспертиза – это экспертиза, проводимая в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или при наличии противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам (ч. 2 ст. 87 АПК РФ). Проведение повторной экспертизы поручается другому эксперту или группе экспертов.

Заключение эксперта не имеет преимуществ перед другими доказательствами и подлежит обязательной проверке и оценке арбитражным судом по общим правилам. Оценка предполагает проверку соблюдения процессуального порядка назначения и проведения экспертизы, определение надежности примененной экспертом методики, достаточности представленных эксперту материалов и правильности исходных данных, полноты проведенного исследования. Необходимым элементом оценки заключения эксперта является сопоставление его с другими материалами дела на предмет противоречивости.

Для уточнения вопросов эксперт может быть допрошен в суде. Показания эксперта – это сведения, сообщенные им при допросе, проведенном после получения его заключения, в целях разъяснения или уточнения данного заключения44

^ Свидетельские показания – это сведения, сообщаемые свидетелем об обстоятельствах, имеющих значение для дела, полученные арбитражным судом с соблюдением требований, установленных процессуальным законом45. Это средство доказывания значительно реже, чем другие используется в арбитражном процессе.

Свидетель – это юридически незаинтересованное в исходе дела лицо, вызываемое арбитражным судом для сообщения об известных ему обстоятельствах, имеющих значение для дела46. Свидетелем может быть любое лицо, обладающее информацией об обстоятельствах дела. Поскольку свидетель – лицо юридически незаинтересованное, то по закону оно несет уголовную ответственность за отказ от дачи показаний и дачу заведомо ложных показаний, о чем предупреждается арбитражным судом перед началом допроса. Данная ответственность наступает с 16-ти лет, поэтому лицо, не достигшее указанного возраста может быть допрошено в суде, но в каждом случае суд решает вопрос о необходимости этого.

Граждане в силу положений Конституции РФ обладают свидетельским иммунитетом, представляющим собой конституционное право лица не давать показания в суде47. Свидетельский иммунитет подразделяется на:

1. абсолютный , когда в силу указаний закона лицо ни при каких обстоятельствах не может быть допрошено в суде. Таким правом обладают судьи и иные лица, участвующие в осуществлении правосудия (арбитражные заседатели, присяжные заседатели), об обстоятельствах, ставших известными им в связи с участием в рассмотрении дела, представители по гражданскому и иному делу – об обстоятельствах, ставших известными им в связи с исполнением обязанностей представителя, а также лица, в силу психических недостатков не способные правильно понимать факты и давать о них показания (ч. 4 ст. 56 АПК РФ);

2. относительный , когда лицо вправе отказаться свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определен федеральным законом (ч. 6 ст. 56 АПК РФ). К таковым относятся родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки (п. 4 ст. 5 УПК РФ). Лицо, обладающее свидетельским иммунитетом, не обязано давать показания и не несет ответственности за отказ от их дачи, однако оно сохраняет право и при желании может дать показания, превратившись в обычного свидетеля.

Свидетель обязан по вызову арбитражного суда явиться в суд, в противном случае на него может быть наложен штраф (ст. 157 АПК РФ), и сообщить арбитражному суду сведения, которые известны ему лично. Допустим допрос свидетеля относительно сведений, полученных им из других источников, но с указанием этих источников (ч. 4 ст. 88 АПК РФ).

Свидетель имеет право на возмещение ему расходов, связанных с вызовом в суд, и получение денежной компенсации в связи с потерей времени (ч. 7 ст. 56 АПК РФ). Эти выплаты осуществляются арбитражным судом, но затем они включаются в состав судебных издержек, оплачиваемых проигравшей стороной.