Соловьёв Денис Вячеславович Правовые проблемы легитимации ценных бумаг иностранных эмитентов. Москва 2001 До настоящего времени закон

Вид материала

Закон

Содержание Депозитарные расписки. Правоотношения, опосредующие обращение Расписок. Депонирование ценных бумаг. Оформление и вручение расписок. Трансферт расписок; консолидация и дробление расписок. Сдача расписок и изъятие акций. Распределение денежных средств Распределения в виде имущества, ценных бумаг или прав. Распределения в виде акций. Распределения в виде прав. Голосование по базовым ценным бумагам (акции акционерных обществ). Изменения, касающиеся базовых ценных бумаг. Коллизионные вопросы обращения иностранных ценных бумаг на территории РФ.

Подобный материал:

• Основные темы лекций: инфраструктура рынка ценных бумаг; раскрытие информации на рынке, 17.89kb.
• Закон украины о государственной регуляции рынка ценных бумаг в Украине, 371.33kb.
• Постановлению Верховной Рады Украины  от 30 октября 1996 года n 475/96-вр сизменениями, 384.79kb.
• Московский международный институт эконометрики, информатики, финансов и права Аскинадзи, 1100.45kb.
• С. В. Лосев Учет конфликтов интересов при эмиссии ценных бумаг, 221.12kb.
• Программа подготовки специалистов рынка ценных бумаг для сдачи квалификационного экзамена, 21.23kb.
• Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 августа 2001, 13.3kb.
• Айдарова Алтынай Канатбековна диплом, 78.96kb.
• Темы для эссе, 26.15kb.
• Федеральный Закон «О рынке ценных бумаг», 801.13kb.

Соловьёв Денис Вячеславович


Правовые проблемы легитимации ценных бумаг иностранных эмитентов.


Москва - 2001

До настоящего времени законодательство РФ не содержит специальных нормативных актов, регулирующих порядок регистрации для размещения и обращения на территории РФ выпусков ценных бумаг иностранных эмитентов. Межу тем ряд федеральных законов и документов Федеральной Комиссии по ценным бумагам РФ (ФКЦБ) содержат прямую отсылку к актам, не принятым пока ни ФКЦБ, ни каким либо иным органом государственной власти. Представляется, что существует, как минимум, две причины подобной ситуации. Первая, экономическая, состоит в том, что законодательной и исполнительной властью в качестве первоочередной задачи в области регулирования фондового рынка рассматривается задача по привлечению и правовой защите иностранных инвестиций и инвесторов. Вопрос же о развитии правовой базы для иностранных эмитентов ценных бумаг, т.е. лиц, привлекающих инвестиционный капитал в Российской Федерации, в лучшем случае не воспринимается как первоочередной. Между тем, успех программы восстановления российской экономики напрямую связан с процессом инвестиций в промышленные комплексы стран СНГ, крайне желательным механизмом реализации которого было бы построение рынка “международных” инвестиционных инструментов в рамках фондового рынка РФ.

Вторая, основанная на конфликте моделей права, состоит в том, что российское законодательство, регулирующее рынок ценных бумаг и основанное, в значительной степени на континентальной системе права, требует существенной доработки. Особенно в части определения ценных бумаг и адаптации модели акционерного общества, без чего правоотношения по ценным бумагам иностранных юридических лиц, учрежденных в странах, придерживающихся или содержащих элементы англо-американской системы права, не могут быть в полной мере изучены и, тем более реализованы в рамках действующей модели.

Аналогичная ситуация складывается в сфере инвестиций российских юридических и физических лиц в ценные бумаги иностранных эмитентов, обращающихся на зарубежных рынках. Отсутствие правовой регламентации, а следовательно и правовой защиты вышеупомянутых инвестиций в данном случае объясняется относительно недавними изменениями, произошедшими в нормативно-правовом регулировании. Такими изменениями стали новые положения Закона “О валютном регулировании и валютном контроле”, разрешившем физическим лицам осуществлять переводы “из Российской Федерации на сумму, не превышающую 75 тысяч долларов США, осуществляемые в течение календарного года в целях приобретения физическим лицом - резидентом прав на ценные бумаги, номинированные в иностранной валюте, или в целях реализации физическим лицом - резидентом принадлежащих ему прав на указанные ценные бумаги”¹, а также принятое 05.07.2001 г. Центральным Банком РФ в соответствии с указанным Федеральным законом Положение “О порядке проведения юридическими лицами – резидентами валютных операций, связанных с осуществлением прямых инвестиций в страны Содружества Независимых Государств” № 142-П. Последнее установило уведомительный порядок проведения некоторых операций, связанных с движением капитала, а именно прямых инвестиций, т.е. сделок по приобретению “предприятия, создания на территории страны, являющейся участницей Содружества Независимых Государств (далее - СНГ), коммерческой организации в случае, если доля инвестора равна или превышает 10% величины уставного капитала создаваемой коммерческой организации, приобретения не менее 10% акций, долей участия (вклада) в уставном капитале (пая в имуществе) ранее созданной на территории страны, являющейся участницей СНГ, коммерческой организации, а также приобретения акций, долей участия (вклада) в уставном капитале (пая в имуществе) коммерческой организации, созданной на территории страны, являющейся участницей СНГ, доля участия российского инвестора в которой составляет не менее 10%”².

Либерализация валютного законодательств, призванного удовлетворить потребность в обеспечении экономических и стратегических интересов России должна быть подкреплена наличием правовых механизмов, позволяющих реализовать эти интересы с наибольшей эффективностью.

Указанная эффективность в частности может быть достигнута при наличии фондовых инструментов, позволяющих представить на российском рынке ценные бумаги иностранных эмитентов, а также правового механизма защиты, как российского инвестора от возможных неблагоприятных юридических последствий, связанных с необходимостью применения национального законодательства к правоотношениям, осложнённым присутствием иностранного элемента.

До настоящего времени не проводилось специальных исследований правовых механизмов, которые могут или должны применяться к отношениям, связанным с инвестициями российских организаций в ценные бумаги иностранных юридических лиц. Указанный вопрос является частью более общего – о правовом режиме иностранных юридических лиц в Российской Федерации.

В той или иной степени различные вопросы, как правило, не связанные между собой, как то: вопросы правового регулирования акционерных обществ, защиты прав инвесторов или пересмотра и более широкого толкования понятия ценной бумаги обсуждались в научной литературе. Тем не менее, ни в одной из работ не исследована проблема правового регулирования отношений, связанных с приобретением и реализацией прав российских инвесторов по ценным бумагам, выпущенным иностранными юридическими лицами. Для такого регулирования, как явствует из рассмотрения, необходимы некоторые шаги в направлении гармонизации национальной правовой системы по отношению к более развитым, с точки зрения регламентации рынка ценных бумаг, иностранным системам.

Федеральный закон Российской Федерации “О внесении изменений и дополнений в Закон “О валютном регулировании и валютном контроле”, путём перечисления вводит определения ценных бумаг, номинированных в валюте Российской Федерации и в иностранной валюте. К ценным бумагам, номинированным в валюте Российской Федерации Закон относит “платежные документы (чеки, векселя и другие платежные документы), эмиссионные ценные бумаги (включая акции и облигации), ценные бумаги, производные от эмиссионных ценных бумаг (включая депозитарные расписки), опционы, дающие право на приобретение эмиссионных ценных бумаг, и другие долговые обязательства, выраженные в валюте Российской Федерации”. К числу ценных бумаг, номинированных в иностранной валюте, в соответствии с Законом относятся “платежные документы (чеки, векселя и другие платежные документы), эмиссионные ценные бумаги (включая акции, облигации), ценные бумаги, производные от эмиссионных ценных бумаг (включая депозитарные расписки), опционы, дающие право на приобретение ценных бумаг, и долговые обязательства, выраженные в иностранной валюте”.

Отнесение к числу ценных бумаг тех юридических документов, которые не определены в российском законодательстве (платёжных документов, производных ценных бумаг и депозитарных расписок), которые в том числе могут быть номинированы в валюте Российской Федерации, т.е. быть выпущены российским эмитентом, является новеллой Закона “О валютном регулировании и валютном контроле”. Поскольку в данном случае нарушен порядок отнесения к категории ценных бумаг тех или иных юридических документов, а именно норма ГК РФ, содержащаяся в Ст. 143 согласно которой к ценным бумагам могут быть отнесены “документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг”, а также в число ценных бумаг включены, не имеющие в Российской Федерации правового статуса ценной бумаги документы названные “платёжными”, “производными ценными бумагами” и “депозитарными расписками” существует необходимость проанализировать соответствующие понятия российского и зарубежных, поскольку речь может идти о ценных бумагах выпущенных иностранными эмитентами и номинированных в иностранной валюте, законодательств.

Возникает вопрос, могут ли ценные бумаги конкретного вида быть легитимизированы в рамках концепции ценной бумаги, принятой в Российской Федерации. Попытаемся более подробно проанализировать некоторые положения, содержащиеся в Законе о ценных бумагах США и нормативных актах РФ аналогичного содержания.³ Для того, чтобы оценить принципиальные особенности построения модели ценной бумаги, предусмотренные в нормативно-правовых актах России и США, необходим анализ основных определений, поскольку именно на них и предоставляемых ими степенях свободы, с одной стороны, и налагаемых ограничениях, с другой, основан механизм функционирования рынка ценных бумаг и вся система правоотношений вытекающая из владения и реализации прав по ним.

Несомненно, основным определением, которым оперируют законодатели при построении модели регулирования рынка ценных бумаг, является определение самого понятия “ценная бумага”.⁴

Российской цивилистической науке понятие ценной бумаги известно с давних времен. Проф. Г.Ф. Шершеневич, отмечая, что “понятие о ценных бумагах не успело до сих пор выяснится ни в жизни, ни в науке, ни в законодательстве” определял, что “под именем ценной бумаги следует понимать документ, которым определяется субъект воплощенного в нем имущественного права”⁵. В 20-х годах нашего столетия теория ценных бумаг получила развитие в советской юридической литературе. Определение ценной бумаги, данное проф. М.М. Агарковым, в основе квалификации юридического документа как ценной бумаги имело необходимость предъявления такой бумаги для осуществления выраженного в ней права. При этом права, составляющие содержание ценной бумаги, по мнению М.М. Агаркова, могут принадлежать к различным категориям субъективных частных прав, как-то: к обязательственным, вещным, правам членства в корпорации или секундарным, то есть представляющими собой “управомочие на совершение действий, затрагивающих чужую правовую сферу”⁶. Для целей настоящего изложения примечательным является факт введения в классификацию ценных бумаг таких, в которых “выражено основное требование”, и тех, “которые являются носителями дополнительного требования”⁷. В качестве примера приводятся ценные бумаги, представляющие право на периодическое получение дохода, снабженные купонами. Проф. М.М. Агарков отмечает: “Купоны, отделенные от акций или облигаций, приобретают значение самостоятельной бумаги. Лицо, приобретшее купон, отделенный от основной бумаги, приобретает право требования по нему даже, если право, выраженное в основной бумаге, в силу того или другого основания, прекратилось”⁸.

Американский законодатель помимо общего понятия ценной бумаги, определяющего её как “пай, участие или другой интерес в имуществе или предприятии эмитента или обязательство эмитента”⁹, даёт перечисление тех типов обязательств, которые, будучи оформлены соответствующим документом, являются основанием для того, чтобы считать указанный документ ценной бумагой. Экономическую суть и рыночную форму каждой ценной бумаги мож­но одновременно рассматривать с разных точек зрения, в связи с чем, каждая ценная бумага обладает целым набором характеристик. Это предопределяет и возможность классификации ценных бумаг по разным признакам. В отношении американских ценных бумаг, можно условно выделить их два основных типа, первый из которых удостоверяет право владельца на другие ценные бумаги или часть прав из этих ценных бумаг, а второй – все прочие, как правило материальные, права.

Так к ценным бумагам первого типа может быть отнесен: сертификат, удостоверяющий право требования по обязательству, обеспеченному ценными бумагами, хранящимися на условиях траста; сертификат, удостоверяющий право участия в голосовании на собрании акционеров компании, акции которой сосредоточены в одних руках на основаниях доверительного распоряжения; сертификат, удостоверяющий депонирование ценных бумаг (депозитарная расписка); любые простые или двойной опцион или любое преимущественное право на приобретение ценной бумаги или частичное осуществление прав по ней; депозитный сертификат, или группу или индекс группы ценных бумаг (включая любой доход по ним или основанный на их стоимости); любой простой или двойной опцион, или иное преимущественное право, реализуемое на национальной фондовой бирже и относящееся к курсу иностранной валюты, или, в общем, любое право на инструмент рынка, который в деловом обороте именуется ценной бумагой, или временный или промежуточный сертификат, расписку¹⁰. Все указанные ценные бумаги удостоверяют право владельца либо на определённое количество других ценных бумаг, либо на иные права в отношении бумаг, принадлежащих другим владельцам, которые, могут не быть эмитентами этих ценных бумаг.

Права, удостоверяемые ценными бумагами второго типа, могут быть реализованы только эмитентом. Такими ценными бумагами в соответствии с Законом о ценных бумагах США являются: долговая расписка, акция, казначейское обязательство, облигация, долговое обязательство, любое долговое свидетельство, сертификат, удостоверяющий право на процентный доход или право на участие в распределении прибыли (аналог в российском акционерном праве – привилегированная акция), сертификат, удостоверяющий право на долю уставного капитала учреждаемого предприятия или подписной сертификат, акции на предъявителя, инвестиционное соглашение, ограниченное право на добычу нефти, газа или других полезных ископаемых или право на участие в распределении прибыли от этой деятельности, любой сертификат, удостоверяющий право на доход или право на участие в распределении дохода. Для этого типа ценных бумаг в российском законодательстве существуют прямые или косвенные (с несколько иным объёмом и содержанием прав) аналоги.

Так, ГК РФ относит к ценным бумагам государственные облигации, облигации, векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, коносаменты, акции, приватизационные ценные бумаги, а так же и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке могут быть отнесены к числу ценных бумаг (Ст. 143).

После принятия второй части ГК на российском рынке ценных бумаг, помимо перечисленных выше, получили право на существование еще две новые ценные бумаги, относящиеся к товарораспорядительным документам – простое и двойное складские свидетельства. До этого момента только один вид товарораспорядительных документов мог быть отнесен к ценным бумагам – это коносамент.

Коносамент подтверждает факт того, что товар принят к перевозке и держатель коносамента вправе распоряжаться грузом, в то время как сам груз находится в пути. В отличие от коносамента, складское свидетельство выдается в подтверждение факта принятия товара на хранение, а держатель свидетельства получает право распоряжаться товаром в то время, когда товар находится на хранении.

Помимо описанных выше ценных бумаг, ст. 143 ГК РФ относит к ценным бумагам и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. К сожалению, сейчас кроме Федерального закона "О простом и переводном векселе" никаких иных законов не принято, а действующий Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" (далее – Закон) не является законом о ценных бумагах и не может его заменить, поскольку Закон регулирует лишь часть отношений, связанных с эмиссионными ценными бумагами. Главным образом этот Закон регламентирует профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, деятельность ФКЦБ и само-регулируемых организаций. Регламентация самих ценных бумаг остаётся за пределами этого Закона.

Тем не менее, в п. 2 ст. 44 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" законодатель предусмотрел право ФКЦБ "квалифицировать ценные бумаги и определять их виды в соответствии с законодательством Российской Федерации". Однако ни названная статья Закона, ни нормы ГК РФ не определяют этого порядка отнесения каких-либо документов к ценным бумагам, что лишает ФКЦБ возможности заниматься указанной деятельностью.

Таким образом, путём классификации и сравнения определений можно выделить целый класс ценных бумаг, назовём их производными ценными бумагами, которые не могут быть легитимизированы в России¹¹ - это первый из рассмотренных нами типов американских ценных бумаг. Вообще говоря, из приведённой выше классификации можно сделать вывод, что российский законодатель не рассматривает в качестве возможных эмитентов производной ценной бумаги участников вторичного рынка, использующих иные бумаги в качестве объекта прав, закрепляемых производными.

Однако такой вывод не вполне справедлив, так ФКЦБ своим Постановлением № 33 от 14 августа 1998 г., утвердила "Положение об условиях совершения срочных сделок на рынке ценных бумаг", где дано определение классических производных ценных бумаг, каковыми являются опцион и фьючерс.

Согласно этому нормативному акту, опцион является видом срочной сделки, одна из сторон которой - покупатель - приобретает за вознаграждение (премию) право купить в определенный срок по определенной цене базовый актив, составляющий опцион, а другая сторона сделки - продавец обязан исполнить сделку в определенный срок по определенной цене по требованию покупателя¹². Согласно тому же нормативному акту фьючерс является видом срочной сделки, оформляемой договором купли - продажи базового актива (договор на получение денежных средств на основании изменения цены базового актива) с исполнением обязательств в установленную дату в будущем, условия которого определены спецификацией организатора торговли.

Другим своим Постановлением, № 1 от 09 января 1997 г. "Об опционном свидетельстве, его применении и утверждении стандартов эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссии", ФКЦБ вводит определение "опционного свидетельства", каковым является “именная ценная бумага, которая закрепляет право ее владельца в сроки и на условиях, указанных в сертификате опционного свидетельства и решении о выпуске опционных свидетельств (для документарной формы выпуска) или решении о выпуске опционных свидетельств (для бездокументарной формы выпуска) на покупку (опционное свидетельство на покупку) или продажу (опционное свидетельство на продажу) ценных бумаг (базисного актива) эмитента опционных свидетельств или третьих лиц, отчет об итогах выпуска которых зарегистрирован до даты выпуска опционных свидетельств”. В этом Постановлении опционное свидетельство названо производной ценной бумагой.

Как видим, российское законодательство использует разные правовые дефиниции для определения схожих правоотношений, определяя фьючерс через понятие сделки, а опционное свидетельство - через понятие ценной бумаги. Это не логично. В результате в литературе появляются самые неожиданные формулировки этих инструментов. Например, в отношении фьючерса существует такое определение: "считать фьючерс видом сделки купли-продажи или видом имущества вряд ли правомерно. Фьючерс скорее можно считать отдельным самостоятельным видом гражданско-правовых сделок, который хотя и не предусмотрен ГК РФ, но и не запрещен им"¹³. Такие юридические изыски и коллизии могут быть разрешены принятием соответствующего закона, как то предписывает ст. 143 ГК РФ с определением того, что же все-таки является ценной бумагой, кто правомочен выпускать их, какие права она дает ее владельцу и т.д.

Стремление участников рынка к расширению спектра используемых ими инструментов вполне оправдано, о чем свидетельствует широкая дискуссия, ведущаяся на страницах специализированных журналов. Например, в статье "Время российских стрипов"¹⁴, ее авторы касаются вопроса о целесообразности ввода такой ценной бумаги как “стрип”, возникающей из процесса отделения стандартных купонов в процентные компоненты и номинальные платежи, которые могут торговаться раздельно как бескупонные инструменты.

Из вышеизложенного можно сделать вывод, что производная ценная бумага может подтверждать не только права ее владельца на определенное количество ценных бумаг, но и на часть прав связанных с ними. Так компанией Merrill Lynch в США был зарегистрирован выпуск производных ценных бумаг, подтверждавших право их обладателя на получение дохода по облигационному купону, причем сами облигации находились в собственности Merrill Lynch.

Следовательно, российское законодательство, отвечая потребностям рыночной экономики, тернистым путём продвигается к адаптации тех понятий, которые давно уже сформировались в рамках иных правовых систем¹⁵. Однако, не вполне логично использовать индуктивный метод, который de facto, применяется сейчас при построении модели нового типа ценных бумаг. В связи с этим, представляется целесообразным определить суть понятия "производная ценная бумага" (далее - ПЦБ).

В настоящее время этот термин¹⁶ содержится в Законе “О рынке ценных бумаг”, Постановлении ФКЦБ N 1 от 9 января 1997 г. "Об опционном свидетельстве, его применении и утверждении стандартов эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссии". Однако, ни в одном нормативном акте не содержится само определение ПЦБ.

ПЦБ можно определить как ценную бумагу, удостоверяющую право ее держателя на некий базовый актив, каковым могут быть, ценные бумаги, денежные средства, включая процентный доход по ним, товар на складе и товар в пути. Отличие производной ценной бумаги от сертификата состоит в том, что производная ценная бумага закрепляет за её владельцем не только права на ценные бумаги, но и на часть прав из ценных бумаг, отделимых от них без утраты последними основных свойств, а также любые иные материальные или обязательственные права, которые могут быть представлены ценной бумагой. Например, производной ценной бумагой может быть представлены права на получение дивидендов по акциям, право на преимущественное приобретение ценных бумаг новых выпусков, предоставляемое эмитентом владельцам ценных бумаг предыдущих выпусков, право на получение купонного дохода по облигации¹⁷, то есть тех прав, которые М.М. Агарков определял как дополнительные¹⁸.

Принимая указанное определение, к ПЦБ можно отнести практически все ценные бумаги со свойствами сертификата, определенные Гражданским Кодексом РФ. Рассмотрим некоторые инструменты, определенные как ценные бумаги, являющиеся, по сути прав, ими удостоверяемых, ПЦБ. К ним, помимо ранее рассмотренных коносамента, двойного и простого складских свидетельств, опционного свидетельства и фьючерса, можно также отнести:

- сберегательный (депозитный) сертификат, который является ценной бумагой, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в банк, и закрепляющий за вкладчиком (держателем сертификата) право на получение по истечении определённого срока суммы вклада и начисленных по нему процентов в банке, выдавшем сертификат;

- сберегательная книжка на предъявителя, удостоверяющая внесение гражданином денежных средств на его счет по вкладу. При этом, договором банковского вклада может быть предусмотрена выдача именной сберегательной книжки или сберегательной книжки на предъявителя;

- закладная, которая представляет собой именную ценную бумагу, удостоверяющую такие права ее законного владельца как:

право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без представления других доказательств существования этого обязательства;

право залога на указанное в договоре об ипотеке имущество¹⁹.

Как мы видим российское законодательство уже содержит ряд понятий, которые позволяют прямо определить новый вид ценных бумаг, включив в него те инструменты, которые получили широкое распространение на рынках других стран.

Тем не менее, существует ряд проблем, которые затрудняют адаптацию российским законодательством указанный вид ценных бумаг.

Прежде всего, необходимо отметить, что Россия традиционно принадлежит к континентальной системе права.²⁰ При этом само понятие "ценная бумага" сформировалось под влиянием германского права.²¹

В российской теории граждан­ского права преобладает кон­цепция, которую условно мож­но назвать “документарной”²².

Согласно ей ценная бумага — это “документ, удостоверяющий имущественное право, которое может быть осуществлено или пере­дано только при предъявлении (передаче) подлинника этого до­кумента”²³. Необходимым призна­ком такого документа является его материальность. При этом ценная бумага являет­ся объектом вещных прав, вещью. Именно материаль­ность носителя информации о закрепленных ценной бумагой пра­вах позволяет отнести ее к вещам.²⁴

Рассмотренная выше ст. 142 ГК РФ, содержащая общее определение ценной бумаги, подтверждает тот факт, что при формулировке этого понятия законодатель придерживался континентальной правовой системы и ценная бумага – это, прежде всего, документ, удостоверяющий права его владельца²⁵.

В дальнейшем в Федеральном Законе "О рынке ценных бумаг" появилось новое понятие "сертификата эмиссионной ценной бумаги" (ст. 2). Под ним понимается “документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг”. При этом, “владелец ценных бумаг имеет право требовать от эмитента исполнения его обязательств на основании такого сертификата”.

Понятие сертификата как документа, удостоверяющего совокупность прав на то количество ценных бумаг, которое указано в нем, делает непонятной природу этого документа. Очевидно, что, сам сертификат не является ценной бумагой.²⁶ Однако, по своей сути, сертификат приближается к производным ценным бумагам, поскольку удостоверяет совокупность прав на ценные бумаги, указанные в нем. Такое противоречие стало возможным, поскольку разработчики Закона ориентировались на американскую систему права, в которой действительно сертификат является подтверждающим и удостоверяющим документом.²⁷ Дальнейшее развитие в Законе норм, регламентирующих выпуск сертификатов, также указывает на сходство с американским правом, согласно которому сертификат не является обязательным документом при выпуске ценных бумаг²⁸.

В литературе встречается мнение о том, что американская ценная бумага “есть особый режим правового регулирования, установленный государством в отношении определенной, ограниченной группы имущественных отношений, с предоставлением дополнительной правовой защиты одной категории субъектов отношений и возложением дополнительной правовой ответственности на другую категорию субъектов, выделенную на основании наличия повышенного риска, связанного с возможной потерей вложенных в частный бизнес средств” ²⁹. Ценная бумага в американском праве - совокупность имущественных прав, принадлежащих инвестору, вне зависимости от формы, в которой это право зафиксировано³⁰. Развивая данное положение, становится понятно, что сертификату в американском праве придается значение документа, удостоверяющего право на ценную бумагу³¹, что и повторилось в российском Законе. Однако в американском праве "лицо может стать собственником акции, хотя акция и не была выпущена, его статус не зависит от эмиссии или владения сертификатом"³². Противоположную норму мы находим в Ст. 28 Федерального закона “О рынке ценных бумаг”.

Смешение норм двух правовых систем привело к тому, что определение сертификата, содержащееся в Законе, не соответствует норме, содержащейся в ГК РФ, включающей сертификаты в число ценных бумаг. В связи с этим, а также для устранения формальных препятствий для определения нового вида ценных бумаг, представляется разумным внесение изменений в Закон, а именно изменение определения сертификата, как документа не являющегося ценной бумагой.

Можно было бы предложить следующее определение сертификата: “Сертификат– ценная бумага, представляющая определенное количество поименованных в нём ценных бумаг”. Одновременно, предлагается сформулировать ряд правил, связанных с обращением сертификата, а именно:

Сертификат дает право требования поименованных в нём ценных бумаг; Сертификат может выдаваться лицом, владеющим ценными бумагами; Выдача сертификата третьему лицу закрепляет за этим лицом права на ценные бумаги, поименованные в сертификате; С момента выдачи сертификата лицом, владеющим ценными бумагами, последнее отвечает перед владельцем сертификата за сохранность обусловленных ценных бумаг; Сертификаты, заменяющие ценные бумаги, могут выдаваться только эмитентом ценных бумаг, составляющих предмет сертификата; При обмене сертификата на ценные бумаги, составляющие его предмет, сертификат передается лицу, выдавшему сертификат против передачи последним обусловленных ценных бумаг; Сертификат выдается на срок, определяемый лицом его выдавшим; До окончания указанного срока сертификат должен быть обменян на обусловленные в нём ценные бумаги или возобновлён выдавшим его лицом на новый срок; При не предъявлении сертификата к обмену или возобновлению до даты окончания срока, определенного для такого обмена или возобновления, включительно, не предъявленные сертификаты утрачивают силу, а по истечении 3-х месяцев, ценные бумаги обусловленные такими сертификатами, переходят в собственность владельца, выдавшего сертификат, и могут быть отчуждены им любым третьим лицам.