Соловьёв Денис Вячеславович Правовые проблемы легитимации ценных бумаг иностранных эмитентов. Москва 2001 До настоящего времени закон

Вид материала

Закон

Подобный материал:

• Основные темы лекций: инфраструктура рынка ценных бумаг; раскрытие информации на рынке, 17.89kb.
• Закон украины о государственной регуляции рынка ценных бумаг в Украине, 371.33kb.
• Постановлению Верховной Рады Украины  от 30 октября 1996 года n 475/96-вр сизменениями, 384.79kb.
• Московский международный институт эконометрики, информатики, финансов и права Аскинадзи, 1100.45kb.
• С. В. Лосев Учет конфликтов интересов при эмиссии ценных бумаг, 221.12kb.
• Программа подготовки специалистов рынка ценных бумаг для сдачи квалификационного экзамена, 21.23kb.
• Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 августа 2001, 13.3kb.
• Айдарова Алтынай Канатбековна диплом, 78.96kb.
• Темы для эссе, 26.15kb.
• Федеральный Закон «О рынке ценных бумаг», 801.13kb.

Выводы и предложения

1. Предлагается новое определение сертификата: “Сертификат– ценная бумага, представляющая определенное количество поименованных в нём ценных бумаг”. Такое определение позволяет, во-первых, снять противоречие в действующем российском законодательстве, придающем статус ценной бумаги документам, имеющим свойства сертификата, как-то: опционному свидетельству, складскому свидетельству, депозитному и сберегательному сертификатам, закладной и иным, во-вторых, расширить перечень ценных бумаг, размещённых за рубежом, которые могут быть легитимизированы в России;
   
2. Одновременно, предлагается сформулировать ряд правил, связанных с обращением сертификата, а именно: сертификат дает право требования поименованных в нём ценных бумаг; сертификат может выдаваться лицом, владеющим ценными бумагами; передача сертификата третьему лицу закрепляет за этим лицом права на ценные бумаги, поименованные в сертификате; с момента выдачи сертификата лицом, владеющим ценными бумагами, последнее отвечает перед владельцем сертификата за сохранность обусловленных ценных бумаг; сертификаты, заменяющие ценные бумаги, могут выдаваться только эмитентом ценных бумаг, составляющих предмет сертификата; при обмене сертификата на ценные бумаги, составляющие его предмет, сертификат передается лицу, выдавшему сертификат против передачи последним обусловленных ценных бумаг; сертификат выдается на срок, определяемый лицом его выдавшим; до окончания указанного срока сертификат должен быть обменян на обусловленные в нём ценные бумаги или возобновлён выдавшим его лицом на новый срок; при не предъявлении сертификата к обмену или возобновлению до даты окончания срока, определенного для такого обмена или возобновления, включительно, не предъявленные сертификаты утрачивают силу, а по истечении 3-х месяцев, ценные бумаги обусловленные такими сертификатами, переходят в собственность владельца, выдавшего сертификат, и могут быть отчуждены им любым третьим лицам;
   
3. Выделяется новый класс производных ценных бумаг, которые удостоверяют совокупность прав на базовый актив, в качестве которого в числе материальных или обязательственных прав могут выступать права на иные ценные бумаги, а также на часть прав, ими закреплённых. Отличие производной ценной бумаги от сертификата состоит в том, что производная ценная бумага закрепляет за её владельцем не только права на ценные бумаги, но и на часть прав из ценных бумаг, отделимых от них без утраты последними основных свойств;
   
4. Предлагается дополнить систему законодательства о ценных бумагах специальным законом о ценных бумагах, в котором должны быть конкретизированы полномочия ФКЦБ в части отнесения юридических документов, выпущенных иностранными юридическими лицами к числу ценных бумаг, а также права Федеральной Комиссии по установлению ограничений налагаемых на эмитента и инвесторов в части размещения и обращения таких ценных бумаг. В настоящее время в структуре российского законодательства действует закон о рынке ценных бумаг, введший понятие эмиссионной ценной бумаги и её сертификата. Сравнение системы и функциональности основополагающих правовых актов США и России, регламентирующих рынок ценных бумаг, позволяет сделать вывод о том, что названный российский закон аналогичен по своему содержанию закону “О фондовых биржах” США от 1934 г.. В то же время в системе российского законодательства о ценных бумагах отсутствует закон, аналогичный по функциональности американскому Закону о ценных бумагах от 1933 г.. При этом выявляется комплекс не урегулированных в рамках действующего российского законодательства вопросов, решение которых могло бы быть отнесено к сфере предлагаемого закона о ценных бумагах.
   
5. Обосновывается необходимость отнесения информации, предоставляемой иностранным эмитентом для регистрации ценных бумаг в Федеральную Комиссию по рынку ценных бумаг РФ, к публичной оферте. Это позволило бы относить все вопросы, связанные как с исполнением договора купли-продажи, заключаемого иностранным эмитентом при размещении ценных бумаг среди российских инвесторов, так и с последующей реализацией такими инвесторами прав по приобретённым ценным бумагам, к исключительной юрисдикции российского права. При этом необходимо предусмотреть механизм исполнения и состав обязательств эмитента-нерезидента перед российскими инвесторами;
   
6. Перечень прав, закрепляемых за владельцами иностранных ценных бумаг, не должен быть закрытым. Это - необходимое условие обеспечения предоставления равного объёма прав по однородным ценным бумагам, обращающимся на национальном рынке и за рубежом. Дополнительные права, из ценных бумаг иностранных эмитентов, зарегистрированных в РФ, возможно определять на основе коллизионной нормы, устанавливающей выбор права, применимого к правоотношениям иностранного эмитента и российского инвестора, на основании закона страны инкорпорации эмитента (lex societatis), за исключением тех прав, которые являются частью публичной оферты, сделанной при размещении ценных бумаг;
   
7. Система раскрытия информации об эмитенте, регистрирующем свои ценные бумаги для размещения и обращения на российском фондовом рынке, не учитывает в настоящий момент особенностей, связанных с наличием иностранного элемента. Действующая система норм, регулирующих размещение и обращение ценных бумаг, должна быть дополнена специальными нормами, представляющими собой совокупность требований, предъявляемых к иностранным эмитентам ценных бумаг при регистрации ими проспекта эмиссии. Тем самым будет обеспечена надлежащая правовая защита российских инвесторов в случае публичного размещения ценных бумаг иностранных эмитентов.
   
8. Ограничения, налагаемые законодательством США на эмитентов ценных бумаг, которые не подают регистрационных документов в американские регистрирующие органы, могут быть в той или иной форме воспроизведены в российском законодательстве. Такие ограничения могут рассматриваться как часть мер по защите неквалифицированного инвестора от инвестиций в рискованные ценные бумаги. Указанные ограничения, в то же время, не должны носить запретительного характера, поскольку это могло бы, во-первых, ограничить инвестиционные возможности национального рынка и, во-вторых, создало бы основания для появления не контролируемого рынка иностранных ценных бумаг, обращающихся среди российских инвесторов за рубежом. При этом, как и в американском законодательстве, субъектами указанных правоотношений могут быть только субъекты российского права, а объектом – принадлежащие им иностранные ценные бумаги.
   
9. Отсутствие специальных норм, определяющих систему раскрытия информации о российском эмитенте, размещающем ценные бумаги на зарубежных рынках, а так же правовой статус таких ценных бумаг, не позволяет в настоящий момент обеспечить защиту российского предприятия-эмитента. Необходимо в рамках специального правового акта, принятие которого предусмотрено Законом о рынке ценных бумаг⁵⁸, определить перечень требований к российским эмитентам ценных бумаг, размещаемых за рубежом, основой для формирования которых могут послужить требования американского законодательства.
   
10. Предлагается дополнить действующую систему норм положениями, устанавливающими ответственность иностранных юридических и физических лиц, принимающих участие в размещении иностранных ценных бумаг на российском рынке, в связи с тем, что российское законодательство не содержит специальных норм об указанной ответственности, а также с тем, что действующие нормы об административной и гражданской ответственности российских эмитентов ценных бумаг не учитывают возможное наличие в указанных правоотношениях иностранного элемента. Они должны представлять совокупность мер межотраслевого характера, включающих административную, уголовную и гражданско-правовую ответственность иностранного юридического или физического лица, участвующего в размещении иностранных ценных бумаг, для обеспечения всесторонней защиты прав российских инвесторов. Немаловажным представляется также определение правового механизма наступления и реализации такой ответственности, который учитывал бы наличие в качестве возможного субъекта иностранный элемент;
    
11. Поскольку ценные бумаги иностранного эмитента, регистрируемые для обращения в Российской Федерации, могут быть номинированы в иностранной валюте, сделки с такими ценными бумагами становятся объектом валютного регулирования. Представляется целесообразным ввести явочный порядок покупки иностранных ценных бумаг в иностранной валюте резидентами Российской Федерации, притом что права на такие бумаги должны учитываться, а сами ценные бумаги храниться в депозитариях уполномоченных банков. Выплата доходов по ценным бумагам, производящаяся в иностранной валюте, также должна обеспечиваться системой уполномоченных банков, обладающих соответствующей лицензией Банка России. Формулируются минимальные требования к банку, осуществляющему обслуживание операций с иностранными ценными бумагами с номиналом в иностранной валюте, зарегистрированными для обращения на территории Российской Федерации. В частности: такой банк должен обладать лицензией Банка России на проведение валютных операций и лицензией на право осуществления депозитарной деятельности, выдаваемой Федеральной Комиссией по рынку ценных бумаг.
    

12. Предлагается при разработке положений об иностранных ценных бумагах внести поправки в валютное законодательство, а именно в Федеральный закон “О валютном регулировании и валютном контроле” и Указание ЦБ РФ №193-У от 27 марта 1998 года, разрешив резидентам осуществлять сделки с ценными бумагами иностранных эмитентов, зарегистрированными для размещения и обращения на территории Российской Федерации, номинированными в иностранной валюте при том, что учет таких операций и прав на указанные ценные бумаги происходит через уполномоченный банк, обладающий вышеуказанными правомочиями.

13. Обосновывается применение коллизионной нормы lex loci contractus для определения компетентного правопорядка, регулирующего отношения, вытекающие из купли-продажи ценных бумаг, размещаемых иностранным эмитентом среди российских инвесторов;

14. Предлагается при размещении иностранным эмитентом своих ценных бумаг в РФ через посредника (андеррайтера) предусмотреть их солидарную ответственность перед инвестором исходя из специфики их взаимоотношений, выражающейся в совместных действиях по размещению ценных бумаг. Коллизионные вопросы правоотношений иностранного эмитента и российского посредника должны решаться на основе вышеуказанных коллизионных принципов. Тем не менее, поскольку законодательство страны эмитента может содержать коллизионные нормы, отсылающие к российскому праву, для избежания отрицательной коллизии, указанные нормы должны быть диспозитивными;

Предлагается руководствоваться нормами права страны регистрации эмитента (lex societatis), а при отсутствии таких норм – российским законодательством при определении статуса аффилированного с иностранным эмитентом ценных бумаг лица. Определение аффилированного лица является предварительным условием для применения норм российского законодательства о солидарной или субсидиарной ответственности лиц, которые тем или иным образом ассоциированы с эмитентом.