Протоко л заседания «круглого стола» Актюбинского областного суда по применению Закона рк «О медиации»
| Вид материала | Закон |
- Протоко л заседания «круглого стола» Актюбинского областного суда по вопросам защиты, 649.66kb.
- Итоги заседания «круглого стола», посвященного проблемам реализации в Алтайском крае, 23.91kb.
- Заседание «круглого стола» по теме «Сфера применения зрк «О медиации», 32.29kb.
- Стенографический отчет о заседаниях «круглого стола» 12 мая 2004 г. Вступительное слово, 3172.81kb.
- Стенограмма заседания «круглого стола», 637.38kb.
- Уважаемый участники «круглого стола», 109.89kb.
- Программа научно-практического круглого стола на тему «Российский модернизационный, 40.25kb.
- Справк а о практике назначения судами области наказания в виде лишения свободы за 2010, 182.47kb.
- Рекомендации по итогам «круглого стола» на тему, 145.52kb.
- Программа конференции предусматривает пленарные заседания, работу секций, заседания, 41.38kb.
1 2
П Р О Т О К О Л
заседания «круглого стола» Актюбинского областного суда по применению Закона РК «О медиации»
г.Актобе 29 июля 2011 года
Присутствовали: председатель кассационной судебной коллегии областного суда Примашев Н.М., председатель апелляционной судебной коллегии областного суда Хайруллин Р.С., судьи областного суда, суда г. Актобе, суда № 2 г.Актобе, специализированного межрайонного экономического суда Актюбинской области, специализированного межрайонного суда по уголовным делам Актюбинской области, судьи Алгинского, Мартукского, Мугалжарского и Хромтауского райсудов. (Список прилагается).
Приглашенные: Шакиров А.С. – начальник отдела по надзору за законностью судебных актов и представительству интересов государства по уголовным делам прокуратуры Актюбинской области, Кадыров Э.С. – прокурор отдела по надзору за законностью судебных актов и представительству интересов государства по уголовным делам прокуратуры Актюбинской области, Кыдыралин Т. К. – и.о. прокурора г. Актобе, Сарсенов К. Б. – начальник отдела по надзору за законностью судебных актов и представительству интересов государства по уголовным делам прокуратуры г.Актобе, Сейткасимова И.Н. – начальник отдела по надзору за законностью судебных актов и исполнительного производства по административным и гражданским делам прокуратуры г.Актобе, Русановская И.В. – заместитель начальника Следственного управления ДВД Актюбинской области, Жаулыбаев С.Г. – начальник Управления дознания ДВД Актюбинской области, Бисенова С. – и.о. начальника отдела регистрации юридических лиц Департамента юстиции Актюбинской области, Якубенко Р.И. – председатель Президиума Актюбинской областной коллегии адвокатов, адвокаты Есказина А.С., Рабаданов З.С, Фатихов В.Р.
В 9 часов в Толе би зале областного суда председатель кассационной судебной коллегии областного суда Примашев Н.М. объявляет заседание «круглого стола» открытым.
ПОВЕСТКА ДНЯ:
- «История медиации. Зарубежный опыт». Докладчик - судья суда № 2 г.Актобе Даумов Д.Н..
- «Общие положения Закона РК «О медиации». Правовое положение медиаторов и организаций, обеспечивающих проведение медиации». Докладчик - судья суда № 2 г. Актобе Мушатова Б.С..
- «Процедура применения медиации при рассмотрении гражданских дел». Докладчик - судья Актюбинского областного суда Ли Ж.М..
- «Применение института медиации при разрешении хозяйственных споров». Докладчик - судья специализированного межрайонного экономического суда Актюбинской области Жусупов А.М..
- Обсуждение тем докладов. Обмен мнениями.
С вступительным словом выступил председатель кассационной
судебной коллегии Примашев Н.М.:
Добрый день, уважаемые коллеги! Сегодня наш «круглый стол» будет посвящен вопросам реализации Закона РК «О медиации». В работе «круглого стола» принимают также участие представители областной прокуратуры, городской прокуратуры, ДВД Актюбинской области, Департамента юстиции Актюбинской области, областной коллегии адвокатов. Мы от имени руководства областного суда выражаем Вам благодарность за принятие нашего предложения об участии. Вопросы применения медиации как никогда часто поднимаются в последнее время и поэтому принят закон. Мы так или иначе элементы медиации применяли в нашей повседневной работе поскольку принимая, утверждая мировые соглашения сторон, мы прекращали гражданские дела. При рассмотрении гражданских дел, мы прекращали уголовные дела в связи с примирением сторон, т.е. так или иначе связывались с данной процедурой. Как вам известно, данный закон принят в начале года, с 5 августа вступает в законную силу и мы будем применять его нормы. Сегодня проводим данное мероприятие в связи с тем, что мы должны правильно применять нормы закона и соответственно защищать права граждан и юридических лиц. Всем известно, что на заре независимости нашего государства, поскольку мы пошли по пути построения государства с рыночной экономикой, приняты были присущие таким государствам законы, однако поскольку на тот момент еще не сложились общественные отношения, эти законы не работали. Применялись другие законы, а мы всегда говорили, что нет механизма, а на самом деле не были сложены общественные отношения. Что касается закона о медиации, то общественные отношения давно сложились, мы применяем процедуры медиации в работе, думаю, что этот закон будет работать нормально. Как вам известно, вчера на состоявшейся пресс-конференции председатель Верховного Суда озвучил, что если во многих странах с применением процедур медиации рассматриваются большинство дел, то мы только начинаем применять нормы закона. В США 90% дел рассматриваются с применением медиации, в Англии – 50%, я думаю, что и в Казахстане закон займет соответствующее место и без вмешательства государственных органов граждане и юридические лица будут сами регулировать отношения в обществе. Не далек тот день, когда основное количество дел будет рассматриваться путем медиации, что позволит разгрузить суды, а гражданам с меньшими расходами, не проходя ступени судебных инстанций разрешать свои проблемы и конфликты. Призываю всех присутствующих к открытому диалогу, думаю, услышав мнения коллег по вопросам применения норм закона, мы сможем выработать единую позицию, которой и будем придерживаться.
По первому вопросу повестки дня выступил судья суда № 2 Даумов Д.Н.:
Неотъемлемыми признаками демократического, конкурентоспособного государства являются развитое гражданское общество, благоприятные условия для развития бизнеса и высокий уровень правовой культуры граждан. Неоспорим тот факт, что на своем пути к совершенствованию правовой системы, Казахстану необходимо обращаться к опыту развитых государств и, после внимательного изучения, перенимать прогрессивные правовые институты. Одним из наиболее динамично развивающихся в мире, в том числе и в странах СНГ, институтом является медиация- вид альтернативного урегулирования споров. Существует мнение, что медиация- это основа гражданского общества, путь к демократии и цивилизованности. В сегодняшнем выступлении я попытаюсь коротко рассказать Вам о понятии медиации, истории ее развития в мире, и о опыте зарубежных стран.
Медиация (в переводе с английского - посредничество) - это процедура примирения конфликтующих сторон путем их вступления в добровольные переговоры с привлечением нейтрального лица- медиатора, минуя судебное разбирательство. Стороны, начавшие процесс медиации, не обязаны доводить его до конца. Медиатор не обладает полномочиями судьи, не может принять решение и обязать стороны к выполнению своего решения. Он выступает в качестве катализатора переговоров, помогает вести переговоры более эффективно и направляет их в нужное русло. Благодаря своему нейтралитету, медиатор способен объективно оценить обстоятельства спора и найти оптимальное решение проблемы. К тому же, стороны часто делятся с медиатором такой информацией, которой они не поделились бы с оппонентом во время обычных двусторонних переговоров, что также помогает медиатору составить более полную картину происходящего. В случае если соглашение было достигнуто, медиация заканчивается составлением письменного договора (мировой сделкой), разрешающим конфликтную ситуацию. Медиатор не имеет права принудить стороны подписать соглашение, с условиями которого они не согласны.
Если в процессе медиации спор не удается урегулировать, любая из сторон всегда может обратиться в суд. В успешных юрисдикциях семейные и ювенальные суды обращаются к медиации для обеспечения возможности сохранения семейных отношений и контактов даже после опыта прохождения через тяжелый бракоразводный процесс или вопросы опеки над ребенком. Ювенальный суд также отсылает к медиации, чтобы выработать более гуманное решение или урегулировать случаи, связанные с правонарушениями малолетних преступников, и одновременно помочь в восстановлении отношений подростков и детей с семьей, соседями и обществом.
Если углубится в историю, то мы увидим, что медиация существует так же давно, как существуют конфликты. Для разрешения конфликтов прибегали как к переговорам между конфликтующими сторонами, так и к медиации, которую можно назвать особым видом переговоров с участием нейтрального лица. Нельзя утверждать, что ранее применялась медиация в том виде, в котором она сформировалась и существует на настоящий момент. Можно говорить лишь о применении методов примирения сторон с участием нейтрального посредника. Подобные методы разрешения споров все чаще использовались в тех случаях, когда переговоры заходили в тупик, и для достижения успеха нужно было, чтобы спорящие стороны поняли и приняли точки зрения друг друга. Уже много веков назад люди убедились, что при разрешении серьезных разногласий жизнеспособного и взаимовыгодного решения проще добиться переговорами, нежели используя нормы или иерархический порядок.
Известно, что примирительные методы урегулирования споров применялись уже со времен существования первобытного общества. Необходимостью для привлечения третьей нейтральной стороны для разрешения конфликтов являлось, прежде всего, желание выжить (отдельных людей или группы, в частности, первобытных племен). В древней Руси с помощью посредников предпринимались попытки закончить миром княжеские ссоры, междоусобицы. В этих случаях посредниками часто выступали представители духовенства, а в Казахской степи такими представителями были суды биев. Довольно активно медиация применялась при разрешении международных споров. Называлось это по-разному: «посредничество», «ходатайство», «предложение добрых услуг».
Медиация в ее современном понимании, как альтернативный метод разрешения споров начала развиваться во второй половине XX столетия. Прежде всего, в странах англо-саксонского права - США, Австралии, Великобритании, а затем уже она постепенно стала распространяться и в Европе.
Первые попытки применения медиации, как правило, предпринимались при разрешении споров в сфере семейных отношений. Впоследствии медиация получила признание при разрешении споров самого широкого круга, начиная от семейных конфликтов и заканчивая сложными многосторонними конфликтами в коммерческой и публичной сфере. Моделей медиации в мире известно множество. Но основополагающим для всех моделей является то, что в каждой из этих моделей должны сохраняться основные принципы медиации.
Что касается зарубежного опыта, то процесс внедрения медиации как альтернативного способа разрешения споров в различных странах проходит с присущими внедрению всего нового - взлетам и неудачам. Известны ряд подходов по внедрению медиации в процессе судебного разбирательства.
Первый подход, в котором судья лишь предлагал сторонам обратиться к услугам медиатора, потерпел неудачу везде, где предпринимались попытки его реализации. А причина была простой - сопротивление адвокатов. Пилотные проекты были опробованы в Британском центральном земельном суде Лондона, в 1996-1998гг, Британском Апелляционном суде, а также в судах Австралии, Новой Зеландии, Канады и в ряде судов в различных штатах США.
Попытка внедрить прямо противоположный опыт подхода к медиации, обязательную медиацию, также не принесла значимых результатов. Фактически судьи не назначали к слушанию дела, если стороны не попытаются сначала сесть за стол переговоров. Но адвокаты и стороны подходили к данному вопросу как лишь к еще одному формальному препятствию, которое необходимо пройти.
Но вопрос заключался не только в том, должна ли медиация в судебном процессе изначально быть добровольной или обязательной, а в том, может ли она быть эффективной, если применяется судом автоматически.
Так в судах штата Нью-Джерси был применен такой подход - медиация не применяется только тогда, когда стороны обоснованно объяснят причины, по которым медиация в их случае неприменима. Аналогичная схема была задействована в одной из провинций Канады. И результат был поразительным - отказы от медиации были всего лишь в 1-2 % от всех дел за два года проекта.
А вот в Центральном Лондонском суде подобный пилотный проект потерпел полный крах. За один год отказов от медиации было 80% от всех рассматриваемых дел. Причины две:
1. Судья, которому было поручено рассмотрение возражений против медиации, подошел к этому формально и совсем не сумел убедить стороны прибегнуть к медиации;
2. Споры в основном рассматривались о причинении личного вреда. А страховщики и адвокаты категорически отказывались о медиации.
И все же в плане обязательности процедуры Великобритания пошла на компромиссный вариант: если какая-то из сторон отказывается от предложенной судом процедуры медиации, она должна понести все судебные расходы, даже если выиграла дело. И это принесло свои плоды в части использования процедуры медиации. В Великобритании была создана также специальная служба - горячая линия, куда можно позвонить из любого конца страны, охарактеризовать конфликт, свои предпочтения относительно медиатора, и вам предложат целый список специалистов, подходящих к вашим требованиям.
В США вся система права направлена на то, чтобы большинство споров разрешалось добровольно до суда. Судебное разбирательство может быть прервано для обращения сторон к медиатору. Без медиаторов в сфере экономики, политики, бизнеса в этой стране не проходит ни один серьезный переговорный процесс, выпускаются журналы, освещающие проблемы медиации, существуют Национальный институт разрешения диспутов, частные и государственные службы медиации. Большое влияние имеет Американская арбитражная ассоциация.
В Германии медиация гармонично встроена в систему правосудия. Например, посредники работают прямо при судах, значительно снижая количество потенциальных судебных тяжб. В большинстве немецких школ права введен постоянный курс медиации. Доктором Артуром Троссеном создана и успешно действует Международная ассоциация интегрированной медиации, которая объединяет медиаторов более чем из 10 стран мира.
Австрия одна из немногих стран мира, где профессия медиатор внесена в номенклатуру профессий, о ней существует отдельный федеральный закон. В Австрийском законодательстве предусматривается, что соглашение по результатам медиации, проводимой в связи с имеющимся судебным производством, может быть признано судом, в то время как результат досудебной медиации судебной защиты не получает.
В Индии соглашения, достигнутые в ходе медиации, имеют одинаковую силу с третейскими решениями, независимо от того, была ли данная процедура возбуждена в рамках уже имеющегося судебного производства или нет.
Порядка 30% споров в Китае решается во внесудебном порядке. В этой стране, а также в Венгрии и Корее, если стороны достигли соглашения в рамках медиации и утвердили его в порядке, предусмотренном для рассмотрения третейскими судами, такое соглашение приобретает силу третейского решения и подлежит исполнению в соответствующем порядке.
В Японии использование медиации, как альтернативного метода разрешения споров традиционно связано с этической стороной - негативным отношением к выбору государственного суда, как способа урегулирования разногласий.
Что касается медиации в Казахстане, то она получила определенное распространение в последние годы. На территории Казахстана создан ряд центров медиации. По данным Конфедерации неправительственных организации Казахстан (КНОК) в республике действует «Центр развития переговорного процесса и мирных стратегий в разрешении конфликтов». В Астане, Алматы, Караганде, Шымкенте имеются медиаторы, получившие свидетельства о присвоении квалификации медиатора. Их обучали, в частности, специалисты по медиации из Санкт-Петербурга. Открыты центры медиации в Алматы, Астане, Атырау, Актобе
В заключение, хочется отметить, что существуют исторические предпосылки обращения к медиации в Казахстане. Иногда проводится аналогия между медиацией и судом биев, которые осуществляли судебную власть в казахской степи. Как и медиаторы, бии действовали как посредники в возникавших спорах, при этом не существовало какого-либо формального назначения на должность бия. Спорящие стороны добровольно (как и в медиации) шли к бию за решением проблемы. Таким образом, возможно, в условиях перегруженности судов и неисполнения судебных решений, в совокупности с желанием стать развитой и конкурентоспособной страной, Казахстану необходимо приложить максимум усилий для того, чтобы права и обязанности участников медиации были надлежащим образом защищены законом, и медиация не стала инструментом добычи нужной информации или оказания давления на участников спора.
Вопросов не поступило.
По второму вопросу повестки дня выступила судья суда № 2 Мушатова Б.С.:
Значимым событием в правовой жизни страны является принятие Закона Республики Казахстан от 28 января 2011 года «О медиации» и Закона Республики Казахстан от 28 января 2011 года «О внесений изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам медиации».
Принятие указанных законов явилось реализацией важного направления оптимизации процессуальных процедур, предусмотренного Концепцией правовой политики Республики Казахстан на период 2010-2020 года, утвержденной Указом Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года за №858, а также Указа от 17 августа 2010 года за №1039 «О мерах по повышению эффективности правоохранительной деятельности и судебной системы в Республике Казахстан.
Принятым законом устанавливается порядок применения медиации. Указанные в Законе нормы позволят снизить конфликтность и напряженность споров, защищая законные права и интересы граждан в социальной сфере. Социальная неустроенность людей, их неуверенность в правосудии, нескончаемые судебные тяжбы доводят людей до отчаяния. С внедрением медиации, у граждан появится надежда на мирное решение конфликта.
Медиация - это метод посредничества в разрешении спора, цель которого состоит в содействии сторонам в самостоятельном урегулировании спора и взаимному удовлетворению и к обоюдной пользе.
Роль медиатора заключается в обеспечении помощи сторонам в проведении переговоров в конструктивном русле для достижения лучшего понимания интересов каждой из них и нахождения способа разрешения разногласий.
Медиатор не занимает предпочтительной позиции в отношении какой-либо стороны и не играет роли третейского судьи, он должен сохранять нейтральную позицию и побуждать стороны к высказыванию своего мнения на протяжении всего процесса медиации, обеспечивая им равные возможности для высказывания своей точки зрения, позиции, интересов, мотивов и пожеланий.
Каковы же главные преимущества медиации?
- Медиация ориентирована не столько на конфликт(выяснение кто прав, а кто виноват) или на выигрыш, сколько на конструктивный поиск взаимовыгодных решений.
- При разрешении спора с помощью медиации достигнутые договоренности отвечают реальному положению вещей, что делает их осуществление обоюдно приемлемым и естественным.
- При проведении медиации обстановка, организация и содержание процесса могут быть определены индивидуально.
- Сфера частных интересов сторон полностью защищена, поскольку процесс медиации является конфиденциальным.
5. Медиация помогает сэкономить время, деньги и эмоциональные силы участников спора.
Медиация используется, когда стороны по каким-либо соображениям не хотя обращаться в суд (слишком велики расходы за услуги адвокатов, имеются опасения затягивания сроков судебной тяжбы, судебное разбирательство может нанести урон деловой репутации, необходимо сохранить конфиденциальность, разрешение спора затруднительно с юридической или практической точки зрения и др.)
При этом стороны добровольно берут на себя обязанности выполнять принятое ими совместное решение.
Сферой применения медиации являются споры (конфликты), возникающие из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических лиц, а также рассматриваемые в ходе уголовного судопроизводства по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести, если иное не установлено законами Республики Казахстан.
Процедура медиации не применяется по уголовным делам о коррупционных преступлениях и иным преступлениям против интересов государственной службы и государственного управления.
Законом Республики Казахстан от 28 января 2011 года «О внесений изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам медиации» внесены изменения и дополнения, в том числе в процессуальное законодательство, в части процессуальных прав и обязанностей участников процесса, связанных с медиацией, а также использования в судопроизводстве итоговых документов по результатам медиации.
Уголовно-процессуальный кодекс предусматривает, в частности, право подозреваемого, обвиняемого примириться с потерпевшим в случаях, предусмотренных законом, в том числе в порядке медиации ( статьи 68,69 УПК). В нем появилась и новая статья 88-1 «Медиатор».
Медиатором является независимое физическое лицо, привлекаемое сторонами для проведения медиации в соответствии с требованиями закона.
Медиатор вправе:
- знакомиться с информацией, предоставляемой сторонам медиации органом, ведущим уголовный процесс;
- знакомиться с данными об участниках уголовного процесса, являющихся сторонами медиации;
- встречаться с участниками уголовного процесса, являющимися сторонами медиации, наедине и конфиденциально без ограничения количества и продолжительности встреч в соответствии с уголовно-процессуальным законом».
Права участников процесса, связанные с проведением медиации, гарантируются предусмотренными ст. 114 УПК РК обязанностями лица, ведущего уголовный процесс, по разъяснению прав и обязанностей и обеспечения возможности из осуществления лицами, участвующими в производстве по уголовному делу.
В соответствии со статьей 4 Закона медиация проводится на основе принципов добровольности, равноправия сторон медиации, независимости и беспристрастности медиатора, недопустимости вмешательства в процедуру медиации, конфиденциальности.
Законом определен круг субъектов медиативной деятельности, включающий государственные органы, ответственные за отдельные стороны организации процесса медиации (пункт 4 статьи 9 закона)
О том, кто может являться медиатором в Республике Казахстан, говорится в статье 9 Закона.
При определении круга потенциальных медиаторов особое внимание было уделено учету особенностей Республики Казахстан, в том числе традициям правосудия и значительной территориальной протяженности. В связи с этим введен институт непрофессиональных медиаторов, наряду с которыми медиацию могут осуществлять избираемые собранием (сходом) местного сообщества для этих целей члены местного сообщества, имеющие большой жизненный опыт, авторитет и безупречную репутацию (ст.15).
Несмотря на то, что нормы закона, определяющие медиатора, лаконичны, настоящим медиатором, как следует из международной практики, может быть лишь человек, обладающий широким спектром личных качеств:
- иметь хорошие навыки общения;
- уметь разрешать проблемы и вести переговоры;
- уметь проявлять сочувствие;
- хорошо знать национальную культуру и сообщества;
- принимать, признавать и уметь справляться со своим предвзятым мнением и предубеждением;
- сохранять нейтральную позицию и быть объективным;
- справляться с сильными негативными эмоциями других людей;
- обладать терпением;
- уметь контролировать процесс, предоставив сторонам право управлять ситуацией и др.
В соответствии со ст. 13 закона организации медиаторов являются некоммерческими, негосударственными, самофинансируемыми и самоуправляемыми организациями, созданными по инициативе медиаторов в организационно-правовых формах, предусмотренных Законом Республики Казахстан «О некоммерческих организациях».
Организации медиаторов создаются в целях обеспечения материальных, организационно-правовых и иных условий оказания медиаторами услуг по проведению медиации. Они вправе проводить профессиональную подготовку и повышение квалификации медиаторов с выдачей документа (сертификата) о прохождении соответствующей подготовки по медиации.
В целях координации деятельности, разработки и унификации стандартов(правил) профессиональной деятельности медиаторов, порядка проведения медиации, порядка выплаты сторонами медиации
вознаграждения медиаторам организации медиаторов вправе объединяться в ассоциацию(союз). Вступление в организацию медиаторов или ассоциацию медиаторов осуществляется на добровольной основе. При этом взимание вступительных взносов организацией медиаторов не допускается. Ассоциация медиаторов вправе разрабатывать и утверждать Кодекс профессиональной этики медиаторов.
Медиация сегодня – это метод разрешения споров (конфликтов), признанный и востребованный в глобальном масштабе. Благодаря международной поддержке сфера ее применения постоянно расширяется. Медиацию, как инструмент умело используют страны с авторитетными правовыми институтами, такими, как США, Англия, Франция и Германия. Весьма широкое развитие получила медиация и в странах Азии: Китай, Южная Корея, Индия.
Вопросов не поступило.
По третьему вопросу повестки дня выступила судья областного суда Ли Ж.М.:
Принятие Законов Республики Казахстан от 28 января 2011 года «О медиации» и «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам медиации», которые вступают в действие 5 августа 2011года, является значимым событием в правой жизни страны.
Их принятие - есть реализация важного направления оптимизации процессуальных процедур, предусмотренных Концепцией правовой политики Республики на период с 2010 до 2020 -й годы, утвержденной Указом Президента Республики Казахстан от 17 августа 2010 года «О мерах по повышению эффективности правоохранительной деятельности и судебной системы в Республике Казахстан».
Внедрение института примирительных процедур в Казахстане осуществляется в рамках реализации поручений Президента, данных на пятом съезде судей.
Формирование нормативных основ медиации является этапом продвижения Казахстана по пути внедрения восстановительного правосудия, являющегося наиболее предпочтительным направлением развития сферы разрешения споров .
Под процедурой медиации понимается способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения, отражающего интересы всех сторон спора.
Медиатор (от латинского посредник) – независимое физическое лицо, привлекаемое сторонами в качестве посредника в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора.
Приведу краткую информацию о медиаторах: в нашей стране действует единственная общественная организация - Единый Центр Медиации и Миротворчества «Медиация» в г.Алма-ате, созданная по инициативе Национальной лиги потребителей Казахстана, которая уже 12 лет продвигает медиацию в обществе и занимается подготовкой медиаторов.
На их базе прошли тренинги с г.Актобе 27 человек ( списки имеются) , но Центр в основном занимался подготовкой медиаторов по спорам, связанным с защитой прав потребителей. Председателем Правления этой организации является Романовская Светлана Юрьевна, медиатор международного класса, член Национального Совета Президента, Член Палаты общественных экспертиз, один из разработчиков обсуждаемого нами Закона. Романовская является аккредитованным в Англии, Америке и России тренером, проводит тренинги за 5 дней ( тогда как в Германии 200 часов), после выдаются сертификаты, стоимость обучения 450 000тенге(информация с их сайта).
Поскольку Правительством утверждены новые Правила обучения по программе подготовки медиаторов от 3 июля 2011г., где определены часы подготовки и специализация, учебный план, поэтому 26 медиаторов с нашего города, прошедшие тренинг в 2006 году, скорее всего, должны будут пройти обучение по утвержденной программе обучения.
А теперь вернемся, к теме о процедуре медиации .
Процедура медиации проводится при взаимном согласии сторон на основе принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора.
Сторонами процедуры медиации признаются любые физические или юридические лица, желающие урегулировать с помощью процедуры медиации споры, возникающие из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также споры, возникающие из трудовых, семейных и иных правоотношений.
Медиация касается только споров между частными лицами.
Законом установлен запрет на применение медиации по спорам, если они затрагивают или могут затронуть интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, либо признанных судом недееспособными, в случаях, когда одной из сторон является государственный орган (по уголовным о коррупционных преступлениях и иных преступлениях, касающихся интересов государственной службы и государственного управления).
Стороны могут установить в договоре, что процедура медиации является обязательным этапом разрешения спора до обращения к судебному или третейскому разбирательству. С этой целью стороны заключают отдельное соглашение о применении процедуры медиации или включают в действующий договор медиативную оговорку. Наличие третейского соглашения (третейской оговорки) не является препятствием для проведения процедуры медиации.
Основанием применения медиации является свободное волеизъявление сторон, заключивших соглашение о проведении процедуры медиации.
Медиация при урегулировании споров, возникающих из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и юридических лиц, может быть применена как до обращения в суд, так и после начала судебного разбирательства.
Если конфликт урегулирован до обращения в суд, то медиативное соглашение будет расцениваться как сделка, неисполнение которой повлечет ответственность по закону.
На любой стадии стороны могут отказаться от медиации и подать заявление в суд.
Если имеется медиативное соглашение сторон об урегулировании спора в порядке медиации, утвержденное судом (не договор о рассмотрении спора медиатором) судья отказывает в принятии иска на основании ст.153 ч.1 п.2 ГПК РК.
В гражданском процессе процедура медиации может быть начата как на досудебных стадиях, так и в ходе судопроизводства.
В связи с внесенными изменениями в ГПК, с 5 августа 2011г. в ходе подготовки дела к судебном разбирательству судья с соблюдением требований ст.170 ГПК разъясняет сторонам право разрешить спор в порядке медиации .
Это же право разъясняется судьей в числе других прав в начале судебного разбирательства ( ст.185 ГПК ), а также при рассмотрении дела по существу (ст.192 ГПК ; о чем следует зафиксировать в протоколе судебного заседания).
При этом, судьи не вправе в какой-либо форме принуждать стороны к медиации.
Возможно, у судей будет вопрос к кому направлять, если в нашем регионе в данное время нет зарегистрированных медиаторов.
В любом случае, с 5 августа суд обязан выполнять требования процессуальных норм - разъяснять и предлагать сторонам процедуру медиации (пока) у виртуального медиатора.
К полномочиям суда законом также отнесены вопросы отсрочки, рассрочки или изменения способа соглашения об урегулировании спора в порядке медиации, утвержденного судом.
Заключение сторонами договора о проведении медиации является основанием для приостановления производства по гражданскому делу( пп.7 ст.242 ГПК).
Вместе с тем законом предусмотрено, что медиация по гражданским делам должна быть завершена не позднее 30 календарных дней со дня заключения договора о медиации. В случаях необходимости по взаимному решению сторон срок проведения медиации может быть продлен до 30 дней, но не более 60 календарных дней в совокупности. В течение этого времени дело будет приостановленное. Но, вместе с тем судья должен контролировать сроки рассмотрения спора медиатором.
Применение медиации возможно и в стадиях апелляционного и кассационного пересмотра дела, если после подачи жалоб стороны заключили соглашение об урегулировании спора в порядке медиации
( ст.ст.342, 383-11 ГПК).
При прекращении медиации, проводимой в рамках гражданского процесса, стороны обязаны незамедлительно направить суду, в производстве которого находится гражданское дело : в случае подписания медиативного соглашения - указанное соглашение; в иных случаях письменное уведомление о прекращении медиации с указанием оснований.
Другими основаниями прекращения, кроме как пописанное соглашение, могут быть установление медиатором обстоятельств, исключающих возможность разрешения спора путем медиации; письменного отказа сторон или одной из сторон от продолжения медиации; истечения срока медиации ( если в течение 60 дней стороны не достигли соглашения).
Соглашение об урегулировании конфликта вступает в силу в день его подписания сторонами.
При поступлении в суд медиативного соглашения сторон, суд возобновляет производство по делу, в судебном заседании председательствующий проверяет, не противоречат ли условия соглашения закону, не нарушают ли чьи-либо права, свободы и законные интересы и утверждает его. При утверждении медиативного соглашения сторон, суд прекращает производство по делу на основании ст.247 п.4-1 ГПК ( изменения в ГПК). При прекращении дела в связи с достигнутым соглашением у медиатора, госпошлина, уплаченная при подаче иска, возвращается
В случае, поступления письменного уведомления о прекращении медиации (без соглашения), то суд возобновляет производство и рассматривает дело по существу.
Стороны участвуют в проведении процедуры медиации лично или через уполномоченных представителей .
В доверенности полномочия представителя для заключения соглашения о проведении медиации должны быть специально предусмотрены ( об этом внесены дополнения в ст.61 ГПК).
Медиация является конфиденциальной процедурой за исключением случаев, если иное не установлено законом, либо соглашением сторон. Это означает, что в процедуре медиации участвуют только стороны спора (или уполномоченные представители сторон) и медиатор. Если стороны спора желают, чтобы в процедуре медиации вместе с ними участвовали иные лица (например, их представители, консультанты, адвокаты, переводчики и пр.), то это возможно только в случае взаимного согласия всех сторон.
Стороны, если не договорились об ином, не могут использовать в судебном процессе в качестве доказательств или свидетельств высказанные мнения и предложения сторон и любую другую информацию, полученную в ходе процедуры медиации.
Посредством медиации могут разрешаться разногласия между супругами относительно продолжения брака, осуществления родительских прав, установления места жительства детей, вклада родителей в содержание детей, а также любые другие разногласия, возникающие в семейных отношениях. При проведении медиации медиатор должен учитывать законные интересы ребенка.
Если в ходе медиации устанавливаются факты, которые подвергают или могут подвергнуть опасности нормальный рост и развитие ребенка или наносят серьезный ущерб его законным интересам, медиатор обязан обратиться в орган, осуществляющий полномочия по защите права ребенка
( орган опеки и попечительства).
По обстоятельствам дела, судья может увидеть, что истица обращаясь в суд о расторжении брака, преследует желание дисциплинировать и припугнуть своего супруга, а не добиться решения о разводе, или же имеется возможность определить порядок общения с ребенком по договорённости, но вместе с тем судья не имеет процессуальной возможности прибегнуть к убеждению и разъяснению, тогда судье следует предложить о разрешении конфликта в порядке медиации.
Когда судья предлагает примириться, - одна из сторон может подумать, что судья поддерживает противоположную сторону. Именно поэтому необходимо активно разъяснять право примирения и активнее пропагандировать институт медиации. Конечно, сохраняя при этом беспристрастность и объективность.
Возможно, процедура медиации в большинстве будет использоваться в ювенальных судах.
Предлагать сторонам разрешить конфликт в порядке медиации имеет смысл и по другим видам спора, к примеру, по возмещению ущерба, причинённого источником повышенной опасности (ДТП), при затоплении квартир, где судья видит перспективу разрешения спора миром, но не имеет такой процессуальной возможности, ибо настойчивые убеждения, разъяснения могут в свою очередь вызвать в объективности и беспристрастности судьи.
Суды готовы всячески содействовать развитию медиации.
Но реальное внедрение этого института в нашем регионе, на мой взгляд, будет зависеть от квалификации медиаторов ( кто будет медиатором) и результатов их работы( хотелось бы видеть активное участие в этом процессе практикующих адвокатов).
Если медиатор юридически подготовлен и обладает навыками психолога, то он смог бы разгрузить судей.
Возможно, будет мнение, что уровень общей и правовой культуры спорящих, достаточно не высок. Однако медиация является способом формирования этой культуры.
Судя по количеству обращений в суд, по категории споров, активного участия сторон в процессах, можно говорить, что стороны могут принять и применять новейшую технологию для разрешения конфликта, но необходимо активно проводить разъяснительную работу, в том числе в средствах массовой информации.
Уважаемые участники «круглого стола» и приглашенные - Закон
Республики Казахстан «О медиации», должен принести нам позитивные результаты восстановительного правосудия, а именно снижение нагрузки судов, уменьшение конфликтности в обществе, увеличение количества судебных решений, исполненных в добровольном порядке, тем самым уменьшение бюджетных расходов, повышение престижа и доверия к судебной системе Республики Казахстан.
Предложения по результатам «круглого стола»:
Для реального внедрения в национальную правовую систему и судопроизводство процедуры медиации, есть необходимость организовать условия для деятельности медиаторов.
Маловероятна деятельность непрофессиональных медиаторов на бесплатной основе, поэтому предусмотреть «социальных медиаторов», финансируемых государством для социально незащищенных слоев населения, что не оговорено в Законе, а так - у кого есть финансовые возможности, тот и имеет возможность обратиться к профессиональному медиатору.
Необходимо разграничение сфер применения социальной и коммерческой медиации, создание условий всеобщей доступности медиации; формирование корпуса компетентных медиаторов; определение форм деятельности медиаторов и организационное обеспечение их деятельности; принятие Кодекса этики медиаторов Республики Казахстан и основное разработать Правила проведения процедуры проведения медиации.
Вопросов не поступило.