Теория государства и права в вопросах и ответах

Вид материала

Документы

Содержание Пробелы и коллизии в праве: их понятие и преодоление Юридические факты: понятие, классификация, значение Понятие правосознания и его структура Правовая идеология Правовое воспитание, его формы Правовое воспитание Реализация норм права: понятие и её формы

Подобный материал:

• Программа по дисциплине «теория государства и права», 205.22kb.
• Теория права включает в себя следующие основополагающие вопросы: происхождение права;, 402.39kb.
• Темы рефератов Теория государства и права как наука. Ее предмет и методы Функции теории, 19.05kb.
• Тема Что изучает теория государства и права – 1 час лекций, 107.66kb.
• Тема теория государства и права как наука и учебная дисциплина часть I. Теория государства, 1685.84kb.
• Государственный образовательный стандарт высшего профессионального образования теория, 4901.43kb.
• Реферат по дисциплине: «Теория государства и права» на тему: «Методология предмета, 186.62kb.
• Программа включает в себя проблематику учебных курсов «Теория права и государства»,, 216.33kb.
• Программа вступительного квалификационного экзамена на соответствие уровню бакалавра, 96.07kb.
• Программа вступительного экзамена в магистрату по теории государства и права принята, 309.33kb.

частное и публичное право.

Частное право включает нормы, регламентирую­щие отношения и защищающие частные интересы граждан и негосударственных объединений. К част­ному праву относятся отрасли гражданского права, трудовое, предпринимательское, авторское, жилищ­ное, семейное право. Сердцевиной частного права выступает гражданское право. В правовой системе России идет процесс формирования таких отраслей частного права, как медицинское, образовательное право, право наследуемого пожизненного владения, интеллектуальной собственности и др. Особенностью частного права, как видим, является его направлен­ность на человека, утверждение и реализацию его конституционных прав.

Публичное право составляют нормы, регулирую­щие отношения государства, его органов с гражданами и другими субъектами права и обеспечивающие, общественно значимые (публичные) интересы. В сис­теме публичного права выделяют следующие отрас­ли: конституционное право, административное, фи­нансовое, военное, уголовное право, гражданское про­цессуальное право, уголовно-процессуальное право и т.д. Публичное право выражает государственные, меж­государственные и общественные отношения.

В современной юридической литературе рассмат­риваются следующие критерии различения публич­ного и частного права.

1) Интерес. Публичное право ориентируется на удовлетворение общественных, государственных ин­тересов. Частное - на удовлетворение личных, част­ных и корпоративных интересов.

2) Предмет правового регулирования. Для пуб­личного права таковым выступает устройство и фун­кционирование государства и его институтов; основ­ные институты гражданского общества; основы пра­вовой системы, правотворчества и правоприменения; принципы, нормы и институты межгосударственных и международных организаций. Частное право регу­лирует имущественно-стоимостные отношения и лич­ные неимущественные отношения, которые возника­ют по поводу духовных благ и связаны с личностью их участников.

3) Метод правового регулирования. В публичном праве государственные органы могут предписывать субъектам права определенные варианты поведения, требовать их исполнения, неукоснительного соблюде­ния действующего законодательства, применять меры государственного принуждения к нарушителям. Граждане могут обжаловать принимаемые государ­ственными органами решения. Но если они вступи­ли в законную силу, то гражданин обязан выполнить эти решения (метод субординации). В частном праве действует метод координации. Все отношения стро­ятся на принципах равноправия субъектов права. Они возникают, изменяются и прекращаются по их воле­изъявлению. В частном праве личность выступает рав­ноправным партнером государства.

4) Субъективный состав. Публичное право регу­лирует отношения частных лиц с государством, а также между государственными органами. Нормы частного права регулируют отношения между собой частных лиц (физических и юридических), не обладающих властными полномочиями.

Как видим, публичное право - это область власти и подчинения, частное право - область свободы и частной инициативы. Однако частное право не может существовать без публичного, так как оно опирается на публичное право, охраняется и защищается им.

Следовательно, между частным и публичным пра­вом существует тесная взаимосвязь. Их же разграни­чение в системе права в определенной степени услов­но и является необходимой предпосылкой для уста­новления границ сферы частного права, которые обес­печивают защиту прав и интересов граждан и их объединений от вмешательства государственных интересов.

20. Пробелы и коллизии в праве: их понятие и преодоление
    

Пробел - это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм.

Важно учитывать два условия пробельности:

1) фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования;

2) должна отсутствовать конкретная норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельства.

Существуют объективные и субъективные причины пробелов в праве. Они должны своевременно устраняться и преодолеваться.

Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права. Преодолеть же про­бел можно с помощью правоприменительного процесса, так как здесь никаких новых норм права не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и аналогии права.

Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи. Таким образом, аналогия закона применяется, если:

- имеется отношение, требующее правового регулирования;

- отсутствует норма права, его предусматривающая;

- имеется в наличии иная правовая норма, регулирующая сходные, аналогичные отношения, на основе которой, собст­венно, данное дело и решается.

Например, в уголовно-процессуальном законодательстве Рос­сии до сих пор не регламентирован вопрос отвода общественного обвинителя. В случае, если такая проблема возникает, она решает­ся на основе юридических норм, регламентирующих отвод проку­рора (государственного обвинителя), т.е. на основе норм, регули­рующих сходные общественные отношения.

Или другой пример. В частности, ряд предписаний ГК РФ регу­лирует порядок проведения лотерей, тотализаторов и других осно­ванных на риске игр (ст. 1062, 1063). Однако не все вопросы, свя­занные с проведением игр и пари, урегулированы нормами данно­го института (очевидно, что в этом и нет необходимости). Поэтому, если, скажем, выигравшему участнику лотереи в качестве выиг­рыша передана вещь с недостатками, то возникший спор может быть разрешен по правилам обмена товаров (вещей), приобретен­ных в предприятиях розничной торговли, т.е. в соответствии с требованиями ст. 502 ГК РФ.

В ряде случаев на необходимость применения аналогии закона имеется указание в самом законе. Так, согласно статьи 778 ГК РФ к цене и срокам выполнения научно-исследовательских, опытно-­конструкторских и технологических работ, а также к последстви­ям неявки заказчика за получением результатов работ применяют­ся правила статей 708, 709 и 738 Гражданского кодекса РФ, т.е. нормы, регулирующие отношения, возникающие по договору под­ряда и договору бытового подряда.

Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. При аналогии права:

- имеется отношение, требующее правового регулирования;

- отсутствует норма права, его предусматривающая;

- отсутствует и норма права, регулирующая сходные отно­шения.

Данный способ преодоления пробелов возможен лишь в тех слу­чаях, когда отсутствует конкретная норма, которая бы регулиро­вала сходный случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении важное значение имеют принци­пы права (справедливость, равенство перед законом и судом и т.п.), которые, как правило, устанавливаются в конституции и законо­дательстве. Поэтому правоприменитель, мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конституционные и иные статьи.

Согласно п. 2 ст. 6 ГК РФ «при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (анало­гия права) и требований добросовестности, разумности и справед­ливости».

В уголовном и административном праве аналогия исключа­ется.

Юридические коллизии - это противоречия между правовыми актами, регулирующими одни и те же общественные отношения. Они вносят в правовую систему несогласованность, создают не­удобства в правоприменительной практике, затрудняют пользова­ние законодательством.

Можно выделить объективные причины коллизий (например. в условиях отставания права от более динамичных общественных отношений одни нормы «устаревают», другие же - принимаются и действуют одновременно без отмены прежних) и субъективные (недостаток опыта законодателя, низкое качество законов, непоследовательная систематизация нормативных актов и пр.).

Коллизии могут возникать:

1) между конституцией и иными актами (разрешаются в пользу конституции);

2) между законами и подзаконными актами (разрешается в пользу законов, как актов большей юридической силы);

3) между общефедеральными актами и актами субъектов Феде­рации:

если последний принят в пределах ведения, то в соответствии с ч. 6 ст. 76 Конституции РФ действует именно он;

если последний принят вне пределов своего ведения, то дейст­вует общефедеральный акт;

4) между актами одного и того же органа, но изданным в различное время (применяется позже принятый акт);

5) между актами, принятыми разными органами (применяется акт, обладающий большей юридической силой;

6) между общим и специальным актом:

- если они приняты одним органом, то применяется последний;

-если они приняты разными органами, то действует первый.

Возможные способы разрешения коллизий:

- принятие нового акта;

- отмена старого акта;

- внесение изменений в действующие акты;

- систематизация законодательства;

- референдумы;

- переговорный процесс через согласительные комиссии;

- толкование и др.

21. Юридические факты: понятие, классификация, значение
    

Нормы права самостоятельно правоотношений не порождают. Существование последних зависит от наличия тех или иных юри­дических фактов.

Юридические факты - это конкретные жизненные обстоятель­ства, с которыми норма права связывает наступление определен­ных юридических последствий (возникновение, изменение или прекращение правоотношений). Юридические факты являются предпосылками правоотношений. Их модель фиксируется в гипо­тезе юридических норм.

Эти факты становятся юридическими не в силу каких-то особых внутренних свойств, а в результате признания их таковыми государством, законом. Жизнь – непрерывная цепь разнообразных фактов, явлений, действий. Случаев, событий, но не все из них приобретают юридическое значение, а только такие, которые затрагивают наиболее существенные интересы общества, входят в сферу правого регулирования и могут повлечь за собой известные юридические последствия.

Юридические факты характеризуются следующими призна­ками:

- они несут в себе информацию о состоянии общественных от­ношений, входящих в предмет правового регулирования (ведь юридическими фактами могут выступать лишь такие обстоятельства, которые затрагивают прямо или косвенно права и интересы общества, государства, коллективов, лич­ности; бессодержательные с социальной точки зрения собы­тия и действия не могут иметь и юридические значения);

- должны быть определенным образом выражены (объективи­рованы) вовне (ибо мысли, пока они не воплощены в конкрет­ные дела, юридическими фактами считаться не могут);

- характеризуют наличие либо отсутствие определенных явле­ний материального мира (наличие правонарушения, заслуг, отсутствие родства, служебной подчиненности и т.п.);

- прямо или косвенно предусмотрены нормами права (которые конкретизируются на уровне правоприменения);

- зафиксированы в установленной законодательством проце­дурно-процессуальной форме (ибо, многие юридические факты имеют правовое значение лишь в том случае, если они надлежащим образом оформлены и удостоверены в виде до­кумента, справки, журнальной записи и т.д.);

- вызывают предусмотренные нормативным актом правовые последствия (что связано с возникновением, изменением либо прекращением правового отношения).

Виды юридических фактов.

Юридические факты классифицируются по различным основа­ниям:

1) по характеру наступающих последствий они делятся на: пра­вообразующие (поступление в университет); правоизменяющие (перевод с очной на заочную форму обучения); правопрекращающие(окончание университета);

2) по связи с волей участников правоотношений выделяют:

- со­бытия (обстоятельства, не зависящие от воли субъекта - стихий­ное бедствие, смерть, истечение сроков и т.п.);

- действия (обстоя­тельства, связанные с волей участников правоотношений). Пос­ледние делятся на правомерные и противоправные.

Правомерные, в свою очередь, подразделяются на юридические акты (действия, совершаемые с намерением породить юридичес­кие последствия - сделки, судебные решения и т.п.) и юридичес­кие поступки (действия, приводящие к юридическим последстви­ям независимо от намерений лица, их совершающего - так, созда­ние литературного произведения или изобретения являются акта­ми творчества, но в результате возникают авторские права писате­ля, ученого и т.д.).

Противоправные деяния могут быть уголовными, администра­тивными, гражданскими, дисциплинарными.

Нередко для возникновения предусмотренных правовой нор­мой юридических последствий необходим не один юридический факт, а их совокупность, которую называют юридическим (факти­ческим) составом. Например, для получения пенсии по старости требуются такие факты, как достижение пенсионного возраста, наличие необходимого трудового стажа, решение о назначении пенсии.

22. Понятие правосознания и его структура
    

Правосознание - это совокупность представлений и чувств, взглядов и эмоций, оценок и установок, выражающих отношение людей к действующему и желаемому праву.

Правосознание - неизбежный спутник права. Это обусловлено тем, что существование права нераздельно связано с волей и созна­нием людей. Требования общественной жизни не могут быть выра­жены в качестве юридических предписаний до тех пор, пока они не пройдут через волю и сознание людей. В то же время и воздей­ствие права на общественные отношения также осуществляются через волю и сознание граждан. Все это и вызывает к жизни извест­ный комплекс правовых представлений, чувств, настроений, пере­живаний, взглядов и т.п.

Правосознание - это одобрительная или отрицательная реак­ция людей на вновь принятые законы, на конкретные проекты нормативных актов и т.п. Так, принятый в 1995 г. Федеральный закон «О ветеранах» сначала обрадовал участников и инвалидов войны. Установленные в нем льготы и гарантии они восприняли как запоздалую, но все же заботу о тех, кто отдавал свою жизнь и свое здоровье на полях Великой Отечественной войны. Однако как только данный закон стал реализовываться, paдocть сменилась ра­зочарованием, ибо он практически не был обеспечен финансово­-экономическими мерами. Прямо аналогичная ситуация наблюдается в настоящее время при реализации закона о монетизации льгот.

Правосознанию присущи следующие черты:

- это есть самостоятельная форма общественного сознания, тесно взаимодействующая с нравственными, религиозными, политическими и иными формами;

- оно выражает психическое и идеологическое отношение людей к праву и правовым явлениям (правотворчеству и пра­воприменению, законности и правопорядку, правомерному и противоправному поведению и т.п.);

- оно охватывает и волю, и чувства, и воображение, и мысль, и всю сферу бессознательного духов­ного опыта;

- дает представление о прошлом, настоящем и будущем права (взгляд в прошлое помогает понять историю его становления и развития; оценивая настоящее, можно понять, насколько сегодня право соответствует сложившимся представлениям о свободе, равенстве и справедливости; внося предложения по совершенствованию права, люди тем самым закладывают основы желаемого, будущего права).

Структура правосознания включает в себя два элемента:

1) правовую психологию (переживания, которые испытывают люди в результате отношения к праву; это уровень чувств, настро­ений, во многом выражающий поверхностные, эмоциональные оценки субъектами права);

2) правовую идеологию (понятия, принципы, убеждения, вы­ражающие отношение людей к действующему или желаемому праву; это более глубокое осмысление субъектами правовых яв­лений, характеризующее собой более рациональный уровень пра­вовых оценок).

Правовая идеология - главный элемент в структуре правосо­знания.

В зависимости от субъектов правосознание может быть:

- индивидуальным (правосознание отдельных граждан);

- групповым (правосознание различных социальных групп ­государственных служащих, должностных лиц, молодежи, крестьян и т.п.);

- общественным (правосознание всего общества).

По содержанию правосознание подразделяется на:

- обыденное (массовые представления людей, настроения «по поводу» права, возникающие под влиянием жизненного опыта; это чувства неискушенных в юридической материи граждан, решающих самостоятельно жилищные, семейные и иные проблемы; это выполнение обывателями роли изби­рателя, потребителя, налогоплательщика);

- профессиональное (чувства, убеждения, традиции, склады­вающиеся у юристов в процессе получения ими юридическо­го образования и на основе юридической практики);

- научное (доктринальное) (наиболее адекватно отражает фактическое положение дел в правовой сфере, ибо о праве и всей правовой системе квалифицировано судят ученные, приводя соответствующие аргументы, обоснования, статистически данные. При этом делаются необходимые выводы, вносятся практические рекомендации и предложения, направленные на улучшение правовой ситуации в стране.

23. Правовое воспитание, его формы
    

Правовое воспитание часть общегражданского воспитания, включившего в себя множество компонентов. Как известно существуют различные формы (виды) воспитания личности: политическое, идеологическое, трудовое, нравственное, правовое, культурное, патриотическое, семейное, школьное и т.д. Все они тесно взаимосвязаны, поскольку образуют единый процесс духовного (интеллектуального воздействия на сознание и поведение людей.

Юристы имеют дело с правовым воспитание, которое представляет для них профессиональный интерес и поэтому изучается юридической наукой. Необходимость правового воспитания очевидна. Сегодня в условиях построения правового государства, как никогда раньше, ощущается острая потребность в правовых знаниях, которые так или иначе используются во всех сферах общественной жизни. Усиление правового просвещения населения, преодоление правового нигилизма – одна из задач проводимой в стране правовой реформы.

Правовое воспитание - это целенаправленная деятельность го­сударственных органов и общественности по ,формированию у граждан и должностных лиц правосознания и правовой культуры.

Правовое воспитание - сложный процесс, включающий в себя следующие составные части:

1) субъекты воспитания (органы государства, государственные служащие, политики, преподаватели, журналисты и др.);

2) объекты воспитания (граждане, трудовые коллективы, соци­альные группы и т.д.);

3) содержание воспитания (выражается в приобщении людей к политическим и юридическим ценностям, идеям, принципам, ин­формации, опыту и т.п.);

4) методы воспитания (убеждение, поощрение, наказание и иные приемы психолого-педагогического воздействия на объект воспитания);

5) формы воспитания.

К формам воспитания относятся:

- правовое, обучение (состоит в передаче, накоплении и усвое­ нии правовых знаний в школе, средних специальных и выс­ших учебных заведениях);

- правовая пропаганда (заключается в распространении право­ вых идей и правовых требований среди населения телевиде­нием, радио, иными средствами массовой информации);

- юридическая практика (способствует передаче юридической информации, знаний посредством участия граждан в процес­се прежде всего правоприменительной деятельности и т.п.);

- самовоспитание (связано с личным опытом, самообразовани­ ем, собственным анализом правовых явлений).

Правовое воспитание нельзя сводить только к правовой инфор­мированности граждан. Это более глубинный процесс, связанный с осознанием прав и свобод человека и гражданина, положений Конституции и основных действующих законов.

Методами правового воспитания выступают убеждение, принуждение, наказание, поощрение, потенциальная угроза применения санкций, профилактика, предупреждение и другие способы и приемы воздействия на сознание и поведение субъектов. Использование тех или иных методов зависит от конкретных обстоятельств.

В процессе правового воспитания важно сформировать у каждого гражданина верное понимание роли права в жизни общества, его ценность, необходимость; развить чувство собственного достоинства, правоты, защищенности и в то же время стремление бороться за право – свое и чужое.

24. Реализация норм права: понятие и её формы
    

Под реализацией правовых норм понимается фактическое осу­ществление их предписаний в поведении субъектов. Реализация права представляет собой необходимую сторону жизни, существования права, без чего оно утрачивает свой социальный смысл.

В свое время Ш.Л. Монтескье верно заметил: «Когда Я собира­юсь ехать в какую-либо страну, я не смотрю, какие там законы; я смотрю на то, как они там реализуются». Этими словами под­тверждается старая истина: реализация законов волнует людей больше, чем наличие самих законов, которые могут быть хороши­ми на бумаге и неэффективными в процессе осуществления.

Можно иметь самое совершенное законодательство, прекрасные мудрые законы, но если они никем не будут восприниматься и исполняться, то все это прекращается в свод благих пожеланий; усилия законодателей, правотворческих органов будут сведены на нет. Закон силен не своими абстрактными достоинствами, а реальным, позитивным действием. Мертвые, нефункционирующие законы никому не нужны, так как никакой пользы не приносят.

Правореализация – это трансформация заложенных в юридических нормах требований в правомерное поведение субъектов. Если этого не происходит, то власть оказывается неспособной обеспечить стабильность и порядок в обществе. При этом правомерное поведение может быть как добровольным, так и принудительным, т.е. совершаемым под угрозой применения санкций

Важно, что в любом случае цели, которые ставил перед собой законодатель, достигается. Само собой разумеется, что реализация прав связана только с правомерным поведение, по каким бы мотивам они не совершались: неправмерные действия, правонарушения не могут служить способом осуществления правовых норм.

Многообразие общественных отношений, отраслей права и спо­собов правового регулирования, закрепления юридических требо­ваний в нормативных актах обусловливают и различие в формах реализации права.

В зависимости от характера действий субъектов выделяют