Курс лекций по российскому предпринимательскому праву лекция Отношения предпринимательства и их правовое регулирование

Вид материала

Курс лекций

Содержание 1. Законодательство Российской Федерациио приватизации государственного и муниципального имущества 2. Понятие приватизации 3. Способы приватизации 1. Продажа государственного или муниципального имуще 1. Понятие и способы охраны и защиты прав предпринимателей Виды споров, вытекающих из предпринимательской деятельности 2. Претензионный порядок разрешения споров 1. Разрешение экономических споров в арбитражном суде 2. Разбирательство экономических споров в третейском суде 3. Рассмотрение споров в международном коммерческом арбитраже 4. Нотариальный порядок защиты имущественных прав и интересов Нотариус вправе Нотариус обязан 7. Защита прав предпринимателей

Подобный материал:

• 1 Понятие банкротства по современному российскому праву, его признаки, 108.02kb.
• Темы курсовых работ по Российскому предпринимательскому праву Предмет метод предпринимательского, 30.3kb.
• Программа дисциплины правовое регулирование таможенных платежей для специальности 021100, 765.53kb.
• Опорный конспект лекций по дисциплине правовое регулирование маркетинговой деятельности., 505.58kb.
• Курс лекций по дисциплине «Предпринимательское право», 2015.49kb.
• Курс расписание зачетно-экзаменационной сессии на 10 семестр 2005/2006 Дата проведения, 273.35kb.
• Контрольные вопросы по предпринимательскому праву, 16.76kb.
• Примерная тематика магистерских диссертаций по магистерской программе «Конституционное, 48.68kb.
• Лекций: подготовка аспирантов на кандидатский уровень (для аспирантов политических,, 4190.05kb.
• Темы курсовых работ по международному частному праву Правовое регулирование иностранных, 8.29kb.

Лекция 10. Приватизация и ее роль в предпринимательской деятельности

1. Законодательство Российской Федерациио приватизации государственного и муниципального имущества

В Конституции РФ нет прямых упоминаний о приватизации. Однако ряд ее положений позволяет сделать выводы, имеющие основополагающее значение для приватизационной деятельности российской Конституции признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. В ведении Российской Федерации находятся федеральные энергетические системы, ядерная энергетика, расщепляюшиеся материалы, федеральный транспорт, пути сообщения, информация и связь, оборонное производство, производство ядовитых веществ и наркотических средств и т.п. (ст. 71 Конституции РФ).

В Законе РСФСР от 3 июля 1991 г. «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР» приватизация определялась как приобретение гражданами, акционерными обществами (товариществами) у государства и местных Сове народных депутатов в частную собственность предприятий, производств, участков, иных подразделений этих предприятий, выделяемых в самостоятельные предприятия; оборудования, зданий, сооружений, лицензий, патентов и других материальных и нематериальных активов ликвидированных предприятии и их подразделений; долей (паев, акций) государства и местных Со­ветов народных депутатов в капитале акционерных обществ (то­вариществ); принадлежащих приватизируемым предприятиям до­лей (паев, акций) в капитале иных акционерных обществ (товари­ществ), а также ассоциаций, концернов, союзов и других объеди­нений предприятий.

Этот Закон утратил силу в связи с принятием Федерального за­кона от 21 июля 1997 г. «О приватизации государственного иму­щества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации».

Новый этап законодательного регулирования приватизации на­чался с принятием упомянутого Федерального закона от 21 июля 1997 г. В нем под приватизацией понимается возмездное отчужде­ние находящегося в собственности субъектов Российской Федера­ции или муниципальных образований имущества в собственность физических и юридических лиц.

В ст. 217 ГК РФ приватизация рассматривается как своеобраз­ный способ преобразования отношений собственности при созда­нии рыночной экономики. Имущество, находящееся в федераль­ной собственности или собственности субъекта Федерации, а так­же в муниципальной собственности, может быть передано в соб­ственность граждан и юридических лиц в порядке, определяемом законами о приватизации. Положения ГК, регулирующие порядок приобретения и прекращения права собственности, применяются, если законами о приватизации не предусмотрено иное.

Таким образом, приватизация — это правовая форма преобра­зования публичной собственности в частную по особым прави­лам, установленным законом. Она сочетает в себе специфические юридические приемы прекращения публичной формы собствен­ности и приобретения собственности гражданами и юридически­ми лицами.

Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О привати­зации государственного и муниципального имущества» был принят Государственной Думой 30 ноября 2001 г. и одобрен Советом Феде­рации 5 декабря 2001 г. (далее — Закон о приватизации 2001 г.).

Появление указанного Закона фактически подвело черту под десятилетней историей развития «российской приватизации», а также определило правовые и экономические основы ее развития на следующий период.

2. Понятие приватизации

государственного и муниципального

имущества

Цели и задачи приватизации — повышение доходов бюджета на основе более эффективного управления, оптимизация структу­ры собственности для обеспечения предпосылок к экономическо­му росту, использование государственных активов для привлече­ния инвестиций в реальный сектор экономики.

В настоящее время цели приватизации сформулированы в Го­сударственной программе приватизации государственных и муни­ципальных предприятий, утвержденной Указом Президента РФ от 24 декабря 1993 г. № 2284 (в редакции Указа Президента Россий­ской Федерации от 3 апреля 2002 г. № 311), а также в Основных положениях Государственной программы приватизации государ­ственных и муниципальных предприятий в Российской Федера­ции после 1 июля 1994 г., утвержденных Указом Президента РФ от 22 июля 1994 г. № 1535 (в редакции Указа Президента РФ от 25 ян­варя 1999 г. № 112).

К числу таких целей указанные нормативные акты относят:

• повышение эффективности российской экономики в целом и
  деятельности отдельных предприятий на основе структурной
  перестройки экономики;
  
• формирование широкого слоя частных собственников как экономической основы рыночных отношений;
  
• привлечение в производство инвестиций, в том числе иностранных;
  
• содействие в реализации мероприятий по социальной защите
  населения, в том числе по защите прав частных собственников
  (акционеров).
  

Ранее же государство выделяло такие цели приватизации, как:

• вовлечение в процесс приватизации максимально широких
  слоев населения путем продажи приватизируемого государственного и муниципального имущества за приватизационные
  чеки на специализированных чековых аукционах до 1 июля
  1994 г. и за деньги на аукционах после 1 июля 1994 г.;
  
• завершение приватизации с использованием приватизацион­ных чеков;
  
• завершение приватизации большинства объектов «малой приватизации» и ускорение развития на этой основе сферы тор­говли и услуг;
  

завершение в основном приватизации крупных и средних предприятий промышленности и строительства; повышение эффективности деятельности предприятий и национально? экономики в целом на основе проведения структурной пере­стройки экономики, развертывания послеприватизационой поддержки предприятий, создания конкурентной среды и раз­вития фондового рынка.

3. Способы приватизации

В ст. 13 Закона определены следующие способы приватизации: преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество;

продажа государственного или муниципального имущества на 'аукционе;

продажа акций открытых акционерных обществ на специали­зированном аукционе; продажа государственного или муниципального имущества на конкурсе;

продажа за пределами территории Российской Федерации находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ;

продажа акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг;

продажа государственного или муниципального имущества средством публичного предложения;

продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены; ) внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных _ обществ;

продажа акций открытых акционерных обществ по результа­там доверительного управления.

Одновременно с этим новый Закон отказался от таких способов приватизации, известных по Закону 1997 г., как: продажа акций, созданных в процессе приватизации открытых аукционов» акционерных обществ, их работникам; выкуп арендованного имущества отчуждение акций владельцам ценных бумаг, удостоверяют права на приобретение таких акций.

Сохранились и закреплены в новом Законе известные pai способы приватизации: преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество; продажа государственного или муниципального имущества на аукционе; а акций — на cпециализированном аукционе; внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ.

Как следует из вышеизложенного, большинство способов призатизации (восемь из указанных в ст. 13 Закона о приватизации десяти способов) — договоры купли-продажи, т.е. это различные способы продажи государственного имущества.

Остановимся подробнее на способах приватизации, который в будущем останутся основными, так как их особенности позволяют наилучшим образом соблюсти баланс государственных интересов.

К таким способам относятся продажи посредством аукционов и конкурсов.

1. Продажа государственного или муниципального имущества на аукционе имеет место в случае, если на покупателей накладывается обязанность выполнять какие-либо условия в i ношении имущества (объекта приватизации).

Согласно п. 15 Положения об аукционе, открытый по форме подачи предложения по цене аукцион проводится аукционистом. Шаг аукциона устанавливается продавцом в пределах от 1 до 5% начальной цены продажи акций и остается единым в течение все­го аукциона.

Аукцион начинается с оглашения аукционистом наименования имущества, основных его характеристик, начальной цены продажи и шага аукциона. Каждую последующую цену аукционист назнача­ет путем увеличения предыдущей цены на шаг аукциона. После объявления каждой цены аукционист называет номер билета участ­ника аукциона, который первым поднял билет, и указывает на это­го участника, затем объявляет следующую цену в соответствии с шагом аукциона. При отсутствии участников аукциона, готовых ку­пить имущество по названной цене, аукционист повторяет эту цену три раза, после чего победителем аукциона признается участник, номер билета которого был назван аукционистом последним.

Аукционы, открытые по форме подачи предложений по цене, не получили широкого распространения.

При проведении аукциона, закрытого по форме подачи предло­жений по цене, комиссия по проведению аукциона рассматривает предложения претендентов, подаваемые в запечатанных конвер­тах. Победителем аукциона признается лицо, предложившее на­иболее высокую цену. При равенстве двух и более предложений по цене акций победителем признается тот участник, чья заявка была подана раньше. Аукцион, в котором принял участие только один участник, признается несостоявшимся.

В Законе о приватизации 2001 г., так же как и п. 2 ст. 448 ГК РФ, предусмотрено, что информационное сообщение о проведении аукциона должно быть опубликовано за 30 дней, а не за 45 дней, как предусмотрено Законом о приватизации 1997 г.

2. Такой способ приватизации, как продажа акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе, проводимом в виде открытых торгов, где победители получают акции открытого акционерного общества по единой цене за одну акцию, регулируется Положением об организации продажи находящихся в государственной или муниципальной собственности акций от­крытых акционерных обществ на специализированном аукционе, которое также было утверждено вышеуказанным постановлением Правительства № 585 от 12 августа 2002 г. (Положение о специа­лизированном аукционе).

Положение о специализированном аукционе регламентирует процедуру, связанную с продажей акций на специализированных аукционах, а именно, определяет порядок проведения специализи­рованного аукциона, условия участия в нем претендентов, порядок оформления результатов специализированного аукциона и осу­ществления расчетов с претендентами, участниками и победителя­ми. Положением о специализированном аукционе также установ­лена форма заявки на участие в специализированном аукционе.

Главное отличие специализированного аукциона от обычного — наличие нескольких победителей.

Согласно ст. 19 Закона о приватизации 2001 г. и п. 5 Положе­ния о специализированном аукционе, заявка на участие, подавае­мая претендентом, оформляется путем заполнения бланка и явля­ется предложением претендента заключить договор купли-прода­жи акций по итогам специализированного аукциона на условиях, опубликованных в информационном сообщении о проведении специализированного аукциона.

Заявки на участие в специализированном аукционе подразделя­ются на два типа: в заявках первого типа претендент выражает на­мерение купить акции по любой единой цене продажи, сложившей­ся на специализированном аукционе; в заявках второго типа пре­тендент выражает намерение купить акции по единой цене прода­жи, сложившейся на специализированном аукционе, но не выше максимальной цены покупки одной акции, указанной в заявке.

В заявках на участие в специализированном аукционе указыва­ется сумма денежных средств, направляемая претендентом в опла­ту акций, выставленных на аукцион. Такая сумма не может быть меньше начальной цены продажи, опубликованной в информацион­ном сообщении. Требования к содержанию информационного сооб­щения о проведении аукциона, перечень документов, представляе­мых претендентами, и перечень оснований для отказа в допуске к участию в специализированном аукционе совпадают с требования­ми к информационному сообщению о проведении аукциона.

После определения участников специализированного аукцио­на продавец определяет единую цену продажи. Если общая сумма денежных средств, указанных в заявках участников специализи­рованного аукциона, меньше стоимости акций, выставленных на специализированный аукцион по начальной цене продажи, коли­чество продаваемых акций определяется путем деления общей суммы денежных средств на начальную цену продажи; в осталь­ных случаях количество продаваемых акций равно количеству ак­ций, выставленных на специализированный аукцион.

После определения единой цены продажи продавец определя­ет победителей специализированного аукциона. Победители при­обретают акции по единой цене продажи; при этом количество ак­ций, получаемых победителем, определяется путем деления сум­мы денежных средств, указанной в заявке победителя, на единую цену продажи.

Положением о специализированном аукционе предусмотрены особенности проведения межрегиональных и всероссийских спе­циализированных аукционов.

Межрегиональный специализированный аукцион проводится в случае продажи акций открытого акционерного общества, чис­тые активы которого, по данным балансового отчета за финансо­вый год, предшествующий году, в котором принято решение об условиях приватизации акций открытого акционерного общества, составляют от 500 000 до 3 000 000 МРОТ (минимальных разме­ров оплаты труда) на момент принятия такого решения.

Всероссийский специализированный аукцион проводится в случае, если чистые активы составляют более 3 000 000 МРОТ.

При проведении всероссийских и межрегиональных специа­лизированных аукционов прием заявок обязательно осуществля­ется в Москве и Санкт-Петербурге, а также в субъектах Россий­ской Федерации, на территориях которых расположен эмитент выставляемых на специализированный аукцион акций, его струк­турные подразделения и дочерние общества, численность работ­ников которых составляет не менее чем 1000 человек.

Такие особенности приема заявок на проведение именно спе­циализированного аукциона связаны с тем, что только в процессе реализации этого способа приватизации могут участвовать физи­ческие лица, а также юридические лица, не имеющие большого капитала.

Акции продаются не пакетом, как при обычном аукционе, и каждый может купить любое количество акций. В процессе проведения специализированных аукционов преимущественно фор­мируется слой портфельных инвесторов — акционеров, не стре­мящихся к управлению акционерным обществом.

3. Следующим способом приватизации, указанным в ст. 13 За­кона и часто характеризуемым как лучший способ создания эф­фективного собственника приватизированного предприятия, яв­ляется приватизация посредством продажи государственного и муниципального имущества на конкурсе. Данный способ по­зволяет учесть не только государственные интересы, но и потреб­ности организаций.

Общие нормы о конкурсе сформулированы гражданским зако­нодательством и детализированы в ст. 20 Закона о приватизации 2001 г. и Положением о проведении конкурса по продаже государ­ственного и муниципального имущества, утвержденным поста­новлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. № 584.

Указанные нормативные акты регулируют в том числе: поря­док разработки и утверждения условий конкурса; порядок и усло­вия участия в конкурсе; основания, по которым претендент не до­пускается к участию в конкурсе; права претендента; права побе­дителя конкурса (в том числе ограниченные права в отношении имущества до перехода к победителю права собственности); по­рядок контроля за исполнением условий конкурса; порядок под­тверждения победителем конкурса исполнения условий.

В конкурсе, в соответствии со ст. 20 Закона о приватизации 2001 г., определяющим победителя условием является наиболее высокая цена, которую предлагает участник торгов (конкурса) за имущество (объект приватизации), хотя есть и дополнительное условие — выполнение условий конкурса, которые могут предус­матривать вышеназванные ограничения: на изменение числа ра­бочих мест; условия переподготовки и (или) повышения квалифи­кации работников; ограничение изменения профиля деятельности унитарного предприятия или назначения отдельных объектов со­циально-культурного, коммунально-бытового или транспортного обслуживания населения, либо прекращение их использования; проведение реставрационных, ремонтных и иных работ в отноше­нии объектов культурного наследия, объектов социально-культур­ного и коммунально-бытового назначения.

Перечень условий, установленный пунктом 21 ст. 20 Закона о приватизации 2001 г., является исчерпывающим. Условия конкур­са подлежат опубликованию в информационном сообщении о его проведении. Право приобретения объекта приватизации принад­лежит тому покупателю, который предложил в ходе коммерческо­го конкурса наиболее высокую цену за указанный объект, при вы­полнении таким покупателем условий конкурса.

При этом право собственности на государственное или муни­ципальное имущество, которое приватизируется на коммерческом конкурсе, переходит к победителю после выполнения им условий такого конкурса. Поскольку победитель коммерческого конкурса до выполнения им соответствующих условий не становится соб­ственником объекта приватизации, он не вправе до перехода к не­му права собственности на этот объект отчуждать его или распо­ряжаться им иным образом.

Важными положениями ст. 20 Закона являются указания на то, что в случае невыполнения победителем коммерческого конкурса условий, а также ненадлежащего их исполнения, в том числе на­рушения промежуточных или окончательных сроков исполнения таких условий и объема их исполнения, договор купли-продажи государственного или муниципального имущества расторгается по соглашению сторон или в судебном порядке с одновременным взысканием с покупателя неустойки; при этом имущество остает­ся соответственно в государственной или муниципальной соб­ственности, а полномочия покупателя в отношении указанного имущества прекращаются. Помимо неустойки с покупателя также могут быть взысканы убытки, причиненные неисполнением дого­вора купли-продажи, в размере, не покрытом неустойкой.

Согласно п. 4 ст. 447 Гражданского кодекса Российской Федера­ции, выигравшим по конкурсу признается лицо, которое по заклю­чению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Применять данный пункт к отношениям, регулирующим приватизационный конкурс, нельзя, так как условия заранее установлены, а участники конкурса со­ревнуются по предложению максимальной цены. Таким образом, следует отметить, что если понятие и правила проведения аукци­онов, установленные приватизационными нормами, соответству­ют правилам проведения торгов в форме аукциона, установлен­ным в ГК РФ, то понятие торгов в форме конкурса не совпадает с понятием конкурса, и семантически правильнее было бы назвать такой способ приватизации аукционом с условиями.

По составу участников статья 448 Гражданского кодекса Рос­сийской Федерации различает открытые и закрытые конкурсы. В первых могут участвовать любые лица, признаваемые законом в качестве возможных покупателей; вторая разновидность предпо­лагает отбор потенциальных участников конкурса по каким-либо признакам, указываемым в нормативных актах и условиях прове­дения конкурса.

В отношении конкурса по продаже государственного и муни­ципального имущества статьей 20 Закона установлено, что он яв­ляется открытым по составу участников. Кроме того, в ст. 447 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в Законе о приватизации 2001 г. содержится норма о том, что конкурс, в ко­тором участвовал только один участник, признается несостояв­шимся.

Новый Закон подводит черту под десятилетием массовой, за­частую хаотичной приватизации госсобственности — яркой при­меты российской экономики 90-х годов. Если прежде это была «приватизация ради приватизации», то теперь Правительство пре­следует совершенно другие задачи. Прежде всего речь идет о про­даже крупных госпредприятий с максимальными для структур­ных изменений в экономике эффектом и финансовым результа­том. Причем с целью не только получить максимальную сумму от продажи предприятия сегодня, но и обеспечить эффективность его работы после перехода в руки нового собственника. Закон о приватизации обеспечивает существенное расширение инстру­ментов приватизации, позволяя малому и среднему бизнесу, а так­же частным лицам, не имеющим большого капитала, принять уча­стие в приватизационных аукционах и стать собственниками. В Законе предусматриваются новые способы приватизации госиму­щества, включая преобразование госпредприятий в акционерные общества. Имущественные комплексы унитарных предприятий и акции ОАО, балансовая стоимость основных фондов которых превышает 5 млн. МРОТ, согласно новому Закону, подлежат ис­ключительно продаже на аукционе, спецаукционе или путем раз­мещения акций на международных рынках. Прочее имущество приватизируется, кроме того, на конкурсной основе с коммерчес­кими условиями, путем продажи на бирже, публичного предложе­ния, по результатам доверительного управления и др. Закон сохра­нил самостоятельность регионов в приватизации находящихся на их территории объектов. Еще одно новшество: в уставный капи­тал приватизируемого предприятия включается также земельный участок, на котором оно расположено, что сразу на порядок поднимает стоимость и инвестиционную привлекательность имуще­ственного комплекса. Стоимость земли будет оцениваться по ка­дастру. Если государство не обеспечивает надлежащее сохране­ние культурных объектов, то допускается их приватизация при ус­ловии принятия покупателем на себя обязательств по охране и ис­пользованию данных объектов по прямому назначению.

Впервые в истории российской приватизации четко разграни­чены полномочия между Думой, Правительством и Президентом. Это, несомненно, одно из самых важных и самых больших дости­жений нового закона. Существенно расширен инструментарий, ко­торый теперь в значительной своей части подстроен под малый бизнес. Это новые способы, которые дают возможность людям энергичным, талантливым менеджерам, но не имеющим значи­тельного стартового капитала, участвовать в приватизации, брать в доверительное управление под жестким ежеквартальным контро­лем государства, проводить доверительное управление теми или иными пакетами акций или имуществом и затем, по результатам доверительного управления, приобретать эти акции или имущест­во по той цене, по которой они взяли его изначально, соответствен­но, повышая его стоимость к концу доверительного управления.

Один из самых важных моментов — создать посредством при­ватизации средний класс и усилить его.

Лекция 11. Охрана и защита прав и интересов предпринимателей

1. Понятие и способы охраны и защиты прав предпринимателей

Способы разрешения экономических (хозяйственных) споре раскрыты в ст. 12 ГК РФ. Защита гражданских прав осуществляется путем:

• признания права;
  
• восстановления положения, существовавшего до нарушенного
  права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;
  
• признания оспоримой сделки недействительной и применен»
  последствий ее недействительности, применения последствия
  недействительности ничтожной сделки;
  

» признания недействительным акта государственного орган

или органа местного самоуправления; » самозащиты права; » присуждения к исполнению обязанности в натуре;

• возмещения убытков;
» взыскания неустойки;

• компенсации морального вреда;
  
• прекращения или изменения правоотношения;
  
• неприменения судом акта государственного органа или орган;
  местного самоуправления, противоречащего закону;
  

■ иными способами, предусмотренными законом.

Защита оспоренных гражданских прав осуществляется в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, в суде, арбитражном суде; защит; гражданских прав в административном порядке осуществляется ишь в случаях, предусмотренных законом. Решение, принятое в административном порядке может быть обжаловано в суде.

Защите подвергаются только права, осуществляемые надлежащим образом, не вступающие в противоречие с интересами общества, всего гражданского оборота и его отдельных участников

Действия предпринимателей, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, использование граж данских прав в целях ограничения конкуренции, злоупотребление доминирующим положением на рынке, а также злоупотребление правом не допускаются.

Отказ от права на обращение в суд за защитой недействителен Это означает, что в договорах предпринимателей не может бьть условий или оговорок, ограничивающих право стороны на обра­щение в суд в случае неисполнения обязательства.

Виды споров, вытекающих из предпринимательской деятельности

Споры с участием предпринимателей — это споры либо меж­ду предпринимателями (например, имущественные споры, возни­кающие при заключении договоров, их исполнении), либо с орга­нами власти (например, обжалование неправомерных действий органов власти и управления, нарушающих права и законные ин­тересы предпринимателей).

2. Претензионный порядок разрешения споров

По российскому законодательству, принятому до 1995 г.¹, пра­во на обращение в арбитражный суд у стороны по имущественно­му спору возникало лишь после предъявлении претензии. Если в месячный срок претензионные требования не удовлетворялись, спор подлежал рассмотрению в суде.

Новый АПК РФ (ч. 5 ст. 4) предусматривает, что если для оп­ределенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка.

До 1995 г. действовало Положение о претензионном порядке регулирования споров, ныне утратившее силу. В настоящее время регулирование осуществляется федеральными законами и до-торами. Нормы Положения следует включать в договоры, поскольку они имеют обширную практику применения и являются хорошо проработанным документом.

В ст. 445 ГК РФ предусмотрен досудебный порядок урегулирования разногласий при заключении договоров, которые стороны обязаны заключать в силу закона. Указанные в данной статье тридцатидневные сроки применяются в тех случаях, когда иными право->ши актами или соглашением сторон не установлены иные сроки. Досудебный порядок должен быть соблюден при рассмотрении требований об изменении или расторжении договора (п. 2 г. 452 ГК РФ). Соответствующее требование может быть заявлено в арбитражный суд только после получения отказа другой стороны от предложения изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии — в тридцатидневный срок.

При отклонении претензии полностью или частично или неполучении ответа в установленные для ее рассмотрения сроки заявитель имеет право предъявить иск в суд или арбитражный суд. Согласно ст. 797 ГК РФ в порядке, предусмотренном транспортным уставом или кодексом, обязательно предъявление пре-2нзии до предъявления иска:

к автотранспортному предприятию или организации в связи с перевозкой грузов, пассажиров или багажа, а также груза в прямом смешанном сообщении (ст. 158,159 Устава автомо­бильного транспорта РСФСР);

к перевозчику в связи с перевозкой груза в каботаже (ст. 403 Кодекса торгового мореплавания РФ);

к перевозчику или буксировщику в связи с перевозкой пасса­жиров, багажа, груза или буксировкой (ст. 161 Кодекса внут­реннего водного транспорта);

к перевозчику в связи с осуществлением перевозок груза, пас­сажиров, багажа (ст. 120,121 Устава железнодорожного транс­порта).

По общему правилу иск может быть предъявлен в случае пол­ого или частичного отказа перевозчика удовлетворить претензию либо неполучения от него ответа в тридцатидневный срок.

Претензии предъявляются в следующие сроки:

1) в течение шести месяцев со дня оказания услуги связи, отказа в ее оказании или дня выставления счета за оказанную услугу связи — по вопросам, связанным с отказом в оказании услуги связи, несвоевременным или ненадлежащим исполнением обязательств, вытекающих из договора об оказании услуг свя­зи, либо невыполнением или ненадлежащим выполнением ра­бот в области электросвязи (за исключением жалоб, связанных с телеграфными сообщениями);

2) в течение шести месяцев со дня отправки почтового отправления, осуществления почтового перевода денежных средств — по во­просам, связанным с недоставкой, несвоевременной доставкой, повреждением или утратой почтового отправления, невыплатой или несвоевременной выплатой переведенных денежных средств; ) в течение месяца со дня подачи телеграммы — по вопросам, свя­занным с недоставкой, несвоевременной доставкой телеграммы или искажением текста телеграммы, изменяющим ее смысл. К претензии прилагаются копия договора об оказании услуг вязи или иного удостоверяющего факт заключения договора документа (квитанция, опись вложения и тому подобные), и иные документы, которые необходимы для рассмотрения претензии по существу и в которых должны быть указаны сведения о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по договору б оказании услуг связи, а в случае предъявления претензии о воз-мещении ущерба — о факте и размере причиненного ущерба.

Согласно ст. 56 право на предъявления претензии имеют: абонент по обязательствам, вытекающим из договора об оказа­нии услуг связи:

• пользователь услугами связи, которому отказано в оказании
таких услуг;

* отправитель или получатель почтовых отправлений в случаях,
указанных в подпунктах 2 и 3 пункта 5 статьи 55 Федерального закона.

Претензии предъявляются оператору связи, заключившему до­говор об оказании услуг связи или отказавшему в заключении та­кого договора.

Претензии, связанные с приемом или вручением почтовых или телеграфных отправлений, могут предъявляться как оператору связи, принявшему отправление, так и оператору связи по месту назначения отправления.

Лекция 12. Способы защиты прав предпринимателя.

1. Разрешение экономических споров в арбитражном суде

Основную массу экономических споров рассматривают арбит­ражные суды.

5 марта 1992 года был принят первый Арбитражный процессу­альный кодекс Российской Федерации со сроком ввода в действие с 15 апреля 1992 года. Именно эта дата стала днём рождения эко­номического правосудия в новой России.

С 1 июля 1995 г. введён в действие второй Арбитражный про­цессуальный кодекс Российской Федерации, который внес сущест­венные изменения в порядок обжалования судебных решений. В арбитражных судах субъектов Российской Федерации вместо кас­сационного рассмотрения жалоб было введено апелляционное рас­смотрение решений суда первой инстанции, не вступивших в за­конную силу, а кассационные жалобы на вступившие в силу реше­ния и постановления апелляционной инстанции были переданы на рассмотрение созданных десяти окружных судов. Они обеспечили большую независимость судебной власти. Через 7 лет, 24 июля 2002 г. принимается третий Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации.

Его разработка и принятие обусловлены вступлением России в Совет Европы и присоединением к европейской «Конвенции о за­щите прав человека и основных свобод» 1950 года. Это потребовало приведения судебных процедур в соответствии с междуна­родными и европейскими стандартами.

В новом, третьем Арбитражном процессуальном кодексе РФ (от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ) более 170 новаций.

К основным изменениям следует отнести расширение подве­домственности арбитражных судов. В статье 27 нового Кодекса сформулировано общее правило, согласно которому арбитражно­му суду подведомственны дела по экономическим спорам и дру­гие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.

Новые споры и дела, переданные в ведение арбитражных судов:

• оспаривание нормативных правовых актов, затрагивающих
  права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;
  
• оспаривание ненормативных актов не только государственных
  органов, органов местного самоуправления и иных органов, но
  и органов государственной власти; не только решений этих ор­ганов, но и должностных лиц, в том числе их действия или без­
  действие;
  
• дела об административных правонарушениях, в том числе дела
  о привлечении юридических лиц и индивидуальных предпри­нимателей к административной ответственности, рассмотрение
  которых в соответствии с Кодексом Российской Федерации об
  административных правонарушениях отнесено к подведомственности арбитражных судов (это статьи 6.14; 7.24; 14.1;
  14.10-14.14, части 1 и2 статьи 14.16; части 1,3 и4 статьи 14.17;
  статьи 14.18; 14.21-14.23; 15.10; части 1 и 2 статьи 19.19).
  

В частности, арбитражный суд привлекает к административ­ной ответственности:

• за нарушение правил распоряжения и использования объектов
  нежилого фонда, находящегося в федеральной собственности;
  
• за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или лицензии;
  
• за незаконное использование товарного знака;
  
• за фиктивное, преднамеренное банкротство;
  
• за нарушение правил продажи этилового спирта, алкогольной
  и спиртосодержащей продукции;
  
• за нарушение обязательных требований государственных
  стандартов, правил обязательной сертификации, требований
  по обеспечению единства измерений;
  

• за неисполнение банком поручений государственного внебюд­жетного фонда и ряд других.

К подведомственности арбитражных судов отнесено рассмот­рение дел об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности по всем стать­ям Административного кодекса, когда они приняты в отношении участников предпринимательской и иной экономической деятель­ности.

При этом дела об административной ответственности арбитраж­ный суд должен рассматривать в 15-дневный срок, дела об оспари­вании решений административных органов — в 10-дневный срок.

Важным нововведением в Кодексе является статья 33 о специ­альной подведомственности дел в арбитражных судах.

К исключительной подведомственности арбитражных судов отнесены дела по несостоятельности (банкротстве); по спорам о создании, реорганизации и ликвидации организаций; по спорам об отказе в государственной регистрации, уклонении от государ­ственной регистрации юридических лиц, индивидуальных пред­принимателей; по спорам между акционером и акционерным об­ществом; по спорам иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающих из их деятельности, за исключением трудовых спо­ров; о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Следующей стадией совершенствования арбитражного про­цесса будет создание арбитражных судов апелляционной инстан­ции по примеру создания окружных кассационных судов. После чего арбитражные суды субъектов федерации станут судами пер­вой инстанции.

Суд второй инстанции, апелляционный, повторно рассматри­вает дело, проверяет правильность решений суда первой инстан­ции, не вступивших в законную силу, применяя нормы процессу­ального и материального права и правильность оценки фактичес­ких обстоятельств и доказательств, рассматривает новые доказа­тельства, если признает, что они не были представлены по уважи­тельным причинам, не зависящим от стороны.

Суд третьей инстанции — окружной кассационный, рассмат­ривает жалобы на решения первой инстанции, вступившие в за­конную силу, и постановления апелляционного суда на предмет их соответствия нормам права и процесса, обстоятельствам, уста­новленным по делу и имеющимся в деле доказательствам.

Решен вопрос о компетенции арбитражных судов и критериях е разграничения между судами общей юрисдикции и арбитражными судами.

2. Разбирательство экономических споров в третейском суде

По соглашению сторон в третейский суд может передаваться любой спор, вытекающий из гражданских правоотношений, если иное не установлено федеральным законом (ст. 1 Федерального 1кона от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации).

В Российской Федерации могут образовываться постоянно действующие третейские суды и третейские суды для разрешения конкретного спора.

Постоянно действующие третейские суды образуются торговыми палатами, биржами, общественными объединениями предпринимателей и потребителей, иными организациями — юридическими лицами, созданными в соответствии с законодательством Российской Федерации, и их объединениями (ассоциациями, союзами) действуют при этих организациях — юридических лицах.

Постоянно действующие третейские суды не могут быть образованы при федеральных органах государственной власти, органаx государственной власти субъектов Российской Федерации и органах местного самоуправления.

Спор может быть передан на разрешение третейского суда при наличии заключенного между сторонами третейского соглашения.

Третейское соглашение может быть заключено сторонами в от­ношении всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкрет­ным правоотношением.

Третейским судьей избирается (назначается) физическое лицо, способное обеспечить беспристрастное разрешение спора, прямо или косвенно не заинтересованное в исходе дела, являющееся не­зависимым от сторон и давшее согласие на исполнение обязанно­стей третейского судьи. Третейский судья, разрешающий спор единолично, должен иметь высшее юридическое образование. В случае коллегиального разрешения спора высшее юридическое образование должен иметь председатель состава третейского су­да. Требования, предъявляемые к квалификации третейского су­дьи, могут быть согласованы сторонами непосредственно или оп­ределены правилами третейского разбирательства.

Третейский суд не рассматривает споры, вытекающие из пуб­лично-правовых отношений (например, об оспаривании решения налоговых органов).

3. Рассмотрение споров в международном коммерческом арбитраже

В 1932 г. при Всесоюзной торговой палате в Москве был со­здан специальный орган для разрешения споров в области внеш­неторговой деятельности — Внешнеторговая арбитражная комис­сия (ВТАК). В 1988 г. ВТАК получила новое название — Арбит­ражный суд. После прекращения деятельности Торгово-промыш­ленной палаты СССР Арбитражный суд продолжал свою деятель­ность при ТПП Российской Федерации, в 1993 г. он получил свое нынешнее наименование — МКАС.

По числу рассматриваемых ежегодно споров МКАС находится в одном ряду с такими центрами международного коммерческого арбитража, как Международный арбитражный суд при Междуна­родной торговой палате (в Париже), Лондонский международный арбитражный суд, Арбитражный институт при Торговой палате Стокгольма, Арбитражный центр при Федеральной палате экономики Австрии (в Вене), арбитражные суды при торговых палатах в Женеве, Цюрихе.

К процедуре производства дел в МКАС применяется россий­ское право. МКАС осуществляет свою деятельность в соответствии с Законом РФ от 7 июля 1993 года «О международном коммерчес­ком арбитраже» (далее — Закон), в основу которого положен Типо­вой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитра­же. Приложением к Закону является Положение о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной па­лате Российской Федерации (далее — Положение), которым на упо­мянутую палату возложено утверждение Регламента МКАС.

МКАС является разновидностью третейского суда. В отличие от этих судов МКАС не является государственным образованием и не входит в судебную систему РФ. Рассмотрение спора в МКАС возможно лишь при наличии письменного соглашения об этом между сторонами или в силу международного договора. Участву­ющие в спорах стороны сами избирают арбитров, которые будут рассматривать их спор.

4. Нотариальный порядок защиты имущественных прав и интересов

Нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных инте­ресов граждан и юридических лиц путем совершения нотариаль­ных действий уполномоченными на то лицами.

Нотариус вправе: совершать нотариальные действия в интересах лиц, обратившихся к нему, если законодательством не пред­усмотрено иное место совершения этого нотариального действия; составлять проекты сделок и других документов; изготовлять копии документов и выписки из них; давать необходимые разъясне-1ия; истребовать от клиентов необходимые сведения.

Нотариус обязан: содействовать клиентам в совершении сделок, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть 1спользована им во вред; отказывать в совершении нотариально­го действия в случае его несоответствия законодательству; хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением профессиональной деятельности; в необходимых случаях представлять в налоговые органы определенные справки.

7. Защита прав предпринимателей

при проведении государственного контроля

(надзора)

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» (с изм. и доп. >т 30 октября 2002 г., 10 января 2003 г.) вошел в пакет документов, направленных на снижение административных барьеров для предпринимателей. Федеральный закон регулирует отношения в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля) федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, подведомственными им государственными учреждениями, уполномо-ченными на проведение государственного контроля (надзора) в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Закон закрепляет принципы защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора). Основными принципами защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора) являются: ¹ презумпция добросовестности юридического лица или инди­видуального предпринимателя:

соблюдение международных договоров Российской Федерации; открытость и доступность для юридических лиц и индивиду­альных предпринимателей нормативных правовых актов, ус­танавливающих обязательные требования, выполнение кото­рых проверяется при проведении государственного контроля (надзора);

установление обязательных требований федеральными зако­нами и принятыми в соответствии с ними нормативными пра­вовыми актами;

проведение мероприятий по контролю уполномоченными должностными лицами органов государственного контроля (надзора); соответствие предмета проводимого мероприятия по контролю

за компетенцией органа государственного контроля (надзора); периодичность и оперативность проведения мероприятия по контролю, предусматривающего полное и максимально быст­рое проведение его в течение установленного срока;

• учет мероприятий по контролю, проводимых органами госу­дарственного контроля (надзора);
  
• возможность обжалования действий (бездействия) должност­ных лиц органов государственного контроля (надзора), нарушающих порядок проведения мероприятий по контролю, уста­новленный настоящим Федеральным законом, иными феде­ральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами;
  
• признание в порядке, установленном федеральным законодательством, недействующими (полностью или частично) нор­мативных правовых актов, устанавливающих обязательные
  требования, соблюдение которых подлежит проверке, если они
  не соответствуют федеральным законам;
  
• устранение в полном объеме органами государственного конт­роля (надзора) допущенных нарушений в случае признания
  судом жалобы юридического лица или индивидуального пред­принимателя обоснованной;
  
• ответственность органов государственного контроля (надзора)
  и их должностных лиц при проведении государственного контроля (надзора) за нарушение законодательства Российской
  Федерации;
  
• недопустимость взимания органами государственного контро­ля (надзора) платы с юридических лиц и индивидуальных
  предпринимателей за проведение мероприятий по контролю,
  за исключением случаев возмещения расходов органов госу­дарственного контроля (надзора) на осуществление исследова­ний (испытаний) и экспертиз, в результате которых выявлены
  нарушения обязательных требований;
  

• недопустимость непосредственного получения органами госу­дарственного контроля (надзора) отчислений от сумм, взыс­канных с юридических лиц и (или) индивидуальных предпри­нимателей в результате проведения мероприятий по контролю.