Дайджест статей на темы аудита содержание выпуска: Договорные отношения: анализ ошибок."Аудит и налогообложение", n 5, май 2008 г
| Вид материала | Документы |
- Спецвыпуск апр дайджест наиболее интересных статей по бухучету и аудиту (Апрель-май, 5479.43kb.
- Темы курсовых работ для студентов специальности «Бухгалтерский учет, анализ и аудит», 47.46kb.
- Темы курсовых работ по курсу «Практический аудит» Система нормативного регулирования, 15.99kb.
- Темы курсовых работ по курсу «аудит», 16.31kb.
- Учебно-методический комплекс Для специальности: 08. 01. 09 «Бухгалтерский учет, анализ, 863.03kb.
- Темы контрольных работ по дисциплине: «Актуальные проблемы аудита» Сущность, цели, 34.26kb.
- Одобрено умс экономического факультета международные стандарты аудита учебно-методический, 867.89kb.
- Учебно-методический комплекс Специальность: 080107 Налоги и налогообложение 080109, 1568.35kb.
- Учебно-методический комплекс Для специальностей: 080109 Бухгалтерский учет, анализ, 1242.13kb.
- Темы лекционных занятий по курсу «Экологический аудит», 25.37kb.
Система индикаторов, рекомендуемых для оценки эффективности
налоговой политики малого предприятия
┌─────────────────────────────────────────────────────────────────┬────────────────────────────────┐
│ Система индикаторов │ Алгоритм расчета │
│ │ │
├─────────────────────────────────────────────────────────────────┴────────────────────────────────┤
│ Индикаторы налогоемкости │
├─────────────────────────────────────────────────────────────────┬────────────────────────────────┤
│ Налогоемкость реализованной продукции │ Нр : РП │
├─────────────────────────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────┤
│ Налогоемкость затрат (издержек) │ Нз : З │
├─────────────────────────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────┤
│ Налогоемкость прибыли │ Нп : П │
├─────────────────────────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────┤
│ Налогоемкость совокупных доходов │ Н : П │
├─────────────────────────────────────────────────────────────────┴────────────────────────────────┤
│ Индикаторы эффективности налогообложения │
├─────────────────────────────────────────────────────────────────┬────────────────────────────────┤
│ Коэффициент совокупной эффективности налогообложения │ Пч : Н │
├─────────────────────────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────┤
│Коэффициент эффективности налогообложения доходов от обычных ви-│ Пч : До │
│ дов деятельности │ │
├─────────────────────────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────┤
│ Коэффициент эффективности налогообложения затрат (издержек) │ Пч : Нз │
│ │ │
├─────────────────────────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────┤
│ Коэффициент эффективности налогообложения совокупных доходов │ Пч : Н │
├─────────────────────────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────┤
│ Относительная экономия (перерасход) суммы налоговых платежей │ Нф - (Нб х IДо) │
├─────────────────────────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────┤
│ Обобщающий индикатор эффективности налоговой политики │ Rsc │
└─────────────────────────────────────────────────────────────────┴────────────────────────────────┘
В табл. 3 приняты следующие условные обозначения:
Нр - сумма косвенных налоговых платежей на выручку от реализации;
РП - выручка от реализации продукции (товаров, работ, услуг);
Нз - сумма налоговых платежей, относящихся на себестоимость или издержки;
З - себестоимость товарной продукции или издержки обращения;
Нп - сумма налоговых платежей, относящихся на прибыль или произведенных за счет прибыли;
П - прибыль до налогообложения (общая бухгалтерская прибыль);
Н - общая сумма налоговых платежей;
Пч - чистая прибыль;
До - доходы от обычных видов деятельности;
Нф - общая сумма налоговых платежей в отчетном периоде;
Нб - общая сумма налоговых платежей в базисном периоде;
IДо - темпы роста доходов от обычных видов деятельности;
Rsc - рентабельность собственного капитала, определяемая по 7-факторной мультипликативной модели.
Каждый из представленных индикаторов несет определенную смысловую нагрузку. Например, показатель относительной экономии (перерасхода) суммы налоговых платежей отражает вовлечение в оборот (высвобождение из оборота) абсолютно ликвидной части мобильных активов - денежных средств.
Как нам представляется, эффективность управленческих решений в области налоговой политики можно объективно оценить по рентабельности собственного капитала. Значение данного показателя, на наш взгляд, может быть вычислено путем перемножения ряда сомножителей по формуле:
Rsc = (Пч : РПбр) х (РПбр : Нз) х (Нз : Нп) х (Нп : РП) х (РП : А) х (А : СК),
где РПбр - выручка-брутто (с учетом косвенных налогов),
А - средняя стоимость совокупных активов,
СК - средняя стоимость собственного капитала.
Первый сомножитель (отношение чистой прибыли к брутто-выручке) отражает эффективность основной деятельности с учетом налоговых платежей, формирующих отпускную цену товара (работы, услуги).
Второй сомножитель (отношение брутто-выручки к сумме налоговых платежей, относящихся на себестоимость или издержки) отражает оборачиваемость налогов, формирующих себестоимость продукции (товаров, услуг) или издержки обращения в сфере товарного обращения.
Третий сомножитель (отношение суммы налоговых платежей, формирующих себестоимость или издержки, к сумме налоговых платежей, осуществляемых за счет финансовых результатов).
Четвертый сомножитель (отношение суммы налоговых платежей, производимых за счет прибыли, к выручке-нетто) - индикатор эффективности налогообложения по уставной деятельности.
Пятый сомножитель (отношение нетто-выручки к средней стоимости активов) - показатель деловой активности (оборачиваемость активов).
Шестой сомножитель (отношение средней стоимости активов к средней стоимости собственного капитала) - мультипликатор капитала, отображающий долю собственного капитала (обратная величина).
Выступая частными индикаторами, оценки эффективности налоговой политики малого предприятия взаимодействуют с обобщающим индикатором оценки эффективности управления и ведения бизнеса - рентабельностью собственного капитала. С ростом значений частных индикаторов наблюдается возрастание значения обобщающего индикатора, и наоборот. При этом "высвечиваются" наиболее "уязвимые" места налоговой политики с позиции интересов собственника.
Апробация предложенной методики расчета и оценки влияния налоговой составляющей на динамику рентабельности собственного капитала произведена на информационной базе малого предприятия, занятого в сфере добычи и переработки рыбы и морепродуктов (табл.4).
Таблица 4
Расчет и оценка динамики показателей, формирующих рентабельность
собственного капитала малого предприятия
┌───────────────────────────────────────────┬─────────────────┬────────────────┬───────────────────┐
│ Показатели │ 2007 г. │ 2006 г. │ Изменения │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Выручка от реализации-брутто, тыс. руб. │ 55930 │ 47610 │ 8320 │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Выручка от реализации-нетто, тыс. руб. │ 47398,3 │ 40347,5 │ 7050,8 │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Полная себестоимость │ 42410,8 │ 37515,4 │ 4895,4 │
│реализованной продукции, тыс. руб. │ │ │ │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Прибыль от реализации, тыс. руб. │ 4987,5 │ 2832,1 │ 2155,4 │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Налоги на выручку, тыс. руб. │ 8531,7 │ 7262,5 │ 1269,2 │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Налоги на себестоимость, тыс. руб. │ 11723,2 │ 10879,5 │ 843,7 │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Налоги на прибыль и налог на имущество,│ 2747 │ 2179,7 │ 567,3 │
│тыс. руб. │ │ │ │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Чистая прибыль, тыс. руб. │ 2240,5 │ 652,1 │ 1588,1 │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Средняя стоимость активов, тыс. руб. │ 68181,8 │ 63636,4 │ 4545,4 │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Средняя стоимость собственного капитала,│ 12105,5 │ 10517,4 │ 1588,1 │
│тыс. руб. │ │ │ │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Отношение Пч к РП бр │ 0,0400 │ 0,0137 │ 0,0263 │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Отношение РП бр к Нз │ 4,771 │ 4,376 │ 0,395 │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Отношение Нз к Нп │ 4,268 │ 4,991 │ -0,723 │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Отношение Нп к РП │ 0,0580 │ 0,0458 │ 0,0122 │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Оборачиваемость активов, обороты │ 0,695 │ 0,634 │ 0,061 │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Мультипликатор собственного капитала │ 5,632 │ 6,050 │ -0,418 │
├───────────────────────────────────────────┼─────────────────┼────────────────┼───────────────────┤
│Рентабельность собственного капитала, % │ 18,49 │ 5,26 │ 13,23 │
└───────────────────────────────────────────┴─────────────────┴────────────────┴───────────────────┘
Рентабельность собственного капитала в 2007 г. по сравнению с 2006 г. выросла на 13,23% и составила 18,49%. Положительное влияние на динамику показателя оказало большинство факторов. Ниже приведены значения вкладов в результирующую величину прироста рентабельности собственного капитала (13,23%):
┌────────────────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────────────────┐
│ отношение Пч к РП бр │ +10,1%; │
├────────────────────────────────────────────────┼─────────────────────────────────────────────────┤
│ отношение РП бр к Нз │ +1,39%; │
├────────────────────────────────────────────────┼─────────────────────────────────────────────────┤
│ отношение Нз к Нп │ -2,43%; │
├────────────────────────────────────────────────┼─────────────────────────────────────────────────┤
│ отношение Нп к РП │ +3,81% │
├────────────────────────────────────────────────┼─────────────────────────────────────────────────┤
│ оборачиваемость активов │ +1,74%; │
├────────────────────────────────────────────────┼─────────────────────────────────────────────────┤
│ мультипликатор собственного капитала │ +1,38% │
└────────────────────────────────────────────────┴─────────────────────────────────────────────────┘
Влияние системы налогообложения, налоговой политики (т.е. без вклада в результативную величину за счет оборачиваемости активов (1,74%) и мультипликатора собственного капитала (1,38%) обеспечило прирост рентабельности собственного капитала на 12,87%, что позволяет сделать вывод о достаточно высокой степени эффективности политики в области налогообложения. Негативный характер воздействия наблюдается только в соотношении налоговых отчислений, формирующих затраты и себестоимость, и налоговых платежей, осуществляемых за счет прибыли. Данное обстоятельство дает основания для констатации вывода о существенности влияния величины налога на имущество на рентабельность собственного капитала и эффективность бизнеса хозяйствующего субъекта в целом. Высокая стоимость активов не покрывается приростом выручки от продаж, оборачиваемость активов находится на низком уровне, хотя и происходит некоторое ее ускорение (на 0,061 оборота).
Представленная методика формирования налоговой политики, по нашему мнению, позволяет малым предприятиям рассматривать политику в области налогообложения как творческий и системный процесс, выступающий составным элементом системного подхода к формированию общей финансовой политики и экономической стратегии (системы управления) хозяйствующего субъекта.
Литература
1. Боброва А.В. Организация и планирование налогового процесса. - М.: Изд-во "Экзамен", 2005.
2. Бычкова С.М. Аудиторская деятельность: теория и практика. - СПб.: Лань, 2000.
3. Бычкова С.М., Газарян А.В. Планирование в аудите. - М.: Финансы и статистика, 2001.
4. Ковалев В.В. Финансовый учет и анализ: концептуальные основы. - М.: Финансы и статистика, 2004.
Л.Ю. Филобокова,
кандидат экономических наук,
профессор кафедры налогообложения
и аудита Волгоградской академии
государственной службы
"Аудиторские ведомости", N 5, май 2008 г.
Как сливать акционерные общества
Чуть более года действуют новые процедуры реорганизации акционерных обществ, введенные Федеральным законом "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах"" от 27 июля 2006 года N 146-ФЗ. Приобретенный в течение этого времени опыт проведения столь сложного корпоративного мероприятия позволяет определить преимущества и недостатки новой схемы реорганизации. При этом введенные для каждой из форм реорганизации (присоединение, слияние, выделение, разделение, преобразование) процедуры имеют как свои особенности, так и общие принципы, некоторые из которых будут рассмотрены в данной статье на примере процедуры реорганизации в форме слияния.
1. Процедура реорганизации
Процедура реорганизации регулируется прежде всего Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 года N 208-ФЗ (далее по тексту - Закон), однако при ее проведении следует учитывать также требования ФСФР России, налоговых органов, антимонопольного законодательства.
Процедура слияния включает следующие основные этапы:
- Подготовка проекта договора о слиянии, определение коэффициентов конвертации.
- Советы директоров обществ, участвующих в слиянии, по вопросу о вынесении вопроса о реорганизации на общее собрание акционеров.
- Рассылка сообщений акционерам о собрании.
- Прием предложений от акционеров по кандидатурам в органы общества, создаваемого в результате слияния (далее по тексту - "Создаваемое общество").
- Советы директоров обществ, участвующих в слиянии, по вопросу о рассмотрении предложений акционеров по кандидатурам для избрания в органы создаваемого общества.
- Общие собрания акционеров реорганизуемых обществ по вопросу о реорганизации.
- Государственная регистрация создаваемого общества.
- Регистрация ФСФР России решения о выпуске и отчета об итогах выпуска ценных бумаг создаваемого общества.
Кроме того, следует учитывать необходимость получения согласия Федеральной антимонопольной службы на слияние реорганизуемых обществ или последующего его уведомления о создании нового общества в случаях, предусмотренных законом "О защите конкуренции" от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ.
Центральным моментом реорганизации является принятие акционерами решения о реорганизации в форме слияния. На собрание акционеров каждого реорганизуемого общества выносятся вопросы:
- О реорганизации общества в форме слияния.
- Об избрании членов совета директоров создаваемого общества*(1).
Решение о реорганизации, принимаемое каждым из обществ, участвующих в процедуре слияния (далее - Реорганизуемое общество), носит комплексный характер и включает в себя утверждение договора о слиянии передаточного акта общества, участвующего в слиянии, и устава создаваемого общества. Решение принимается большинством в 3/4 голосов участников собрания, привилегированные акции по данному вопросу являются голосующими.
В соответствии с предыдущей редакцией статьи 16 Закона формирование органов управления создаваемого общества осуществлялось на совместном общем собрании акционеров сливающихся обществ, процедура подготовки и проведения которого вызывала множество вопросов. Действующая редакция статьи предусматривает утверждение членов органов управления и контроля создаваемого общества непосредственно на собрании, принимающем решение о реорганизации. Особенности формирования этих органов рассматриваются ниже.
2. Формирование совета директоров
Как уже отмечалось, вопрос об избрании членов совета директоров создаваемого общества включается в повестку дня собрания, принимающего решение о реорганизации, отдельным вопросом. При этом договором о слиянии определяется количество членов совета директоров, избираемых акционерами каждого реорганизуемого общества, в соответствии с правилами, определенными Законом.
Введенная Законом формула нацелена на обеспечение пропорциональности представительства акционеров каждого реорганизуемого общества в составе совета директоров создаваемого общества: чем большую долю акций получат акционеры реорганизуемого общества в создаваемом обществе, тем большее количество членов совета директоров создаваемого общества они смогут избрать.
Рассмотрим определение количества избираемых членов совета директоров на примере слияния трех обществ с параметрами, указанными в Таблице 1
Таблица 1. Расчет количества избираемых членов совета директоров
┌────────────┬────────────┬─────────────┬────────────┬───────────────┬───────────────┬─────────────┐
│Реорганизуе-│Количество │ Номинал │Коэффициент │Количество ак-│Доля в подлежа-│ Количество │
│мые общества│акций до ре-│ │конвертации │ций создаваемо-│щих размещению│ избираемых │
│ │организации │ │ │го общества,│акциях создава-│ членов СД │
│ │ │ │ │подлежащих раз-│емого общества│ │
│ │ │ │ │мещению │ │ │
├────────────┼────────────┼─────────────┼────────────┼───────────────┼───────────────┼─────────────┤
│ 1 │ 2 │ 3 │ 4 │ 5 │ 6 │ 7 │
├────────────┼────────────┼─────────────┼────────────┼───────────────┼───────────────┼─────────────┤
│ А │ 1 000 │ 100 │ 1 │ 1 000 │ 0,17 │ 0 │
├────────────┼────────────┼─────────────┼────────────┼───────────────┼───────────────┼─────────────┤
│ Б │ 10 000 │ 5 │ 0,1 │ 100 000 │ 16,64 │ 1 │
├────────────┼────────────┼─────────────┼────────────┼───────────────┼───────────────┼─────────────┤
│ В │ 5 000 │ 0,2 │ 0,01 │ 500 000 │ 83,19 │ 4 │
├────────────┼────────────┼─────────────┼────────────┼───────────────┼───────────────┼─────────────┤
│ Итого │ │ │ │ 601 000 │ 100,00 │ 5 │
└────────────┴────────────┴─────────────┴────────────┴───────────────┴───────────────┴─────────────┘
В соответствии с определенными договором о слиянии коэффициентами конвертации акций реорганизуемых обществ (графа 4 Таблицы 1) определяется количество акций, подлежащих размещению акционерами каждого реорганизуемого общества (графа 5) как частное от деления количества размещенных акций данного общества (графа 2) на коэффициент конвертации. Далее определяется количество членов совета директоров, избираемых акционерами каждого реорганизуемого общества по формуле:
Количество акций создаваемого общества,
подлежащих размещению акционерами i-го
реорганизуемого общества К Количество членов Сове-
i та директоров, опреде-
─────────────────────────────────────────────── = ленное уставом создава-
емого общества.
Общее количество акций создаваемого общества,
подлежащих размещению акционерами всех ре-
организуемых обществ
Полученное количество членов совета директоров округляется до целого в соответствии с математическими правилами округления.
Количество членов совета директоров, избираемых каждым реорганизуемым обществом, рассчитанное по приведенной формуле, указано в графе 7 Таблицы 1.
В приведенном примере получилось, что акционеры общества С избирают 4 из 5 членов совета директоров, а акционеры общества А вообще не участвуют в их избрании.
Следует отметить, что пункт 8 статьи 53 Закона, определяющий порядок выдвижения кандидатов для избрания в совет директоров создаваемого общества, содержит явное несоответствие.
В первом абзаце данного пункта указано, что в сообщении о собрании, принимающем решение о реорганизации, в том числе в форме слияния, должно быть указано количество членов каждого органа управления создаваемого общества (в том числе совета директоров), которое акционеры вправе выдвинуть, в соответствии с уставом создаваемого общества. Во втором абзаце этого же пункта сделана оговорка, что при слиянии количество выдвигаемых акционером кандидатов в совет директоров не должно превышать их количества, указанного в сообщении о собрании в соответствии с договором о слиянии.
Поскольку из содержания п. 3 ст. 16 Закона однозначно следует право акционера выдвинуть только то количество кандидатов, которое определено в договоре о слиянии, представляется разумным при проведении реорганизации использовать положения абзаца второго п. 8 ст. 53 Закона. Тем не менее, следует отметить, что данное противоречие требует устранения путем внесения соответствующих изменений в Закон.
Законом установлено, что предложения по кандидатурам должны поступить в Общество не позднее, чем за 45 дней до собрания. Закон не содержит иных положений, определяющих порядок выдвижения кандидатов. В частности, отсутствуют требования к соответствующим заявлениям акционеров, процедура рассмотрения их советом директоров и порядок включения в бюллетени для голосования.
Поскольку пункт 1 ст. 66 Закона содержит положение о том, что избрание членов совета директоров общества, создаваемого путем реорганизации, осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных главой II Закона, можно сделать вывод, что в остальном процедура выдвижения и избрания членов совета директоров создаваемого общества идентична аналогичной процедуре для реорганизуемого общества. Таким образом, предложения акционеров по кандидатам должны отвечать требованиям ст. 53 Закона. После получения предложений акционеров (не позднее 5 дней после окончания срока их предоставления в реорганизуемое общество) совет директоров каждого реорганизуемого общества в обычном порядке, установленном его уставом, принимает решение о включении кандидатов в список кандидатур для голосования.
Выборы членов совета директоров создаваемого общества проводятся кумулятивным голосованием, при этом количество голосов, которое имеет каждый участник собрания, определяется, как произведение числа членов совета директоров, избираемых акционерами данного общества в соответствии с договором о слиянии, на количество принадлежащих акционеру голосующих акций реорганизуемого общества.
3. Содержание договора о слиянии
Законом установлены новые требования к договору о слиянии (ранее такие требования содержались в указе Президента Российской Федерации от 18.08.1996 года N 1210, в настоящее время утратившем силу). Все установленные Законом требования являются существенными условиями договора о слиянии, и если между реорганизуемыми обществами не будет достигнуто соглашение хотя бы по одному из них, договор может быть оспорен в судебном порядке.
Договор о слиянии должен содержать:
1. Данные о каждом обществе, реорганизуемом в форме слияния.
2. Данные о создаваемом обществе.
3. Данные об органах создаваемого общества.
4. Данные о регистраторе создаваемого общества, если в создаваемом обществе будет более 50 акционеров.
5. Порядок и условия слияния.
6. Порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.
Кроме того, договор о слиянии может содержать данные об аудиторе создаваемого общества, о регистраторе (если в создаваемом обществе будет 50 или менее акционеров), другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам.
Остановимся на некоторых из указанных пунктов более подробно.
Наиболее простыми и исчерпывающим образом зафиксированными в Законе являются требования к данным о каждом обществе, участвующем в реорганизации, и создаваемом обществе: по каждому из них указывается наименование и место нахождения. Рекомендуется также для каждого реорганизуемого общества указать основной государственный регистрационный номер (ОГРН).
Место нахождения создаваемого общества может как совпадать с местом нахождения одного из реорганизуемых обществ, так и отличаться от них. В любом случае документы на государственную регистрацию создаваемого общества подаются по месту нахождения одного из реорганизуемых обществ, и договором о слиянии желательно предусмотреть, по месту нахождения какого именно общества это будет сделано. Соответствующая информация может быть включена в раздел "Порядок и условия слияния".
Закон не устанавливает, какие именно условия реорганизации должны содержаться в договоре о слиянии. Реорганизуемые общества определяют это самостоятельно. Например, в данный раздел может включаться дополнительная информация, регламентирующая процесс реорганизации:
а) В случаях, предусмотренных Федеральным законом "О защите конкуренции" от 26.07.2006 года N 135-ФЗ, для слияния необходимо получение предварительного согласия Федеральной антимонопольной службы. Соответствующее заявление подается одним из обществ, участвующих в слиянии, и договор о слиянии может возложить эту обязанность на конкретное реорганизуемое общество.
б) Договором могут быть предусмотрены возложение на одно из реорганизуемых обществ затрат, связанных с реорганизацией (оплата государственной пошлины, услуг консультантов и т.п.) или порядок распределения соответствующих затрат между сторонами.
в) В соответствии с п. 7 ст. 15 Закона договором о слиянии может быть предусмотрен особый порядок совершения реорганизуемым обществом отдельных сделок и (или) видов сделок или запрет на их совершение с момента принятия решения о реорганизации общества и до момента ее завершения.
Данное ограничение направлено, прежде всего, на защиту интересов акционеров с тем, чтобы минимизировать риск вывода активов в период проведения реорганизационных процедур. Так, договором может быть предусмотрена необходимость одобрения сделок с активами определенного рода (например, с недвижимостью) или сделок, стоимость которых превышает определенную сумму, советами директоров всех обществ, участвующих в слиянии.
Целесообразно также предусмотреть запрет на совершение реорганизуемыми обществами сделок по приобретению у акционеров собственных акций, за исключением их выкупа по требованию акционеров в связи с принятием общими собраниями решений о реорганизации в форме слияния.
В соответствии с Законом сделка, совершенная с нарушением указанного особого порядка или запрета, может быть признана недействительной по иску реорганизуемого общества, а также акционера реорганизуемого общества, являвшегося таковым на момент совершения сделки.
В договор включается информация обо всех членах органов общества (за исключением совета директоров), аудиторе и регистраторе в порядке, который рассматривается ниже.
Уже при подготовке общего собрания акционеров по вопросу о реорганизации в форме слияния реорганизуемым обществам приходится руководствоваться положениями, содержащимися в договоре о слиянии. Пункт 2 ст. 16 Закона устанавливает, что количество членов совета директоров, избираемых акционерами каждого общества, определяется проектом договора о слиянии. В то же время абзац 2 пункта 8 ст. 53 Закона устанавливает право акционеров выдвинуть кандидатов в совет директоров в количестве, указанном в договоре о слиянии.
В связи с этим возникает вопрос - на каком этапе процедуры реорганизации договор о слиянии считается заключенным?
В соответствии со ст. 425 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. В то же время ст. 157 ГК РФ предусматривает возможность совершения сделки под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит. В процедуре реорганизации таким обстоятельством является решение общих собраний акционеров реорганизуемых обществ о слиянии, относительно которого заранее неизвестно, будет ли оно принято собраниями всех сливающихся обществ.
В связи с этим возможны различные подходы к подписанию договора о слиянии.
Договор может быть подписан непосредственно после принятия советами директоров всех реорганизуемых обществ решения о вынесении на общее собрание акционеров вопроса о реорганизации. В этом случае в него включаются условия о вступлении в силу отдельных разделов после утверждения договора общими собраниями акционеров реорганизуемых обществ. Однако в момент заключения такого договора он не может содержать всей информации, предусмотренной законом - акционеры не дали своих предложений по кандидатам в органы общества. Таким образом, после принятия советами директоров решения об избрании соответствующих кандидатов в договор придется вносить изменения.
Можно подписать договор после определения всех членов органов общества, информация о которых включается в него. В этом случае целесообразно подписать договор за 30 дней до собрания, чтобы знакомить акционеров с уже подписанным документом.
Следует отметить, что действующее законодательство не обязывает реорганизуемое общество предоставлять договор или проект договора о слиянии акционерами при подготовке к собранию. Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки и проведения общего собрания акционеров, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. N 17/пс, обязывает предоставлять акционерам только обоснование условий и порядка реорганизации. Представляется, что, тем не менее, договор (проект договора) о слиянии должен предоставляться акционерам за 30 дней до собрания наряду с прочими документами.
Договор может быть подписан также и после его утверждения последним общим собранием обществ, участвующих в слиянии.
4. Формирование контрольных и исполнительных органов
создаваемого общества
Как уже отмечалось, в договоре о слиянии фиксируется только количество членов совета директоров, избираемых акционерами каждого реорганизуемого общества, или в случае, если в создаваемом обществе будет менее 50 акционеров, указывается на то, что совет директоров в обществе не формируется, и его функции будут выполняться общим собранием акционеров. В отношении иных органов общества (ревизионной комиссии, коллегиального и единоличного исполнительных органов) предусмотрено, что в договоре о слиянии указываются фамилии членов соответствующих органов, а также в соответствии с пунктом 7 ст. 15 Закона - данные документа, удостоверяющего личность (серия и (или) номер документа, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ). Таким образом, обеспечивается дееспособность общества с момента его государственной регистрации.
Следует также отметить, что список членов коллегиального исполнительного органа включается в договор только в случае, если формирование данного органа отнесено уставом создаваемого общества к компетенции общего собрания акционеров. Однако содержание в уставе положения о том, что совет директоров назначает генерального директора, не освобождает от необходимости указать данные генерального директора в договоре о слиянии.
Таким образом, утверждая договор о слиянии, акционеры реорганизуемых обществ тем самым утверждают и состав органов создаваемого общества. При этом п. 8 ст. 53 Закона установлена процедура, в соответствии с которой определяется список членов органов создаваемого общества, включаемых в договор о слиянии.
Акционеры каждого реорганизуемого общества, владеющие не менее чем 2 процентами его голосующих акций, вправе выдвинуть кандидатов в коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию в количестве, определенном проектом устава создаваемого общества для данного органа и кандидатов на должности единоличного исполнительного органа и ревизора создаваемого общества. При этом кандидаты в состав коллегиального исполнительного органа выдвигаются только в том случае, если его формирование отнесено к компетенции общего собрания акционеров.
На данном этапе имеет место определенная диспропорция в правах акционеров создаваемого общества - процент акций, дающих право на выдвижение кандидата, определяется исходя из количества принадлежащих акционеру голосующих акций реорганизуемого общества, в результате порог количества подлежащих размещению голосующих акций создаваемого общества, предоставляющих право на выдвижение кандидатов, для каждого реорганизуемого общества будет свой. Так, в нашем примере (Таблица 1) право выдвинуть кандидатов будет иметь акционер общества А, который после окончания реорганизации получит не менее чем 0,003% голосующих акций создаваемого общества, и акционер общества В, который получит не менее 1,67% таких акций.
Представляется, что данная диспропорция не является существенной, так как после государственной регистрации создаваемого общества его органы могут быть переизбраны в установленном Законом порядке, в том числе по требованию акционеров, владеющих не менее чем 10% его голосующих акций, а применение установленного Законом порядка выдвижения кандидатов позволяет существенно упросить соответствующую процедуру.
Вместе с тем проблема формирования органов создаваемого общества существует, и возникает она не на этапе выдвижения кандидатов акционерами реорганизуемых обществ, а на этапе принятия решения о включении этих кандидатов в договор о слиянии.
Пунктом 8 ст. 53 Закона введена процедура, в соответствии с которой полномочия по избранию членов органов (за исключением совета директоров) обществ, создаваемых в процессе реорганизации, переданы совету директоров.
Совет директоров большинством в 3/4 голосов своих членов избирает из числа кандидатов, предложенных акционерами по описанной выше процедуре, лиц, которые будут включены в решение о реорганизации в форме выделения или разделения или в договор о слиянии. Данная процедура работает в случае выделения или разделения, когда соответствующее решение принимается советом директоров единственного реорганизуемого общества. Однако законодатель не учел, что в случае слияния кандидаты выдвигаются акционерами каждого реорганизуемого общества, и соответственно их избрание осуществляется каждым советом директоров, в результате чего количество включенных в список членов органа создаваемого общества может в несколько раз превысить количественный состав соответствующего органа, зафиксированный в уставе.
Представляется, что в условиях, когда данная ситуация не урегулирована действующим законодательством, порядок избрания членов органов создаваемого общества советами директоров реорганизуемых обществ может быть зафиксирован в договоре о слиянии, при этом возможно несколько подходов к решению данной проблемы.
Во-первых, совету директоров каждого реорганизуемого общества может быть предоставлено право избрать членов соответствующего органа в количестве, пропорциональном доле акционеров данного реорганизуемого общества в уставном капитале создаваемого общества, по аналогии с предусмотренным Законом порядком избрания членов совета директоров создаваемого общества.
Во-вторых, может быть проведено совместное заседание советов директоров реорганизуемых обществ, при этом доля голосов, принадлежащих всем членам совета директоров каждого реорганизуемого общества пропорциональна доле акций создаваемого общества, подлежащих размещению среди акционеров данного реорганизуемого общества, в общем количестве размещаемых акций создаваемого общества.
При применении первого варианта право утвердить кандидатуру лица, выполняющего функции единоличного исполнительного органа, ревизора создаваемого общества должен получить совет директоров только одного общества. При этом реорганизуемые общества не застрахованы от ситуации, когда доли участия акционеров в создаваемом обществе сложатся таким образом, что в результате округления право избрать соответствующую кандидатуру получат советы директоров нескольких реорганизуемых обществ или не получит ни один из них.
Риски второго варианта состоят в том, что если члены советов директоров не придут к согласию относительно списка кандидатов, включаемых в договор о слиянии, то решение необходимым числом голосов принято не будет. Возникновение данной ситуации говорит о недостаточной проработке договора о слиянии, так как для его заключения требуется согласие сторон по всем существенным условиям договора. Состав органов создаваемого общества относится к существенным условиям договора о слиянии и без консенсуса по данному вопросу крупнейших акционеров и членов советов директоров реорганизуемых обществ слияние состояться не может.
Таким образом, в части формирования органов создаваемого общества совет директоров принимает решения:
о включении лиц, выдвинутых акционерами реорганизуемого общества, в список кандидатов для избрания в совет директоров создаваемого общества;
о включении лиц, выдвинутых акционерами реорганизуемого общества кандидатами, в список членов коллегиального исполнительного органа, ревизионной комиссии;
об утверждении ревизора;
об утверждении лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа каждого общества.
Первое решение принимается в порядке, определенном уставом реорганизуемого общества для принятия аналогичных решений, остальные - большинством в три четверти голосов всех членов совета директоров.
Из текста пункта 8 ст. 53 Закона следует, что совет директоров также имеет право выдвигать кандидатов в органы создаваемого общества. Представляется, что для такого выдвижения должны применяться правила пункта 7 этой же статьи, то есть совет директоров вправе выдвигать кандидатов для избрания только в случае отсутствия предложений от акционеров или недостаточности количества кандидатов для формирования соответствующего органа.
В соответствии с Законом договор о слиянии должен содержать указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества. При этом таким лицом может являться как единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор), так и управляющая организация. Из этого следует, что полномочия единоличного исполнительного органа создаваемого общества с момента его государственной регистрации могут быть переданы управляющей организации, отдельного решения общего собрания акционеров создаваемого общества для этого не требуется. Кандидатура управляющей организации предлагается советом директоров, акционеры не вправе давать соответствующие предложения.
Закон не содержит положений о порядке формирования счетной комиссии создаваемого общества. Так как счетная комиссия на момент проведения первого общего собрания акционеров создаваемого общества отсутствует, ее функции может выполнять регистратор общества.
Проблема также может быть решена путем предоставления акционерам права выдвинуть кандидатов в счетную комиссию, с последующим включением списка членов счетной комиссии в договор о слиянии в порядке, предусмотренном Законом для включения в него членов исполнительных и контрольных органов общества, поскольку Закон позволяет включать в договор о слиянии иные положения о реорганизации, помимо прямо им предусмотренных.
5.Коэффициенты конвертации
Акции реорганизуемых обществ конвертируются в акции создаваемого общества в соответствии с коэффициентами конвертации, определенными договором о слиянии.
В соответствии с пунктом 8.4.2 "Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг", утвержденных Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н (далее по тексту - "Стандарты эмиссии"), коэффициент конвертации определяется как количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) каждого участвующего в слиянии юридического лица, которые конвертируются в одну ценную бумагу юридического лица, создаваемого в результате слияния.
Действующее законодательство не содержит каких-либо указаний о порядке определения коэффициентов конвертации. Представляется, что наиболее справедливым по отношению к акционерам является расчет коэффициентов конвертации на основе рыночной стоимости акций реорганизуемых обществ. Для акций, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, рыночная стоимость может быть определена независимым оценщиком.
Если рассчитать рыночную стоимость каждого реорганизуемого общества как произведение рыночной стоимости его акций на количество размещенных акций и предположить, что рыночная стоимость создаваемого общества будет равна сумме стоимостей реорганизуемых обществ, то доля акций создаваемого общества, которую должны получить акционеры каждого реорганизуемого общества, пропорциональна доле его рыночной стоимости в рыночной стоимости создаваемого общества.
Ниже приводится одна из возможных методик расчета коэффициента конвертации на основании рыночной стоимости акций реорганизуемых обществ.