Вроссийском праве есть несколько видов договоров, которые опосредуют посредническую деятельность, договор поручения, договор комиссии и агентский договор

Вид материала

Реферат

Содержание Агентский договор по английскому праву Полномочия агента Отношения между принципалом и агентом Отношения с третьим лицом Прекращение полномочий агента Агентский договор по российскому праву Полномочия агента Отношения между принципалом и агентом Отношения с третьим лицом Прекращение полномочий агента

Подобный материал:

• Доклад по дисциплине «Правовое регулирование хозяйственной деятельности» Тема: «Договор, 8.93kb.
• Агентский договор №, 570.46kb.
• Агентский договор №, 602.52kb.
• Агентский договор n на организацию тренинга, 193.55kb.
• «Агентский договор и его правовое регулирование», 456.61kb.
• Агентский договор №, 275.98kb.
• Агентский договор №, 505.82kb.
• Агентский договор №, 496.3kb.
• Агентский договор №, 347.45kb.
• Агентский договор №, 251.62kb.

а. БУРКОВА,

кандидат юридических наук


Агентский договор: английское и российское право


В российском праве есть несколько видов договоров, которые опосредуют посредническую деятельность, — договор поручения, договор комиссии и агентский договор.

Когда готовился проект Гражданского кодекса, в отличие от договора поручения и договора комиссии, агентский договор был взят из англосаксонской системы права. Поэтому на первый взгляд он в определенной степени сочетает в себе элементы договоров поручения и комиссии, однако имеет и отличия.

Как было отмечено Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкиным¹, введение агентского договора в Гражданский кодекс обусловлено тем, что «известные российскому праву сходные договоры комиссии и поручения не опосредуют всего того многообразия отношений, которые возникают в условиях современной экономической деятельности. Осуществление предпринимательства нередко требует от лица, которое действует в чужом интересе, совершения не только юридических, но и фактических действий, что невозможно при заключении договора комиссии или поручения в силу самого существа этих договоров. Услуги же, оказываемые по агентскому договору, как видно из его определения, могут носить комплексный характер, и с этой точки зрения этот тип договора становится наиболее привлекательным для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность через посредников».

«Не следует, однако, упускать из виду, что независимо от того, действует ли агент по схеме договора поручения или по схеме договора комиссии, его действия могут выходить за рамки и того, и другого договоров, поскольку содержание агентского договора может быть шире любого из них.»²

^ Агентский договор по английскому праву

По английскому праву понятие агента шире, чем в гражданско-правовых юрисдикциях.

Агентство обычно возникает на основании контракта, однако может возникнуть и в силу закона. Например, при учреждении компании, будущие директора компании являются ее агентами в силу закона.

Можно отметить следующие возможные виды структуры агента по английскому праву:

- представление агентом интересов принципала с раскрытием или без раскрытия информации о принципале. Эта структура имеет много вариаций. Например, агент может только находить покупателей, а покупатели и принципалы самостоятельно согласуют условия договора. Или агент может заключать договор с покупателем, указывая, что он действует от имени принципала;

- действие агента в качестве принципала, однако в действительности агент действует от лица принципала, чье имя не раскрывается. Договор заключается между агентом и третьим лицом, однако может быть оговорено, что принципал несет ответственность перед третьим лицом или имеет право вмешаться в отношения агента и третьего лица;

- действия агента в качестве принципала по внутреннему мандату от принципала. В этом случае никакие отношения не возникают между принципалом и третьим лицом; отношения существуют только между агентом и третьим лицом.

Таким образом, очень важно при агентских отношениях установить, какие отношения существуют в следующих парах:

- агент и принципал;

- принципал и третье лицо;

- агент и третье лицо.

^ Полномочия агента

Полномочия агента по английскому праву:

- могут быть предоставлены ему принципалом (actual authority): прямые (express authority) или подразумеваемые полномочия (implied authority);

- могут следовать из обстановки (apparent authority).

Например, если имущество принципала находится в опасности, а агент предпринимает срочные действия к его спасению, не может установить связь с принципалом и получить подтверждение от него, закон считает агента действующим по необходимости (agent of necessity) и разрешает ему предпринимать необходимые действия (China Pacific SA v Food Corp of India [1982] AC 939).

Есть и иные случаи, когда полномочия могут следовать из обстановки. Например, если агенту были даны общие полномочия, то в конкретных случаях третье лицо может истолковать, что агент имеет право действовать от имени принципала, если это следует из обстановки.

Есть также понятие обычных полномочий (usual authority). Это полномочия, которые лицо в качестве агента в обычных условиях в таких ситуациях имеет. Например, менеджер магазина обычно имеет полномочия делать закупку товара.

Подразумеваемые полномочия (implied authority) могут быть ограничены инструкциями принципала, однако третье лицо, которое имеет отношения с агентом и не знает о таких ограничениях, может полагаться на полномочия агента, как если бы они следовали из обстановки (apparent authority).

Трудности возникают, когда агент заключает сделки, имея обычные полномочия (usual authority), однако заключает сделки от своего имени, не раскрывая информацию о существовании принципала; третья сторона может считать, что она имеет дело с самим принципалом. Рассмотрим обстоятельства дела Watteau v. Fenwick & Co [1893] 1 QB 346. Физическое лицо владело отелем, продало этот отель ответчикам, которые наняли это физическое лицо в качестве менеджера. Лицензия на отель была выдана на имя физического лица, и это было написано над дверью отеля. Истцы поставили физическому лицу сигары и предоставили ему кредит, считая, что физическое лицо является собственником отеля. Они никогда не слышали об ответчиках, которые запретили физическому лицу покупать сигары в кредит. После того как истцы узнали, что ответчики являются собственником гостиницы, они предъявили ответчикам требование оплатить сигары. Суд принял решение в пользу истца, так как истцы не знали об ограничениях и из обстановки следовало, что физическое лицо может заключать договор.

Если договор был заключен агентом без полномочий, агент указал, что он действует от имени принципала, чье имя может быть установлено из описания агента, то принципал может впоследствии одобрить такой договор. В этом случае договор считается заключенным от имени принципала. Однако принципал не может ратифицировать договор, совершенный агентом от имени агента, иных принципалов, когда принципал не существовал, например, не был зарегистрирован.

^ Отношения между принципалом и агентом

Когда сделка проводится через посредника, не всегда бывает легко определить, какую сторону представляет агент. Например, при синдицированном кредитовании лид-менеджер (lead manager) обычно действует в качестве агента заемщика по организации синдиката, в то время как агент, которые управляет синдикатом после того, как договоры были заключены, является агентом банков.

Агент, как правило, имеет следующие обязательства перед принципалом:

- выполнять обязанности, возложенные на него прямыми или подразумеваемыми полномочиями, и не выходить за пределы своих полномочий;

- выполнение некоторых фидуциарных обязательств перед принципалом, таких, как лояльность принципалу, добросовестность действий (например, не получать скрытых комиссий), обязательство держать денежные средства и иные активы принципала отдельно от активов клиента, ставить интересы принципала выше своих собственных, избегать конфликта интересов.

Агент имеет право в договоре исключить или ограничить свои обязательства перед принципалом. Однако есть определенные пределы, в которых такие исключения или ограничения могут быть сделаны. В соответствии с Актом о недобросовестных договорных обязательствах (Unfair Contract Terms Act 1977) такие ограничения должны быть разумны. Кроме того, не может быть исключена ответственность за мошенничество (fraud) и умышленное неисполнение обязательств (willful default). Есть специальные ограничения для агентов, действующих в отношении финансовых услуг, и коммерческих представителей.

Ответственность агента за нарушение договорных отношений с принципалом может включать требование выплатить принципалу денежные средства, полученные агентом, компенсировать убытки, конфисковать скрытые комиссии, полученные агентом, и т.п.

Принципал имеет по отношению к агенту обязательства по выплате агенту его вознаграждения. В случае нарушения принципалом этого обязательства агент имеет право или предъявить требование об уплате сумм, или удержать имущество принципала (lien). Иные обязательства принципала по отношению к агенту устанавливаются в договоре с агентом.

^ Отношения с третьим лицом

Если агент указывает, что он действует от имени принципала, третье лицо считается заключившим договор с принципалом, а не с агентом. Соответственно только принципал может предъявлять требования к третьему лицу и к нему должны предъявляться требования по контракту. Этот принцип также будет действительным, даже если агент при заключении договора превысит свои полномочия, предоставленные ему принципалом, хотя в этом случае агент будет нести ответственность перед принципалом за превышение таких полномочий. Агент, однако, может независимо принять на себя ответственность по договору между принципалом и третьим лицом в дополнение к ответственности принципала или вместо такой ответственности.

Когда агент заключает договор в качестве агента, но не указывает имя принципала и третья сторона знает, что агент действует в качестве агента, агент обычно также не будет нести ответственность, за исключением случаев, когда принципала на самом деле не существует или если из обстановки следует, что агент сам действует в качестве принципала.

Когда агент заключает договор в качестве видимого принципала, не раскрывая информации, что он действует от принципала, и третье лицо не знает, что агент действует в качестве агента, сторонами договора становятся агент и третье лицо. Однако, если информация о том, что есть реальный принципал, станет известна третьему лицу, оно может предъявлять требования принципалу вместо агента, и принципал может вмешаться в договорные отношения, которые были заключены от его имени. Эта структура скрытого агентства не будет действовать при следующих случаях: договор содержит положения, исключающие право принципала вмешиваться в договорные обязательства между агентом и третьим лицом, агент не имеет намерения заключать договор от лица принципала, третье лицо ясно дает понять, что оно не хочет заключать с договор с кем-либо, кроме агента, а принципал оговаривает, что агент не имеет права обязывать принципала перед третьими лицами.

^ Прекращение полномочий агента

Полномочия агента могут быть прекращены или соглашением сторон, или в одностороннем порядке принципалом, или в соответствии с требованиями закона (например, в случае несостоятельности принципала). Принципал не ограничен в возможности отзывать полномочия агента, даже если это будет противоречить положениям агентского договора, однако в этом случае агент может предъявить требования об убытках за такое нарушение, но не имеет права далее представлять принципала (Frith v Frith [1906] AC 254).

Прекращение полномочий агента обычно не оказывает влияния на третьих лиц, которые имели отношения с принципалом до такого прекращения или которым не известно о прекращении полномочий агента.

^ Агентский договор по российскому праву

В соответствии со статьей 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.

Трудности использования агентского договора по российскому законодательству заключаются в том, что этот договор близок к договорам комиссии и поручения. Более того, статья 1011 Гражданского кодекса Российской Федерации прямо говорит о том, что к отношениям, вытекающим из агентского договора, применяются правила, предусмотренные главой 49 или главой 51 Гражданского кодекса Российской Федерации, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям главы об агентировании или существу агентского договора. На практике не всегда понятно, должны ли те или иные положения договора поручения или комиссии применяться к агентскому договору.

^ Полномочия агента

Агент по российскому праву действует в соответствии с полномочиями, так, как они прописаны в агентском договоре.

У агента по российскому законодательству не существует подразумеваемых фидуциарных полномочий, как в английском праве, если иное прямо не установлено законом или договором.

^ Отношения между принципалом и агентом

Полномочия агента прописываются в агентском договоре. В отличие от английского права, такие полномочия должны быть четкими и не могут быть подразумеваемыми или следовать из обстановки. Однако принципал может прописать такие полномочия общо, не указывая конкретно.

В отношениях между принципалом и агентом принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре (статья 1006 Гражданского кодекса Российской Федерации). Если в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и он не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, который при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Согласно статье 1007 Гражданского кодекса Российской Федерации, агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.

Агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или место жительства на определенной в договоре территории, являются ничтожными.

В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора.

Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом.

^ Отношения с третьим лицом

В соответствии со статьей 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают у принципала.

В случаях, когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.

^ Прекращение полномочий агента

По статье 1010 Гражданского кодекса Российской Федерации агентский договор прекращается вследствие:

- отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;

- смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

- признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

Прекращение агентского договора может также осуществляться по соглашению сторон.

Несмотря на то что агентские договоры по английскому праву и российскому законодательству могут казаться близкими по описанию, на практике схема агентства по английскому праву имеет более широкое применение. Применение агента по английскому праву используется во многих ситуациях, когда в России правомочия агента ни в каком случае не могли бы возникнуть. В связи с этим надо быть осторожным при использовании института агентства по английскому праву, потому что кажущиеся сходство институтов не подтверждается их одинаковым использованием и применением на практике.