Курс лекций для студентов специальностей 1-74 05 01 мелиорация и водное хозяйство и 1-74 04 01 сельское строительство и обустройство территорий Горки 2008
| Вид материала | Курс лекций |
- Методические указания по курсовому и дипломному проектированию Для студентов специальностей, 1331.36kb.
- Курс лекций Челябинск Издательский центр юургу 2009 ббк ю3(0 я7 Б484, 3170.08kb.
- Курс лекций для студентов идпо специальностей «Юриспруденция», 2986.57kb.
- Курс лекций для студентов идпо специальностей «Юриспруденция», 3911.79kb.
- Учебная программа для высших учебных заведений по специальности 1-74 05 01 «Мелиорация, 349.7kb.
- Т. А. Аббясева «математика и сельское хозяйство» (Предпрофильный курс) Автор курса, 92.47kb.
- Пособие и методические указания к выполнению курсовой работы, 639.04kb.
- Учебно-методический комплекс по дисциплине «расчеты и проектирование элементов железнодорожного, 476.14kb.
- Курс лекций для студентов заочного факультета самара, 1339.16kb.
- Учебно-методический комплекс по дисциплине «инженерная геодезия» для студентов 3 курса, 610.25kb.
РАЗВИТИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА
3.1. Права и обязанности предпринимателей
Из закона "О предпринимательстве в Республике Беларусь" можно выделить те общие права и обязанности, которые имеют отношение ко всем предпринимательским структурам малого бизнеса независимо от их организационно-правовых форм. Так, в соответствии с законодательством Республики Беларусь каждый субъект предпринимательской деятельности имеет право:
1) заниматься любой хозяйственной деятельностью, не запрещенной законами Республики Беларусь;
2) создавать любые предприятия, организация которых не противоречит законодательству Республики Беларусь;
3) привлекать на договорных началах для ведения предпринимательской деятельности имущество, денежные средства и отдельные имущественные права других граждан, предприятий и организаций, в том числе иностранных юридических и физических лиц;
4) участвовать своим имуществом, полученным на законном основании, в деятельности других хозяйствующих субъектов;
5) самостоятельно формировать программу хозяйственной деятельности, выбирать поставщиков и потребителей своей продукции, устанавливать цены и тарифы на продукцию (работы, услуги) в соответствии с законодательством Республики Беларусь и заключенными договорами;
6) нанимать и увольнять работников в соответствии с действующим законодательством и трудовым договором (контрактом);
7) устанавливать формы, системы и размеры оплаты труда и другие виды доходов лиц, работающих по найму;
8) открывать счета в банках для хранения денежных средств, осуществления всех видов расчетных, кредитных и кассовых операций;
9) свободно распоряжаться прибылью (доходом) от предпринимательской деятельности, остающейся после уплаты налогов и внесения других обязательных платежей;
10) получать любой, не ограниченный по размерам, личный доход; пользоваться системой социальной защиты; выступать истцом и ответчиком в суде; приобретать иностранную валюту и самостоятельно осуществлять внешнеэкономическую деятельность в соответствии с законодательством Республики Беларусь;
11) осуществлять иную деятельность, не запрещенную законом.
Права предпринимателей неразрывно связаны с их обязанностями перед обществом и республикой, а также перед наемными работниками и хозяйственными партнерами. Предприниматель имеет следующие обязанности:
1) выполнять все обязательства, вытекающие из действующего законодательства и заключенных им договоров (контрактов);
2) заключать договоры или контракты с гражданами, принимаемыми на работу по найму, а также (в необходимых случаях) коллективные договоры в соответствии с законодательством. Предприниматель не вправе препятствовать объединению наемных работников в профессиональные союзы для защиты своих интересов;
3) предусматривать в трудовых договорах (соглашениях, контрактах) оплату труда работников, не ниже установленного минимального уровня, а также другие социально-экономические гарантии;
4) осуществлять отчисления в фонд социальной защиты по страхованию лиц, работающих по найму, в порядке и размерах, установленных законодательством Республики Беларусь;
5) осуществлять меры по обеспечению экологической безопасности, производственной гигиены и санитарии, руководствуясь действующими положениями и нормами;
6) производить расчеты со всеми работниками, привлеченными для работы согласно заключенным договорам, независимо от своего финансового состояния;
7) соблюдать права и законные интересы потребителей;
8) получать в установленном порядке специальное разрешение (лицензию) на деятельность, которая подлежит лицензированию в соответствии с законодательством Республики Беларусь.
3.2. Гарантии и поддержка предпринимательства,
ответственность государственных органов за нарушение
прав предпринимателей
В Республике Беларусь гарантируется следующее:
– право граждан и юридических лиц заниматься предпринимательской деятельностью, создавать предприятия и приобретать необходимое для этой деятельности имущество;
– защита прав и законных интересов всех предпринимателей, действующих в соответствии с законодательством и договорами;
– научно-техническая, правовая поддержка предпринимательской деятельности;
– страхование предпринимательского риска;
– запрет вмешательства собственника и любого третьего лица в деятельность предпринимателя после заключения с ним контракта (договора), кроме случаев, предусмотренных в контракте (договоре).
Для повышения эффективности и широкого распространения предпринимательской деятельности государство создает информационные, консультативные, исследовательские и другие центры, инновационные и другие фонды, оказывая тем самым помощь в становлении этого сектора экономики. Предприниматели-индивидуалы и небольшие предприятия малого бизнеса не могут быть равнозначными конкурентами крупных товаропроизводителей без специальных мер государственной поддержки. Поддержка предпринимательства должна осуществляться путем решения следующих основных задач: создания условий для беспрепятственного вхождения в рынок субъектов малого бизнеса; обеспечения условий роста частного сектора в экономике; привлечения предпринимательства к решению актуальных социальных, политических и экономических проблем государства.
Законодательной базой для развития малого и среднего бизнеса в республике послужили законы о предпринимательстве, о банках и банковской деятельности, о противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции, об акционерных обществах, о ценных бумагах и фондовой бирже, о товарных биржах, об иностранных инвестициях, о залоге, а также положения Земельного, Хозяйственного (процессуального), Таможенного, Гражданского, Хозяйственного (коммерческого), Административного и Налогового кодексов. Приняты законы "Об аудиторской деятельности", "О векселях".
Правительством республики одобрена Государственная программа поддержки и развития предпринимательства. Она предусматривает ряд мер по координации взаимодействия органов государственного управления и предпринимателей, расширению кредитно-финансовой, инвестиционной, информационной, кадровой и иной государственной поддержки предпринимательства. В качестве приоритетной в программе признана задача развития мелкого и среднего предпринимательства в сфере производства товаров и услуг.
С целью поддержки предпринимательства в органах государственного управления (Министерство экономики, Антимонопольный комитет, органы местного самоуправления) созданы специальные структурные подразделения.
Предприятиями и организациями различных форм собственности формируется система общественных организаций предпринимателей. Наиболее крупные и авторитетные из них: Белорусская научно-промышленная ассоциация, Белорусский союз предпринимателей и арендаторов, Союз предпринимателей Республики Беларусь, Ассоциация предприятий негосударственных форм собственности. В республике создан инвестиционный фонд, учредителями которого выступили 13 частных фирм.
Важным шагом для развития предпринимательства в республике явилось создание в 1992 г. Белорусского фонда финансовой поддержки предпринимателей, который осуществляет следующее:
– финансирование разработок и реализацию программ, связанных с развитием предпринимательской деятельности;
– финансовую поддержку территориальных программ развития предпринимательства, непосредственное инвестирование частной инициативы и другие виды финансовой поддержки предпринимательства;
– установление и развитие взаимовыгодных контактов с аналогичными фондами и другими организациями зарубежных стран.
При участии республиканского фонда создаются региональные фонды. Они позволяют активизировать становление предпринимательства не только в крупных городах, но и по всей территории Беларуси.
Одной из форм поддержки малого бизнеса в республике стали центры поддержки предпринимательства. Цель их создания – предоставление льготных кредитов из собственных средств, обеспечение гарантий при кредитовании в банках, подготовка кадров, оказание консультационных услуг и содействие в предоставлении материально-технических средств и помещений предпринимателям в период становления их хозяйственной деятельности.
Вмешательство государственных или иных органов либо их должностных лиц в деятельность предпринимателей не допускается, кроме как по установленным законодательством основаниям и в пределах компетенции указанных органов. Убытки, причиненные предпринимателю в результате незаконных действий со стороны органов власти, подлежат возмещению этими органами. Споры о возмещении убытков решаются судом или Хозяйственным Судом в соответствии с их компетенцией.
3.3. Имущественная ответственность и прекращение
предпринимательской деятельности
Пределы ответственности предпринимателя устанавливаются действующим законодательством, учредительными документами или договором с собственником имущества.
Имущественная ответственность предпринимателя, осуществляющего свою деятельность на основе контракта (договора), должна быть определена в контракте (договоре). Она может обеспечиваться внесением залоговой суммы или предоставлением для этих целей личного имущества.
Предприниматель, осуществляющий свою деятельность без образования юридического лица, отвечает по обязательствам имуществом, принадлежащим ему на праве собственности. Перечень имущества, на которое не может быть обращено взыскание по претензиям кредиторов, устанавливается Гражданским процессуальным кодексом Республики Беларусь.
Рамки ответственности предпринимателя устанавливаются действующим законодательством, учредительными документами или договором с собственником.
Имущественная ответственность наступает в случаях:
1) нарушения действующего законодательства;
2) невыполнения заключенных договоров;
3) нарушения прав собственника и других субъектов;
4) загрязнения окружающей среды;
5) обмана потребителя в отношении качества товара, способа его применения, предоставления неполной информации для умышленного введения потребителя в заблуждение;
6) сообщения или распространения о конкурентах ложных сведений;
7) выпуска товаров с внешним оформлением, применяемым другими производителями;
8) незаконного доступа к коммерческой тайне конкурента или ее разглашения;
9) использования чужого товарного знака, фирменного наименования или производственной марки без разрешения участника хозяйственного оборота, на имя которого они зарегистрированы;
10) получения дополнительного дохода в результате создания искусственного дефицита товаров путем ограничения их поступления на рынок с последующим повышением цен;
11) заключения договоров, когда известно о невозможности их выполнения, и в других случаях недобросовестного предпринимательства.
В перечисленных выше случаях суд по иску заинтересованной стороны может обязать предпринимателя, осуществившего указанные действия, прекратить противоправные действия, восстановить положение, предшествовавшее правонарушению, возместить причиненный ущерб и осуществить иные действия, предусмотренные законодательством.
Прекращение предпринимательской деятельности осуществляется по решению предпринимателя, собственника имущества (уполномоченного им органа) либо по решению суда.
Предпринимательская деятельность прекращается судом в случаях:
– неоднократного или грубого нарушения законодательства;
– признания предпринимателя банкротом;
– осуществления предпринимателем деятельности, занятие которой запрещено;
– осуществления предпринимателем деятельности, требующей получения специального разрешения (лицензии), без наличия такого разрешения;
– нарушения норм экологической безопасности;
– по другим основаниям, предусмотренным законодательными актами.
Суд, принявший решение о прекращении предпринимательской деятельности субъекта, определяет порядок и сроки прекращения этой деятельности в соответствии с законодательными актами страны.
В случае смерти предпринимателя, который осуществлял свою деятельность на основе частной собственности, его права и обязанности переходят к наследникам.
Прекращение предпринимательской деятельности, осуществляемой с образованием юридического лица, производится на основании Закона Республики Беларусь "О предприятии" и других законодательных актов.
В законе "О предпринимательстве" содержится запрещение заниматься предпринимательской деятельностью должностным лицам и специалистам, работающим в органах государственной власти и управления, прокуратуры и судах. Закон Республики Беларусь "О борьбе с преступностью в сфере экономики и с коррупцией" расширил этот перечень, дополнительно внеся в него руководителей государственных предприятий, учреждений и организаций, руководителей их структурных подразделений и других должностных лиц. Однако данный закон не запрещает заниматься особой формой предпринимательства, которой является предпринимательская деятельность, осуществляемая руководителем предприятия, если он на основе контракта с собственником имущества или уполномоченным им лицом (органом) наделен правами и обязанностями и несет ответственность, установленную для предпринимателя.
Тема 4. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
4.1. Единоличное владение
В малом бизнесе одной из наиболее простых форм организации предпринимательства является единоличное владение.
Единоличное владение – это такая организационно-правовая форма хозяйствования, где владельцем собственности выступает одно лицо или семья, получающие весь доход (после вычитания всех расходов и уплаты налогов) и несущие весь риск от бизнеса.
Данная форма предпринимательства особенно распространена в розничной торговле, сфере питания, консультационном бизнесе, бытовых услугах, фермерстве, врачебной практике, кустарных промыслах.
Преимущества единоличной формы владения:
– простота в организации собственного дела;
– полная самостоятельность, свобода и оперативность действий; при принятии решений предпринимателю не нужно обращаться в вышестоящие инстанции или же добиваться согласия партнеров;
– максимум побудительных мотивов, поскольку все доходы поступают к единственному владельцу предприятия, и он заинтересован в упорной работе, в тщательном контроле за делами, в принятии осторожных решений и максимальном расширении деловых операций;
– сохранение конфиденциальности, в некоторых видах бизнеса специальные методы, приемы, технологии составляют основной капитал предпринимательской деятельности; единоличное владение дает возможность сохранить такой секрет;
– компенсация потерь в единоличном владении другими доходами;
– возможность изменения организационно-правовой формы предпринимательства (например, создание общества с ограниченной ответственностью).
Недостатки единоличной формы владения:
– слабый финансовый базис, поскольку возникают трудности в привлечении больших капиталов;
– неопределенность сроков деятельности из-за высокого хозяйственного риска;
– неограниченная ответственность за всю хозяйственную деятельность;
– меньшая гибкость при передаче собственности (например, другим членам семьи);
– сложность сохранения структуры в случае смерти, постоянной утраты трудоспособности или ухода от дел собственника или партнера по хозяйственной деятельности.
С целью преодоления указанных недостатков предприниматели объединяются персонально, профессионально или путем слияния капиталов.
4.2. Хозяйственные товарищества и их виды
Товарищество – договорное соглашение двух и более лиц об объединении имущества и предпринимательских усилий для достижения общей коммерческой цели.
Эти объединения могут создаваться в форме полного и коммандитного товариществ.
Полным признается такое товарищество, участники которого в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут по его обязательствам полную, неограниченную, солидарную ответственность. Неограниченная ответственность означает, что участники товарищества отвечают по его обязательствам не только своим вкладом, но и всем своим имуществом независимо от того, используется оно для целей этой организации или нет, в том числе личным имуществом. Им покрываются долги в том случае, если убытки превышают стоимость имущества предприятия.
Солидарная ответственность реализуется на основе того, что участники (полные товарищи) ответственны за общий долг товарищества.
В качестве полных товарищей могут выступать только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Фирменное наименование полного товарищества должно содержать имена (наименования) всех его участников, а также слова "полное товарищество" либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и "полное товарищество" (например, Полное товарищество "Иванов и компания"). При выбытии участника, имя (наименование) которого входит в фирменное наименование полного товарищества, необходимо вносить в фирменное наименование соответствующие изменения.
Учредительный договор как правовая основа создания и деятельности полного товарищества должен определять:
– наименование полного товарищества;
– место нахождения полного товарищества;
– цели и предмет (виды деятельности, которые будут осуществляться полным товариществом, если их указание предусмотрено актами законодательства. При этом данные виды деятельности должны соответствовать наименованиям видов деятельности, указанным в Общегосударственном классификаторе видов экономической деятельности либо в перечне видов деятельности, на осуществление которых требуется специальное разрешение – лицензия); порядок управления и ведения дел в полном товариществе;
– размер и состав уставного фонда полного товарищества;
– размер и порядок изменения долей каждого из участников в уставном фонде полного товарищества;
– размер, состав, срок и порядок внесения учредителями вкладов в уставный фонд полного товарищества;
– сведения об обособленных подразделениях (филиалах и представительствах) полного товарищества;
– указание на субсидиарную ответственность полных товарищей, условия об ответственности участников при нарушении обязанностей по внесению вкладов;
– условия и порядок распределения между участниками прибылей и убытков;
– условия выхода участников из состава полного товарищества;
– обязанности учредителей создать полное товарищество;
– порядок совместной деятельности по созданию полного товарищества;
– условия передачи полному товариществу имущества учредителей и их участия в деятельности полного товарищества;
– иные условия.
Учредительный договор может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока в письменной форме.
Минимальный размер уставного фонда полного товарищества составляет 400 евро и к моменту государственной регистрации должен быть сформирован не менее чем наполовину. При этом каждый участник полного товарищества к моменту его государственной регистрации должен внести не менее половины своего вклада в уставный фонд, а остальную часть в сроки, установленные учредительным договором, но не позднее одного года с момента государственной регистрации полного товарищества. Вкладом в уставный фонд полного товарищества может быть только имущество.
Лицо может быть участником только одного полного товарищества. Запрещается участнику полного товарищества совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности полного товарищества, конкурировать с ним.
Управление полным товариществом, т.е. руководство совместной деятельностью, осуществляется по общему согласию всех участников либо большинством голосов, если такой способ предусмотрен в учредительном договоре.
Ведение дел, т.е. представительство интересов полного товарищества осуществляется каждым из участников. Учредительный договор может предусмотреть и два иных варианта ведения дел в полном товариществе: совместно всеми участниками либо некоторыми из них. В первом случае учредительный договор должен содержать дополнительное условие о порядке принятия решения в случае недостижения согласия между товарищами.
Прибыль и убытки полного товарищества по общему правилу распределяются между товарищами пропорционально их долям в уставном фонде. Иной порядок может быть предусмотрен учредительным договором или иным соглашением участников.
Как указывалось выше, участники полного товарищества солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам полного товарищества. Первоначальные участники (учредители) и последующие в равной мере отвечают по всем обязательствам товарищества независимо от времени их возникновения. Выход или исключение из товарищества не сразу прекращает совместную солидарную ответственность участников: выбывший участник отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимся в течение двух лет со дня учреждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
Изменение состава участников (выход, исключение, смерть, утрата полной дееспособности гражданина, признание его безвестно отсутствующим), уступка доли участника другому лицу по общему правилу не влечет за собой ликвидации полного товарищества. Иное может быть предусмотрено учредительным договором полного товарищества.
Исходя из своей природы, полное товарищество не может состоять из одного участника. Последний вправе в течение трех месяцев со дня, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать полное товарищество в унитарное предприятие.
Хозяйственные товарищества, в которых наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества в пределах сумм внесенных ими вкладов, и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности, называются коммандитными товариществами.
Отличия товарищества полного от коммандитного связаны с участием в последнем вкладчиков, в качестве которых могут выступать граждане, коммерческие и некоммерческие организации.
Учредительный договор коммандитного товарищества вкладчиками не подписывается и содержит по сравнению с учредительным договором полного товарищества дополнительные сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.
Вкладчики отстранены от участия в управлении и ведении дел товарищества. Однако они свободно распоряжаются своими вкладами. При выходе из товарищества они вправе претендовать лишь на возврат своего вклада. Данное правило не применяется при ликвидации коммандитного товарищества. В этом случае ликвидационный остаток распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков. Вкладчик несет риск убытков, связанных с деятельностью коммандитного товарищества в пределах суммы внесенного им вклада.
Особенности ликвидации коммандитного товарищества заключаются в том, что оно сохраняется, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик. Однако, учитывая тот факт, что учредительный договор подписывается всеми полными товарищами, возникает вопрос о его субъектном составе, поскольку из сущности договора следует, что количество его участников не может быть менее двух.
Хозяйственное товарищество одного вида может быть преобразовано в хозяйственное товарищество другого вида или в производственный кооператив, а также в унитарное предприятие в случае, если в составе товарищества остался один участник.
В остальном правовое положение коммандитного товарищества аналогично правовому положению полного товарищества, вследствие чего к коммандитному товариществу применяются правила ГК о полном товариществе, поскольку это не противоречит законодательству о коммандитном товариществе.
4.3. Хозяйственные общества
Хозяйственные общества – коммерческие организации, создаваемые двумя или более лицами путем объединения их имущества для ведения предпринимательской деятельности.
Участниками хозяйственного общества могут быть физические лица, коммерческие и некоммерческие организации. Действующее законодательство предусматривает возможное создания трех видов хозяйственных обществ: обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, акционерных обществ.
Коммерческая организация, уставный фонд которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров, учрежденная двумя или более лицами, которые не отвечают по ее обязательствам, называется обществом с ограниченной ответственностью (далее – ООО).
К фирменному наименованию ООО применяются общие правила: оно должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью".
Учредительными документами ООО являются устав и учредительный договор.
ООО имеет довольно закрытый характер членства – число его участников не должно превышать предела, установленного законодательством об ООО. В противном случае общество подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного законодательством предела.
Минимальный размер уставного фонда ООО составляет 1600 евро. К моменту государственной регистрации уставный фонд должен быть сформирован не менее чем наполовину, а оставшаяся часть должна быть внесена в течение года с момента государственной регистрации общества.
Право участника общества на передачу своей доли другим участникам общества ничем не ограничено, тогда как ее отчуждение третьим лицам может быть ограничено уставом.
Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Высшим органом управления в ООО является общее собрание его участников, к исключительной компетенции которого относятся:
– изменение устава общества и размера его уставного фонда;
– образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;
– утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибыли и убытков;
– решение о реорганизации или ликвидации общества;
– избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.
Исполнительный орган ООО, осуществляющий текущее руководство деятельностью и подотчетный общему собранию, может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор).
Изменение состава участников ООО не влияет на его дальнейшее функционирование, за исключением случая, когда в составе общества остался один участник. В этом случае общество должно быть преобразовано в унитарное предприятие или ликвидировано.
Коммерческая организация, уставный фонд которой разделен на доли определенных учредительными договорами размеров, учрежденная двумя или более лицами, которые солидарно несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в пределах, определяемых учредительными документами общества, называется обществом с дополнительной ответственностью (далее – ОДО).
Главное отличие ОДО от ООО заключается в особом характере ответственности по его долгам.
Как следует из определения ОДО, эта ответственность является субсидиарной, т.е. наступает лишь при недостаточности имущества самого общества для удовлетворения требований кредиторов. Более того, участники общества несут эту ответственность солидарно, т.е. кредиторы имеют право предъявлять свои требования полностью или частично к любому из участников.
Конкретный размер дополнительной ответственности устанавливается учредительными документами ОДО, но не может быть менее суммы, эквивалентной 1200 евро.
Общество вправе изменить (увеличить или уменьшить) размер ответственности, но только после уведомления кредиторов. В случае изменения размера дополнительной ответственности в сторону уменьшения у кредиторов появляется право требования досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
При экономической несостоятельности (банкротстве) участника общества его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам. Иной порядок распределения ответственности может быть предусмотрен учредительными документами общества.
Коммерческая организация, уставный фонд которой разделен на определенное число акций, учрежденная двумя или более лицами, которые отвечают по ее обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций, называется акционерным обществом (далее – АО).
Отличительная особенность этого вида хозяйственных обществ – формирование уставного фонда за счет размещения ценных бумаг – акций, удостоверяющих права участников по отношению к обществу. Выход участника из АО возможен только отчуждением принадлежащих ему акций.
В зависимости от условий и порядка размещения акций, а также прав акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению АО подразделяются на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО).
Участник ОАО может отчуждать принадлежащие ему акции любому лицу без согласия других акционеров.
В ЗАО акционер может отчуждать свои акации с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, отчуждаемых другими акционерами. Если никто из акционеров не воспользовался своим "преимущественным правом в течение пяти дней со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества, АО вправе само приобрести акции по согласованной с их собственником цене.
ОАО по своей природе являются публичными организациями. Это выражается в необходимости опубликования в средствах массовой информации годового отчета, баланса, проспекта эмиссии, сообщения о проведении общего собрания акционеров и т.д.
В качестве участников АО, именуемых акционерами, могут выступать любые физические и юридические лица. Государственные органы и органы местного управления и самоуправления не могут быть акционерами, если иное не установлено законодательством (например, в процессе приватизации).
Учредительным документом АО является устав, который должен содержать условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного фонда общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; а также иные сведения, если необходимость их включения в устав предусмотрена законодательством.
Уставный фонд АО состоит из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Речь идет о номинальной стоимости размещенных акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным и оплаченным акциям. Минимальный размер уставного фонда для ОАО составляет сумму, эквивалентную 12500 евро, для ЗАО – сумму, эквивалентную 3000 евро. К моменту государственной регистрации уставный фонд АО должен быть сформирован на 100%.
При учреждении АО все его акции должны быть размещены среди учредителей. Однако полная их оплата не требуется, что ставит под сомнение возможность полной оплаты уставного фонда.
Увеличение или уменьшение уставного фонда относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Уменьшение уставного фонда допускается только после уведомления всех кредиторов общества в порядке, определенном законодательством об АО. При этом у кредиторов появляется право требования досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств обществом и возмещения убытков.
Уменьшение уставного фонда АО возможно через покупку обществом и погашение части акций, если это предусмотрено уставом АО.
При уменьшении чистых активов АО по сравнению с уставным фондом общество должно зарегистрировать уменьшение своего уставного фонда или объявить о ликвидации, если активы оказались меньше установленного законодательством минимального размера уставного фонда.
Система управления в АО имеет трехзвенную структуру:
1) высший орган управления АО – общее собрание акционеров;
2) совет директоров (наблюдательный совет) – должен создаваться в АО с числом акционеров более пятидесяти;
3) исполнительные органы АО – коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция) и (или) единоличный орган (директор, генеральный директор).
Вопросы, которые не могут быть переданы на рассмотрение другим органам управления обществом, составляют исключительную компетенцию общего собрания. К ним относятся:
– изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного фонда;
– избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
– образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);
– утверждение годовых отчетов, бухгалтерского баланса, счетов прибыли и убытков общества и распределение его прибыли и убытков;
– решение о реорганизации или ликвидации общества.
Общее собрание имеет кворум, если на нем присутствуют участники (их представители), обладающие в совокупности не менее чем 50% голосов. Решения принимаются простым большинством голосов участников (их представителей); присутствующих на собрании, за исключением случаев, предусмотренных уставом.
Исключительная компетенция совета директоров определяется уставом общества. Вопросы, составляющие эту компетенцию, не могут быть переданы на решение исполнительных органов общества.
Если общее руководство деятельностью общества осуществляет совет директоров, то исполнительные органы, имея остаточную компетенцию, осуществляют текущее руководство деятельностью АО и подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров.
Внутренний контроль за хозяйственной деятельностью его филиалов и представительств, а также директора и должностных лиц общества осуществляет избираемая общим собранием акционеров ревизионная комиссия.
АО может быть преобразовано в ООО, ОДО, производственный кооператив, а если остался один участник – в унитарное предприятие.
4.4. Производственный кооператив
Производственный кооператив – коммерческая организация, участники которой осуществляют предпринимательскую деятельность на началах объединения имущественных паевых взносов и личного трудового участия и несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не менее величины полученного годового дохода в производственном кооперативе.
Участниками производственного кооператива, учитывая требование о личном трудовом участии, могут быть только физические лица, причем наличие статуса индивидуального предпринимателя не требуется. Число участников производственного кооператива не должно быть менее трех. В силу личного трудового участия в деятельности производственного кооператива, не связанного с имущественным участием, его участники именуются членами кооператива.
Фирменное наименование производственного кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив".
Единственным учредительным документом производственного кооператива является устав.
Имущество производственного кооператива изначально состоит из паевых взносов его членов и является его собственностью. Оно делится на паи, однако это не означает наличия долевой собственности. Размер пая не зависит от паевого взноса и других взносов и не влияет, в свою очередь, на права члена в отношении кооператива. В любом случае член производственного кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.
К моменту государственной регистрации производственного кооператива член кооператива обязан внести не менее 10% паевого взноса, а остальную часть – в течение года с момента государственной регистрации, если менее продолжительный срок не установлен уставом.
Такой же количественный критерий (10%) лежит в основе формирования уставного фонда производственного кооператива в целом с той лишь разницей, что оставшаяся часть должна быть внесена строго в течение одного года с момента государственной регистрации. Минимальный размер уставного фонда производственного кооператива должен составлять сумму, эквивалентную 400 евро.
Система управления производственным кооперативом аналогична системе управления АО с той лишь разницей, что образование наблюдательного совета не обязательно. Обязательным является образование наблюдательного совета и исполнительных органов только из числа членов производственного кооператива.
Член производственного кооператива имеет право передать свой пай либо его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законодательством или уставом. Поскольку передача пая третьим лицам означает их прием в члены кооператива, она возможна только по решению общего собрания производственного кооператива.
Предусматривается возможность исключения из членов кооператива как мера ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей члена кооператива. Другие основания исключения могут быть предусмотрены законодательством о производственных кооперативах или уставом кооператива.
Производственный кооператив может быть преобразован в хозяйственное товарищество или общество, а в случае, когда в составе кооператива осталось менее двух членов, – в унитарное предприятие. Следует иметь в виду, что при преобразовании в хозяйственное товарищество члены кооператива должны зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей.
4.5. Унитарное предприятие
Унитарное предприятие – коммерческая организация, учрежденная по решению собственника имущества (физического или юридического лица, уполномоченного государственного органа), которое принадлежит ей на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
Допускается возможность создания, наряду с государственными, частных унитарных предприятий Они представляют собой коммерческую организацию с одним участником. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Оно находится в частной либо государственной собственности. Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника имущества.
Местонахождением частного унитарного предприятия может являться жилое помещение (квартира, жилой дом) физического лица – собственника имущества частного унитарного предприятия при условии, что данное помещение принадлежит ему на праве собственности, а также с согласия всех совершеннолетних членов семьи. При этом с собственника жилого помещения взимается плата за коммунальные услуги и иные платежи, связанные с эксплуатацией такого помещения.
Учредительным документом унитарного предприятия является устав, утверждаемый собственником имущества либо уполномоченным им органом. Управление в унитарном предприятии носит единоличный характер.
Минимальный размер уставного фонда унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, составляет сумму, эквивалентную 800 евро.
Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам такого предприятия. Исключение составляют случаи субсидиарной ответственности по обязательствам экономически несостоятельного предприятия (банкрота), если экономическая несостоятельность (банкротство) вызвана действиями собственника имущества.
Уставный фонд унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, к моменту государственной регистрами должен быть сформирован полностью. Если стоимость чистых активов предприятия становится ниже минимального размера уставного фонда, то предприятие может быть ликвидировано по решению суда.
Права унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения в отношении закрепленного за ним имущества, вытекают из содержания права хозяйственного ведения. Собственник имущества в данном случае вправе:
– принимать решение о создании, реорганизации и ликвидации предприятия;
– определять предмет и цель деятельности предприятия;
– назначать на должность руководителя предприятия;
– осуществлять контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества;
– получать часть прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении созданного им предприятия.
Унитарное предприятие не вправе распоряжаться (продавать, сдавать в аренду, в залог и т.д.) принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения недвижимым имуществом без согласия собственника. Сделки, совершаемые с остальным имуществом, такого согласия не требуют, за исключением случаев, установленных законодательством и собственником имущества.
Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения имеет право создавать с согласия собственника имущества дочерние предприятия и передавать им часть своего имущества. У дочернего предприятия возникает так называемое вторичное право хозяйственного ведения, содержание которого определяется рамками первичного права хозяйственного ведения и полномочиями, предоставленными "материнским" предприятием.
4.6. Холдинговая компания
Холдинг – это общество, создаваемое собственниками для управления дочерними предприятиями (объединениями) через систему участия. Холдинг, или головная холдинговая компания, концентрируя у себя контрольные пакеты акций дочерних предприятий, аккумулирует тем самым финансовый капитал. В свою очередь, холдинговая компания выступает в форме акционерного общества, выпуская свои акции.
Вкладом участника холдинга могут быть денежные средства, ценные бумаги, основные фонды и другие материальные ценности. Стоимость вкладов оценивается совместно участниками холдинга.
Холдинги могут быть как государственные, так и частные. В государственном холдинге контрольный пакет акций принадлежит государству. Выделяют два типа холдинговых компаний – финансовый холдинг, выполняющий в основном контрольно-управленческие функции, и смешанный, занимающийся различными видами хозяйственной деятельности и торговлей.
В соответствии с законодательством Республики Беларусь холдинговые компании могут быть созданы:
– при преобразовании крупных предприятий с выделением из их состава подразделений в качестве юридически самостоятельных (дочерних) предприятий;
– при объединении пакетов акций юридически самостоятельных предприятий;
– при учреждении новых акционерных обществ.
Процесс формирования холдинговых компаний в республике используется как инструмент разгосударствления, в то же время сохраняющий интеграционные структуры. В государственном холдинге контрольный пакет акций передается в собственность Мингосимущества, а акции дочерних предприятий становятся собственностью головной холдинговой компании. В пределах своего пакета акций данное министерство осуществляет контроль за деятельностью предприятий, акциями которых оно владеет. Другая часть акций холдинга может быть реализована членам трудовых коллективов холдинга, а также поставщикам и потребителям холдинга, банкам, иностранным инвесторам, населению по свободной подписке.
Предложения о создании холдинговых компаний вносятся Мингосимуществом и его органами на местах в установленном порядке. Для их организации необходимо согласие Госкомитета по антимонопольной политике и его территориальных органов. Создание холдинговых компаний не допускается в следующих сферах деятельности (отраслях):
– торговле товарами производственно-технического назначения и потребительскими товарами;
– сельскохозяйственном производстве, переработке сельскохозяйственной продукции и производственно-техническом обеспечении сельского хозяйства;
– массовом питании и бытовом обслуживании населения;
– транспорте (кроме железнодорожного, трубопроводного транспорта и предприятий, осуществляющих исключительные международные перевозки).
Существуют и некоторые другие ограничения по созданию холдинговых компаний.
Создаваемые холдинговые компании не могут быть правопреемниками ранее существовавших концернов, корпораций, союзов, ассоциаций (в том числе государственных) или иных объединений предприятий, а также органов государственного управления. Важным условием организации холдингов является соблюдение принципа добровольности объединения предприятий. Внутри холдинга не должно быть командно-административных отношений.
4.7. Дочернее предприятие, филиал (представительство),
иностранное предприятие
Дочернее предприятие – предприятие, созданное юридическим лицом с любой формой собственности.
При создании дочернего предприятия необходимо соблюдать следующие обязательные условия:
– предприятие-учредитель не должно быть собственником имущества, передаваемого дочернему предприятию;
– обязательное согласие собственника или уполномоченного им органа на передачу имущества дочернему предприятию;
– передача имущества или его части создаваемому дочернему предприятию является обязательной.
Создание и регистрация дочернего предприятия происходит в том же порядке, что и при организации самих предприятий. Дочерние предприятия пользуются такими же правами и льготами, несут ответственность, как и предприятия-учредители. Взаимоотношения учредителя и дочернего предприятия регулируются учредительными документами.
Предприятия любой формы собственности вправе создавать филиалы, представительства. Они не могут являться юридическими лицами и действуют на основании положений о них, утверждаемых руководителями соответствующего предприятия.
Филиалом, представительством может открываться расчетный либо текущий счет в банке. Им предоставляется право заключения хозяйственных договоров от имени предприятия. Ответственность несет по договорам само предприятие.
Подобные подразделения создаются с целью осуществления одного или нескольких видов деятельности, предусмотренных уставом, исходя из конкретных местных условий. Филиалам и представительствам придается также роль приобщения начинающих предпринимателей к самостоятельному ведению дел, постепенному вхождению их в малый бизнес, поскольку взаимоотношения филиалов с их головными предприятиями строятся, как правило, на внутрихозяйственном расчете.
Иностранные фирмы могут заниматься хозяйственной деятельностью и не создавая иностранного или совместного предприятия. В республике разрешена деятельность представительств иностранных фирм и организаций, их отделений (филиалов).
Постоянные представительства иностранных фирм являются нерезидентами. Если их деятельность направлена на извлечение прибыли, то она облагается налогами, установленными для отечественных предприятий, но в особом порядке.
Представительства иностранных фирм могут и не заниматься деятельностью, направленной на извлечение прибыли. Их деятельность может финансироваться иностранными фирмами из-за границы. Такие представительства осуществляют только представительские функции: представляют иностранную фирму перед отечественными партнерами, государственными органами от имени иностранной фирмы, заключают контракты, рекламируют продукцию, услуги иностранной фирмы. При этом никаких доходов из своей деятельности такие представительства не извлекают. Однако такая форма работы наиболее предпочтительна для многих иностранных фирм на начальном этапе освоения нашего рынка. Она не требует больших инвестиций, позволяет на месте изучить экономическую ситуацию, решить вопрос о целесообразности инвестирования.
Представительства, полностью финансируемые из-за границы, уплачивают, как и белорусские предприятия, налоги из фонда оплаты труда и заработной платы белорусских наемных работников, налог на недвижимость. В отличие от представительств, получающих доход (прибыль) от деятельности, ряд налогов они не платят.
Иностранное предприятие – это юридическое лицо-резидент, в уставном капитале которого используется только иностранный капитал. Оно может создаваться путем его учреждения иностранным инвестором либо на базе имущества, приобретенного у собственников в республике за конвертируемую валюту. Иностранное предприятие может также создаваться за валюту, используемую на территории, если эта валюта получена в нашей стране в виде прибыли от иностранных инвестиций, разрешенной коммерческой деятельности или путем обмена конвертируемой валюты в банках республики.
Деятельность иностранного предприятия должна быть направлена на получение прибыли и облагается налогами в том же порядке, что и деятельность отечественных предприятий. Дополнительные же льготы по налогам для них предусмотрены в случае, если соблюдены условия
формирования уставного капитала.
Иностранные предприятия вправе открывать в уполномоченных банках республики счета как в валюте, так и в белорусских рублях, без права перевода сумм в рублях за границу. Рублевые средства могут использоваться ими для покупки сырья, товаров, которые потом могут направляться на цели приватизации, но лишь в том случае, если они получены от осуществления иностранным предприятием хозяйственной деятельности на территории республики. Средства предприятий с иностранными инвестициями могут быть также вложены в банки, страховые компании, предприятия с условием, что доля их не будет превышать 50% уставного капитала.