Введение в гражданское право.

ДИДАКТИЧЕСКИЙ ПЛАН.

Понятие гражданского права. Частное и публичное право. Предмет гражданского права. Группы гражданско-правовых отношений.

Предпринимательская деятельность. Связь гражданского права с другими отраслями права. Гражданско-правовой метод. Принципы гражданского права.

Источники российского гражданского права. Новый Гражданский кодекс Российской Федерации. Гражданское законодательство и иные нормативные акты. Действие гражданского законодательства во времени. Аналогия закона и аналогия права.

Гражданско-правовые системы современности. Романо-германская и англо-американская гражданско-правовые системы.

Понятие гражданского права.

Российское право образует определенную систему. Любая система имеет свои цели, характеризуется целостностью, структурирована, а составляющие ее части взаимосвязаны. Так и право, будучи системой, состоит из структурных образований, наиболее крупными из которых являются отрасли права. Отрасль права - такая часть системы права, которая представляет собой совокупность правил, регулирующих общественные отношения в определенной области жизни; каждая отрасль имеет особый предмет регулирования и правовые особенности, которые отражают характер и специфику регулируемых отношений. Отрасль характеризуется предметом и методом правового регулирования. Гражданское право – одна из отраслей российского права. Во всех правовых системах гражданское право рассматривается как самостоятельная отрасль права.

Из теории и истории права известно деление права на частное и публичное. Отрасли права, образующие его систему, распределяются между этими двумя областями.

Традиция разделения на частное и публичное право была отвергнута в начале советского периода развития права, что в значительной мере выражало стремление форсировать становление новой идеологии, открыть дорогу коллективистским, общественным началам.

Возвращаясь теперь к категории “частного права”, российская доктрина и законодатель исходят из того, что частное право составляет основу цивилизованного рынка.

Публичному праву присущи субординация, инстанционность, отношения субъектов с органами государства строятся на подчинении власти.

Частное право построено на признании равенства субъектов, здесь нет отношений власти-подчинения, “вертикальных отношений”. Частному праву присуще строение отношений между субъектами “по горизонтали”: субъекты частного права самостоятельны, их взаимоотношения характеризуются равенством, автономией каждого субъекта, экономической свободой. Произвольное вмешательство кого бы то ни было в частные дела субъекта - товаропроизводителя или иного участника рыночных, коммерческих отношений – не допускается. Субъектам гарантируется свобода, предоставляется простор для активной социальной и экономической деятельности. Важно, чтобы эти гарантии предоставлялись на основе закона, исходя из требований справедливости, добросовестности, цивилизации и культуры.

Деление права на частное и публичное означает, что все отрасли права распределяются между ними. К частному относятся: гражданское право, семейное и трудовое право. Среди отраслей, входящих в публичное право, такие, как государственное, административное, уголовное, уголовно-процессуальное.

Какое место занимает гражданское право в системе частного права? Место и роль гражданского права определяются исходя из того, что частное право составляет юридическую основу рынка, но именно гражданское право, гражданский кодекс и другие гражданские законы направлены на упорядочение рыночных отношений. Создание рынка цивилизованного, отвечающего требованиям культуры, юридически гарантируя самостоятельность, экономическую свободу участникам коммерческих, рыночных отношений сообразно требованиям добросовестности - и есть задача гражданского права, гражданского законодательства. Отсюда следует, что гражданское право в системе частного права играет ведущую, определяющую роль. Хотя значение гражданского права никак не ограничивается сферой рыночных отношений, властные полномочия субъекта могут быть использованы им в соответствующей сфере (налоговой, таможенной, административной, финансовой), за пределами гражданского правоотношения, участником которого он является, и при условии, что использование полномочий не преследует цели обхода закона или иного неправомерного влияния на гражданское правоотношение.

В сфере частного права отношения участников возникают по их доброй воле. Принуждение не допускается: нельзя принудить к заключению брака, обязать работника вступить в трудовые отношения против его воли и т.п.

Доминирующие отношения в сфере частного права - гражданско-правовые. Нельзя преуменьшать роль трудового, семейного права, которые также находятся в составе частного права, но по многообразию отношений и их значению в правовой жизни гражданское право занимает лидирующую позицию.

Гражданское право - система правовых норм, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения граждан и юридических лиц, а также охрану и защиту нематериальных благ. Как отрасль российского права оно регулирует, прежде всего, имущественные отношения, т.е. отношения, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, и материально-правовыми требованиями между участниками экономического оборота по поводу распределения имущества и обмена товарами, услугами, ценными бумагами.

Личные неимущественные правоотношения регулируются гражданским правом главным образом в силу их связи с правами имущественными.

Третья группа отношений в области гражданского права имеет отличие от первых двух: гражданским правом не регулируются, а защищаются от нарушений согласно ст. 150 ГК РФ следующие нематериальные блага: “жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона неотчуждаемы и непередаваемы иным способом” (из п.1 ст. 150 ГК РФ). Исключение допускается лишь в отношении нематериальных благ лица после его смерти: осуществление и защита его нематериальных благ другими лицами (включая наследников) возможны только в случаях и в порядке, положительно предусмотренных законом.

Таким образом, гражданское право регулирует имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, в отношении нематериальных благ значение гражданско-правовых норм и правил заключается не в определении порядка пользования этими благами (что противоречит природе объектов, перечисленных в п.1 ст. 150 ГК), а в их охране и защите.

Наряду с гражданским правом и другие отрасли права имеют дело с отношениями имущественными, личными неимущественными, с нематериальными благами. Первое же правило, которым открывается российский Гражданский кодекс, дает критерии, наличие которых обязательно в гражданско-правовых отношениях. Это - равенство участников гражданско-правовых отношений.

В гражданском праве, как и вообще в частном праве, нет отношений субординации, для субъектов более характерны отношения координации. Далее, в сферу гражданско-правовых включаются отношения, возникшие, во-первых, по свободному волеизъявлению участников, которые вправе беспрепятственно осуществлять свои права, свободно вступать в договорные отношения, во-вторых, не допускать произвольного вмешательства в свои частные дела. Наконец, в-третьих, имущество, по поводу которого завязывается или развивается гражданско-правовое отношение, должно отвечать условию обособленности. Имущество субъекта, участника гражданско-правовых отношений, должно быть отделено (или отделимо) от имущества других лиц.

Предмет гражданского права составляют имущественные или экономические отношения. Их называют также хозяйственными. Важную и наиболее распространенную группу имущественных отношений составляют отношения, связанные с современной рыночной экономикой. Имущественные отношения, связанные с многообразием рыночных отношений, регулируются гражданским правом и составляют его предмет на протяжении почти двух тысячелетий. Основы их правового регулирования, выработанные римским правом в I веке, - отмечает О. Н. Садиков, - “оказались на редкость удачными и используются, разумеется, с большими модификациями, в большинстве современных государств. Отсюда – единство во многих понятиях гражданского права и возможность и целесообразность использования зарубежного опыта, что существенно облегчает международные экономические связи между предпринимателями, а также привлечение иностранных инвестиций”1.

Гражданское право - важнейший правовой регулятор, призванный обеспечить цивилизованный переход к рыночной экономике на основе конституционного признания права частной собственности, развития открытого рынка товаров, работ и услуг, свободы договора, пресечения недобросовестной конкуренции, отказа от планово регламентируемого обмена и замену его принципом самостоятельного распоряжения участниками гражданского оборота своими правами и ресурсами.

В предмет гражданского права как отрасли права согласно ст. 2 ГК РФ входят имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения.

Структура предмета законодательно представлена тремя группами отношений:

1. Отношения имущественного характера, складывающиеся в сфере экономики. Их объекты – имущественные блага (вещи, деньги, работа, услуги и т. п.).

2. Неимущественные отношения, тесно связанные с имущественными. В качестве их объектов выступают неимущественные блага типа результатов творческой деятельности, способных быть объектами интеллектуальной собственности.

3. Неимущественные отношения, которые, во-первых, не связанные с имущественными, во-вторых, их объектами являются личные неимущественные права, свободы, блага. Особенность этой группы состоит в том, что в нее входят отношения, возникающие, как правило, в связи с нарушением личных прав, благ и свобод и требующие применения гражданско-правовых охранительных способов воздействия.

Имущественные отношения - это отношения, которые имеют своим объектом материальное благо (имущество) и отражают либо принадлежность имущества определенному лицу (правоотношение собственности, хозяйственного ведения, оперативного направления и и т.п), либо переход имущества ( по договору) в порядке наследования, возмещения вреда и т.п.

С имущественными тесно связаны личные неимущественные отношения. Это – правоотношения, имеющие в качестве объектов результаты интеллектуальной деятельности, личные неимущественные права и другие нематериальные блага.

Среди групп отношений, регулируемых гражданским законодательством, ст. 2 ГК РФ выделяет отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием.

Согласно вышеуказанной статье ГК РФ “... предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке”. Как видно из определения, предпринимателя характеризует самостоятельность, автономия воли. Как субъект гражданского права, предприниматель строит отношения “по горизонтали”, он равный с другими участниками гражданско-правовых отношений.

Являются ли отношения предпринимателя имущественными? Да, являются, хотя и не все. Их имущественный характер виден из того, что предметная деятельность субъекта направлена на извлечение прибыли от пользования имуществом и других видов предпринимательских операций. Возможность того или иного результата от принимаемого хозяйственного решения, действия означает, что он несет риск убытков в случае неудачи, т.е. опасность потерь, вытекающих из имущественных отношений.

Имущественные отношения составляют предмет гражданского права, но не только гражданского. Они возникают и в сферах административного, финансового права, где один субъект находится во властном подчинении другого. Это признак, позволяющий отличить отношение, регулируемое гражданским правом или находящееся в ведении другой отрасли права.

К имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством (п. 2 ст. 2 ГК РФ).

Здесь учитывается властный характер, обязательность (императивность) ответственности в области административного и финансового управления, чему соответствуют и меры - лишение права, административный арест, административное предупреждение, конфискация, применяемые с соблюдением административных процедур. Меры финансовой ответственности строятся также не на равенстве, а на подчинении субъекта другому, а сами имущественные отношения регулируются не как диспозитивные, а властно обязательные, не зависящие от воли обязываемого субъекта.

Действие диспозитивной нормы может быть исключено соглашением сторон, они вправе также установить в договоре иное условие, чем предусмотрено диспозитивной нормой.

Диспозитивность характерна для гражданского и вообще частного права, в то время как сферу публичного права отличает императивность правового регулирования.

В литературе и законодательстве нет требуемой четкости относительно хозяйственного, торгового, предпринимательского права. В юридической науке вопросы отраслевой самостоятельности торгового (предпринимательского) и хозяйственного права были и все еще остаются предметом выяснения. Существуют полярные позиции, за и против признания хозяйственного права отраслью права. В запутанной картине современных дискуссий о торговом праве нелишне обратиться к “Учебнику торгового права” Г.Ф. Шершеневича, автора классических трудов, цивилиста и теоретика права. “Торговое право вовсе не представляет самостоятельной науки. Оно составляет лишь часть гражданского правоведения... торговое право можно определить как совокупность норм частного права, имеющих ближайшее соприкосновение с торговым оборотом”2.

Семейное право, исторически развивавшееся в недрах гражданского права, обрело свою самостоятельность как отрасль права, и сохраняет с гражданским правом наибольшие функциональные связи. Ряд институтов регулируется как нормами гражданского, так и семейного кодексов. К ним относятся: опека и попечительство, брачный договор и др. Гражданское законодательство применяется к семейным отношениям, имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи в тех случаях, когда такие отношения семейным законодательством не урегулированы и при условии, что это не противоречит существу семейных отношений. Правило ст. 4 Семейного кодекса РФ закрепляет приоритет семейного законодательства и восполнительный характер гражданского.

Ценно и то, что в новом семейном кодексе предусмотрена возможность применения гражданского законодательства к спорным семейным отношениям по аналогии (при отсутствии норм гражданского права, прямо регулирующих указанные отношения). В статье 5 СК РФ подробно предусмотрены условия применения к семейным отношениям норм гражданского права в порядке аналогии закона или аналогии права.

Практически при разрешении споров о семейных правах подлежат применению одновременно нормы семейного и гражданского права (при разделе имущества супругов, изменении или расторжении брачного договора, ответственности супругов по обязательствам и пр.).

Гражданско-правовой метод.

Это один из сложных и спорных вопросов цивилистики. Известны различные подходы. Наиболее распространен следующий метод - совокупность приемов, способов воздействия на общественные отношения, совокупность юридических особенностей данной отрасли3. Против такого подхода выдвигается возражение, что невозможно привести все способы воздействия на отношения, регулируемые гражданским правом, поэтому “такое понятие отраслевого метода непригодно для использования его в качестве критерия разграничения отраслей российского права. Метод как критерий, индивидуализирующий гражданско-правовую отрасль в системе российского права, должен характеризоваться только одной чертой, но такой, которая присуща любой норме гражданского права. В качестве такой черты и выступает юридическое равенство сторон”4.

А.Г. Калпин, А.И. Масляев дают следующее определение. Гражданско-правововой метод - способ воздействия на общественные отношения, который является дозволительным, характеризуется наделением субъектов на началах их юридического равенства способностью правообладания, диспозитивностью и инициативой, обеспечивает установление правоотношений на основе правовой и имущественной самостоятельности сторон.

Своеобразие гражданско-правового метода связано с диспозитивностью норм, которые в значительной мере определяют договорные отношения участников. Наличие диспозитивных норм позволяет сторонам строить взаимоотношения свободно, исключив (согласно п.4 ст. 421 ГК) применение диспозитивной нормы, или принять условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие определяется диспозитивной нормой.

Таким образом, диспозитивность регулирования дает сторонам возможность проявить согласованную волю и самоопределиться, исходя из своих интересов.

Независимость, самостоятельность участников правоотношения позволяет им вырабатывать согласованную волю, сближая позиции, для урегулирования споров, возникающих из договорных и иных отношений. По соглашению сторон их спор может быть рассмотрен третейским судом. При разрешении дел в судах общей юрисдикции и арбитражном также широко действует начало диспозитивности, что позволяет сторонам прийти к взаимоприемлемому законному решению или завершить процесс мировым соглашением.

В силу изложенного едва ли можно согласиться с позицией, заключающейся в том, что метод должен характеризоваться только юридическим равенством сторон гражданского правоотношения. Именно совокупность приемов и способов правового регулирования образует гражданско-правовой метод.

В.П. Грибанов и Е.А. Суханов следующим образом определяют особенности гражданско-правового метода регулирования общественных отношений. Они исходят из того, что в предмет гражданского права включаются прежде всего имущественные отношения экономически независимых субъектов (собственники имущества либо субъекты, обладающие имущественно-распорядительной самостоятельностью - “самостоятельные товаровладельцы”). Отсюда и особенности гражданско-правового метода регулирования отношений.

Субъекты отношений экономически независимы, и гражданское право закрепляет - юридически - независимость, самостоятельность субъектов гражданских правоотношений, т.е. устанавливается юридически равное положение участников (гражданско-правовых отношений). “Юридическое равноправие вовсе не означает признания уравнительности”5 в имущественных отношениях. Гражданское право не выполняет функций распределения и перераспределения благ, но регулирует отношения, исходя из:

- равного правового положения участников гражданских правоотношений;

- равного права на защиту любой формы собственности;

- равного права на защиту любого гражданского права, применения одних и тех же способов защиты и мер ответственности за гражданское правонарушение.

Основные черты гражданско-правового метода: 1. Правовое равенство сторон. 2. Автономия воли (самостоятельность, отсутствие субординации в отношениях участников гражданских правоотношений); 3. Обособление имущества (последнее существенно лишь для имущественных отношений, но именно эти отношения преобладают в гражданском праве).

Такова общая характеристика метода. При ближайшем рассмотрении второй и третьей черт (признаков) метода нетрудно найти исключения из них. “Примером такого исключения могут служить отношения, которые возникают при обращении участников гражданского оборота, в том числе и предпринимателей, к органу государственной власти или к самому государству (Российской Федерации, субъекту Федерации или муниципальному образованию) с требованием о возмещении вреда, причиненного действиями самого органа или его должностных лиц при исполнении ими обязанностей в области административного управления. Возможность использования ГК применительно к такого рода отношениям расширилась. Имеется в виду ст. 13, которая допускает признание судом недействительными актов государственного органа или органа местного самоуправления”.

 Принципы гражданского права.

В п.1 ст.1 ГК РФ называются основные (начала) принципы гражданского законодательства, которые базируются на положении Конституции. Таких начал семь:

Равенство участников гражданских правоотношений

Участник гражданского правоотношения не зависит от воли другого участника, не подчинен ему. Гражданское правоотношение не может конструироваться по методу “власти и подчинения”. Гражданские правоотношения горизонтальные. Участникам правоотношений предоставляются равные условия осуществления и охраны гражданских прав.

Следует обратить особое внимание на следующее: реальное положение сторон, их имущественное положение и прочее может быть различным, неодинаковым. Принцип равенства заключается отнюдь не в том, чтобы произвести перераспределение, уравнять имущественное положение участников правоотношения.

Далее, в рамках конкретного правоотношения стороны могут иметь различные по содержанию права и обязанности. Например, по договору дарения одна сторона передает или обязуется передать другой стороне вещь в собственность. Здесь обязанности возложены на одну сторону (дарителя).

Суть принципа - в равных правовых условиях, или в равном правовом режиме для всех участников отношений в гражданском праве, независимо от личности, статуса, форм собственности и прочих обстоятельств. В принципе никто не имеет преимуществ или ограничений перед другими - на всех распространяется одно и то же гражданское право, одни и те же нормы, будь то гражданин или юридическое лицо, муниципальное образование, субъект Федерации либо само государство участвует в гражданском правоотношении.

Из данного принципа следует также, что равными должны быть и условия охраны и защиты гражданских прав. Так, согласно п.4 ст. 121 ГК права всех собственников защищаются равным образом, независимо от форм собственности. Субъект не вправе осуществлять властные функции в рамках гражданского правоотношения. Качество участника гражданского правоотношения исключает юридическую возможность использовать властные полномочия к другому участнику правоотношения. За пределами гражданского правоотношения - в сферах налоговой, таможенной, финансовой, административной деятельности - властные полномочия, естественно, могут быть использованы, если при этом не преследуется цель обойти закон или иначе неправомерно повлиять на гражданское правоотношение.

Проявлением равенства участников гражданских правоотношений является то, что на них распространяется одно и то же право, одни и те же правила, одни и те же нормы, положения независимо от того, кто этот субъект - гражданин, юридическое лицо, муниципальное образование или государство. Действует принцип единого, равного для всех субъектов правового режима.

Принцип обеспечения восстановления нарушенных прав.

Восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, - так сформулирован один из многих способов защиты гражданских прав (ст. 12 ГК). Тем не менее это единственный из всех способов защиты, возведенный в степень гражданско-правового принципа (п. 1 ст.1 ГК). Дело в том, что восстановление первоначального, нормального положения вещей - наиболее ограниченный, естественный и полноценный (адекватный) способ удовлетворения требования обладателя права (титульного владельца).

Восстановление - способ, приемлемый к разнообразным ситуациям и правоотношениям: требование имущества из чужого незаконного владения; требование устранить нарушение права, хотя бы и не связанное с лишением владения; требование исключить имущество из описи (в связи с уголовным делом, в порядке обеспечения возмещения ущерба, причиненного преступлением), т.к. арест лишает собственника ошибочно описанного (не принадлежащего обвиняемому имущества) возможности распоряжаться объектом.

Восстановление применимо при условии, что практическая возможность его не утрачена.

Восстановление может быть самостоятельной мерой защиты (единственной), но возможно и сочетание его с другими способами защиты.

Если возник спор о праве (кому оно принадлежит) и о восстановлении прежнего положения, решением суда удовлетворяются оба требования: о признании права и о восстановлении. Еще в римском праве Ульпианом подчеркивалось особое значение реституции: “В этом титуле претор многократно приходит на помощь людям, допустившим ошибку, или обманутым, или потерпевшим вследствие страха либо чужого лукавства, либо возраста, либо своего отсутствия”. [См. титул 1 “О восстановлении в первоначальное положение” - в кн. Дигесты Юстиниана. С. 81].

Восстановление прав представляет собой их возвращение титульному владельцу. Имущество, составляющее неосновательное обогащение приобретателя, должно быть возвращено потерпевшему в натуре. Если же возвратить в натуре неосновательно полученное или сбереженное имущество невозможно, возмещаются стоимость и убытки по правилам ст. 1105 ГК.

Возврат имущества не обязательно представляет собой меру защиты права, но может быть и итоговым действием, завершающим нормальные договорные отношения. Так, согласно п.1 ст. 622 ГК при прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество.

Иначе обстоит дело в случае расторжения в судебном порядке договора найма жилого помещения. Выселение нанимателя на основании решения суда согласно правилам ст. 687, 688 ГК представляет собой восстановление права наймодателя, которое нарушил наниматель (разрушил жилое помещение или не вносил плату длительное время и др.).

В ситуациях до того, как право будет нарушено, закон позволяет принять своевременные эластичные меры. Подробные правила предупреждения вреда сформулированы в нормах ст. 1065 ГК.

Если суд восстановит положение, существовавшее до нарушения права, а угроза нового нарушения остается, одновременно должны быть приняты меры защиты, пресекающие или предупреждающие возможность нового вреда.

Принцип неприкосновенности собственности.

Неприкосновенность собственности - одна из основ гражданского права. Из этого принципа исходит Основной закон: “Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения” (п. З ст. 35 Конституции РФ). Неприкосновенность собственности - один из основополагающих принципов гражданского законодательства (п.1 ст.1 ГК РФ). Ценность права собственности, возможность беспрепятственно осуществлять права, закрепленные ст. 209 ГК (Содержание права собственности), зависят от гарантированности права, стабильности отношений собственности, надежности механизмов гражданско-правовой охраны и защиты.

Принудительное отчуждение: реквизиция, выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей, конфискация, отчуждение недвижимого имущества в связи с изъятием земельного участка, выкуп домашних животных при ненадлежащем обращении с ними, -допускается лишь в случаях, прямо предусмотренных законом, и не допускается принудительное отчуждение по основаниям, законом не предусмотренным.

Правовые условия защиты собственности не зависят от форм собственности и являются равными. Вместе с тем, нельзя недооценивать особенности законного режима ряда важнейших объектов, составляющих исключительно федеральную собственность (исходя из их значения и целей обеспечения общественных, государственных интересов). По закону допускается отчуждение: имущества с целью исполнения решения суда по обязательствам; имущества, которое по закону не может принадлежать данному лицу; выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей, домашних животных; реквизиция; конфискация (ст. 235 ГК РФ).

Принцип свободы договора.

Этот принцип - ключевой для понимания сущности договорного права.

Формула свободы договора дана в п. 1 ст. 421 ГК РФ: “Граждане и юридические лица свободны в заключении договора”.

Свобода договора означает, что: 1) субъекты вправе заключать или не заключать договор; 2) они самостоятельно решают, с кем заключить договор, т.е. свобода договора означает и свободу выбора контрагента; 3) стороны самостоятельно, по своему усмотрению, определяют условия договора. При этом соблюдение императивных норм закона обязательно. Договор должен соответствовать императивным нормам.

Определенным своеобразием отличаются публичный договор и договор присоединения (ст. 426, 428 ГК РФ). Цель установления специфического правового режима в отношении названных договоров не в ограничении свободы договора, а в усилении гарантий прав социально более слабой стороне (потребителю). Свобода договора выражает идею диспозитивности нормативно-правового регулирования. Суть ее в том, что закон предоставляет субъектам гражданского права простор, свободу в определении и осуществлении их прав, прежде всего имущественных, преобладающих в гражданском праве.

Ценность, надежность договора - в строгой законности: свобода договора не означает умаления роли закона, обхода или нарушения закона.

Диспозитивные нормы не обязывают, не повелевают, а предоставляют субъектам гражданского оборота (и шире - субъектам права) свободу в определении прав. Закон не ограничивает круг оснований, по которым возникают гражданские права и обязанности (ст. 8 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 421 стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Условия договора определяются по усмотрению сторон.

Императивные правовые нормы, определяющие условие договора, не могут быть изменены (заменены другими) соглашением сторон.

Применение диспозитивной нормы может быть исключено сторонами. Своим соглашением они вправе установить в договоре условие, отличное от предусмотренного диспозитивной нормой.

При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. Например, если иное не установлено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика (п. З ст. 703 ГК). Гарантия качества результата работы, если иное не предусмотрено договором подряда, распространяется на все, составляющее результат работы (п. 2 ст. 722 ГК).

Императивные нормы, безусловно, обязательны. Если условие договора, не регламентированное императивной нормой, определено соглашением сторон, действует условие договора (индивидуально-правовое регулирование).

“Диспозитивная норма применяется лишь постольку, поскольку стороны не исключили ее применение или не заменили ее правило иным условием”6.

Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела.

Произвольное вмешательство кого-либо в частные дела недопустимо, - этот принцип записан в п. 1 ст.1 ГК. Ст. 23 Конституции РФ предусматривает право каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайны, защиту чести и доброго имени. Конституционный принцип конкретизируется в ряде законов - “О средствах массовой информации”, “Об информации, информатизации и защите информации”. Не допускается сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни, а также информации, нарушающей личную тайну, семейную тайну, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений гражданина без его согласия. Исключение составляет лишь судебное решение как основание доступа к такой информации в отношении определенного лица. Лица, владеющие в силу служебного положения информацией о гражданах, в случае нарушения требования конфиденциальности, порядка обработки, доступа и защиты информации, несут ответственность, предусмотренную законом.

Обеспечение беспрепятственного осуществления гражданских прав как принцип.

“Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности” (п.1 ст. 34 Конституции РФ). В соответствии с этой конституционной гарантией ст. 9 ГК устанавливает, что граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права, и по общему правилу отказ от осуществления права не ведет к прекращению этого права.

Каким образом осуществлять право, воспользоваться ли этим правом, и если воспользоваться, то когда, - по общему правилу эти вопросы решает сам обладатель (субъект) права. Гражданин или юридическое лицо осуществляют гражданские права не по воле других лиц, а по собственному усмотрению. Граждане свободны в установлении своих прав и обязанностей.

Осуществлять права могут лица, обладающие гражданской правоспособностью, - “юридической возможностью иметь гражданские права и нести гражданские обязанности т.е. выступать в качестве субъекта гражданских правоотношений”7.

Содержание правоспособности гражданина и юридического лица закреплено соответственно в статьях 18 и 49 ГК и позволяет им совершать любые допускаемые законом сделки, приобретать разнообразные имущественные и неимущественные права.

Пределы и ограничения на осуществление прав устанавливаются законом.

Ограничения согласно п. 2 ст.1 ГК допускаются, во-первых, только на основании федерального закона; во-вторых, “только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства”. Только на основании федерального закона могут вводиться и ограничения перемещения товаров и услуг - для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

Права должны осуществляться разумно и добросовестно. Разумность и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагается. Презумпция добросовестности имеет значение не только в гражданском праве, это общеправовая презумпция.

Обвинение в недобросовестности должно быть доказано тем, кем выдвинуто. В противном случае субъект считается действующим правомерно, добросовестно. Действует презумпция (предположение) добросовестности: никто не предполагается бесчестным, ничто дурное не презюмируется. Обратное должно быть доказано обвинителем. Добросовестный - человек, не способный действовать во зло, вредить, т.е. не способный быть зловредным, преследовать дурную цель.

Добросовестность - это неспособность к нечестности, к злонамеренной активности.

Недобросовестность может выражаться и в попустительстве зловредным действиям.

Осуществление права имеет пределы, обозначенные ст. 10 ГК РФ. Не считается осуществлением права:

- злоупотребление им;

- использование права исключительно во вред другому;

- использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции или злоупотребления доминирующим положением на рынке.

К занимающим доминирующее положение относятся предприниматели, доля которых на рынке соответствующего товара составляет не менее 35%. Злоупотребление доминирующим положением выражается в таких действиях предпринимателя, которые направлены на существенное ограничение конкуренции и (или) ущемление интересов других хозяйствующих субъектов или граждан. Соглашение потенциальных конкурентов, занимающих в совокупности доминирующее положение на рынке, направленное на существенное ограничение конкуренции, является недействительным.

Недобросовестной конкуренцией признаются такие действия, как ложная или искаженная информация, способная причинить вред другому предпринимателю, либо нанести ущерб его деловой репутации. Недобросовестной конкуренцией считается также получение и использование научно-технической, производственной или торговой информации, без согласия владельца.

Судебная защита гражданских прав как принцип.

Право на судебную защиту - общегражданское, конституционное. Исходя из его всеобъемлющего характера, а также из особого значения именно судебной формы, в Гражданском кодексе, ст. 11 предусмотрено:

- судебной защите подлежат права, нарушенные или хотя и не нарушенные, но оспоренные (например, два лица оспаривают одно и то же имущественное право на определенный правоохраняемый объект - право собственности на квартиру, право на изобретение, право на использование объекта исключительного права и т.п.);

- в ГК нет перечня дел, рассматриваемых судом. Действует общий принцип, согласно которому, как правило, споры о праве гражданском рассматриваются судом (подведомственны суду; общий принцип иначе можно назвать генеральным правилом);

- гражданские дела рассматриваются судом:

а) в порядке искового производства (многочисленные и разнообразные споры о праве, по которым суд принимает решение о признании права субъекта, восстанавливает нарушенное право, признает сделку недействительной, присуждает к исполнению обязанности в натуре, кроме того, суд может принять решение: о взыскании неустойки, возмещении убытков, компенсации морального вреда, изменении правоотношения, прекращении правоотношения и др. согласно ст. 12 кодекса, содержащей веер способов защиты гражданских прав);

б) суд проверяет законность решений других органов - государственных органов и органов местного самоуправления и вправе в соответствии со ст. 13 ГК признать недействительным акт государственного органа или органа местного самоуправления. Суд указывает в своем решении, в чем состоит незаконность акта, нарушение прав или интересов гражданина или юридического лица. Это может быть индивидуально правовой или нормативный акт. Признание судом акта недействительным является основанием для восстановления права, защиты его другим способом согласно ст. 12 ГК.

Гражданское право в системе отраслей.

Гражданское право как отрасль права представляет собой внутренне организованную на принципах единства и дифференциации совокупность правовых норм, регулирующих основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, а в случаях, прямо предусмотренных действующим законодательством, и на властном подчинении одной стороны другой имущественные отношения, а также основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, связанные с имущественными личные неимущественные отношения, и личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, если иное не вытекает из сути этих отношений, в целях закрепления, наиболее полного осуществления и развития прав и законных интересов личности, организации нормальных экономических отношений в обществе.

Для любой системы, как уже было отмечено, свойственны единство и дифференциация. Отрасли права различаются по предмету и методу правового регулирования, в определенной степени по функциям. Их объединяют принципы права и государственного устройства, основополагающие критерии и понятийный аппарат.

Российская система права отказалась от традиционного для большинства стран деления права на публичное и частное, хотя отголоски последнего можно обнаружить в термине «международное частное право», которое, по мнению ряда ученых, является гражданскимправом с участием иностранного элемента; в некорректном противопоставлении частной и государственной собственности и т.д.

Современные исследователи выделяют, как правило, три основных, но не всеобъемлющих группы отраслей права: государственно-правовую, гражданско-правовую и уголовно-правовую. Наиболее яркими представителями первой группы являются государственное, конституционное, муниципальное право, административное, финансовое право; второй - гражданское право, гражданский процесс, трудовое право, семейное, земельное право; третьей - уголовное право, уголовный процесс, криминалистика, криминология.

Отрасли первой группы регулируют отношения, связанные с государственным и административно-территориальным устройством, законотворчеством, закреплением и реализацией основных конституционных прав и свобод, формированием государственного бюджета и т.д. О второй группе на примере гражданского права мы уже имеем некоторое представление. Третья группа связана с наиболее серьезными нарушениями прав, регулируемых отраслями первых двух групп, и ответственностью за них.

Государственное право закрепляет основы государственного устройства и общественного строя, основы положения личности, важнейшие принципы внутренней и внешней политики. В соответствии с конституционным принципом разделения властей гражданское право дает понятия и систему гражданского законодательства и иных актов, содержащих нормы гражданского права (ст. 3 ГК).

Согласно построению государственных органов, государственно-территориального устройства гражданским правом решается вопрос об участии Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований в гражданско-правовых отношениях. Гражданское право конкретизирует конституционные права и свободы. Единообразно с государственным правом, но более углубленно решает гражданское право вопросы собственности, правового режима различных объектов. Большое значение для гражданского права имеет государственная регистрация актов гражданского состояния, юридических лиц, сделок (ст. 8, 47, 51, 164 и др. ГК).

И гражданское, и административное право регулирует имущественные отношения. Но в первом случае это имущественные отношения в чистом виде; во втором, – как правило, имущественно-организационные. В первом случае отношения строятся на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников; во втором - в отношениях не только участвует орган, наделенный властными полномочиями, но он и реализует эти властные функции в конкретном правоотношении. В гражданском праве ответственность носит компенсационный характер, в административном – штрафной.

Взаимодействие между отраслями выражается, например, в том, что административные акты в ряде случаев являются основаниямивозникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений. Большое значение для гражданского права имеет институт лицензирования, осуществляемого в административном порядке.

Аналогичные критерии разграничения применяются при сравнении гражданского и финансового права. Что касается их взаимодействия, то все большее значение в гражданском обороте приобретают такие вопросы финансового права, как государственная казна (гл. 5 ГК), деньги и валютные ценности (ст. 140, 141 ГК), ценные бумаги (гл. 7 ГК).

Отрасли уголовно-правового цикла и, в первую очередь, уголовное право, регулируют отношения, возникающие в связи с совершением преступления. Для них характерен императивный метод, им свойственны меры принудительного воздействия, карательный характер ответственности, их основная функция – охранительная. Однако уголовное право охраняет и гражданско-правовые отношения (например, отношения собственности). Оно так же, как и гражданское право преследует цель предупреждения правонарушений. В свою очередь, гражданскому праву известны императивные нормы, одна из его функций – также охранительная. Наконец, гражданское право задействуется и в отношениях, возникающих в связи с совершением преступления (например, гражданский иск в уголовном судопроизводстве о возмещении имущественного вреда, причиненного преступлением).

Сложнее разграничение и система взаимосвязей отраслей одной группы. С принятием Конституции РФ и ГК изменилось соотношение гражданского права и отраслей природоресурсного (природоохранного) цикла – земельного, лесного, водного, горного и т.п. права. В отношениях по пользованию природными ресурсами сочетаются административно-правовой метод власти-подчинения и гражданско-правовой метод, связанный с экономической оценкой природных ресурсов и использованием стоимостных рычагов в целях обеспечения их сохранности и нормального воспроизводства. Природные ресурсы частично вошли в круг объектов частной собственности (ст. 9 Конституции РФ) и гражданских правоотношений (ст. 130, гл. 17 ГК), хотя и имеют особый режим.

Исторически из гражданского права выделилось трудовое право. Однако в настоящее время труд в России не является товаром. Имущественные элементы трудового правоотношения не могут быть полностью отделены от других его сторон и регулируются в комплексе с ним нормами трудового права.

В отличие от обязательств по выполнению работ (наиболее близких отношений) предметом трудовых отношений является процесс труда, передачи результата которого не происходит, а предмет гражданско-правовых отношений - определенный материальный результат труда. Исполнитель в гражданско-правовых отношениях имущественно и организационно обособлен от заказчика, не подчиняется ему и не зависит от него, выполняет работу (первоначально, как правило) на базе своего имущества и за свой риск, а работник в трудовых отношениях подчинен администрации, его трудовая деятельность проистекает в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка; имущество, составляющее базу его труда, принадлежит организации, риска случайной гибели предмета труда работник, как правило, не несет. В договоре подряда (гражданское правоотношение) сторонами могут быть любые лица, а в трудовом договоре в качестве работника выступает только гражданин. Для регулирования трудовых отношений характерно сочетание равенства сторон с их подчинением внутреннему трудовому распорядку.

Так же из гражданского права исторически выделилось семейное право, которое регулирует имущественные и личные неимущественные отношения, но между более узким кругом субъектов. Семейное право использует в подавляющем большинстве случаев понятийный аппарат гражданского права. В семейном праве главенствующее место занимают личные неимущественные отношения, а в имущественных меньше внимания уделяется стоимостному признаку. С принятием ГК расширился гражданско-правовой инструментарий в регулировании семейных отношений (ст. 31-41, 47, 256 и др. ГК). Императивные нормы, свойственные семейному праву, потеснены диспозитивными: например, о брачном контракте и выборе режима общей собственности.

Тесно связано гражданское право с гражданским процессом - формой существования материального права. Основу предмета гражданского процесса составляют отношения, возникающие между участниками рассмотрения споров, вытекающих из гражданско-правовых отношений в суде общей компетенции, арбитражном и третейском суде.

Все отрасли права в целом преследуют схожие цели, а главной задачей системы права является единообразное обеспечение комплексного воздействия на общественные отношения.

Понятие и виды источников гражданского права.

Как и любое общественное явление, право имеет определенные формы своего выражения. Под формой права в самом широком смысле (правовая форма) понимается нормативный характер права как равного масштаба, применяемого к участникам общественных отношений. В таком понимании право является исторически обусловленной формой организации общественных отношений. В этом аспекте право выступает в качестве формы определенных экономических отношений и социальных интересов, которые рассматриваются как содержание права.

В более узком, специальном смысле формой права называется способ выражения и существования возведенной в закон воли господствующего класса.

Различаются внутренняя и внешняя формы права. Внутренней формой называются система права, распределение правовых норм по отраслям и институтам соответственно характеру регулируемых ими отношений и отчасти – методу правового регулирования. Система права – его структура, обусловленная в конечном счете экономическим базисом общества. Внешней формой права называются способы установления правовых норм. В юридической литературе за ними утвердилось традиционное наименование «источники права».

Источники гражданского права представляют собой систему его внешних форм, в которых содержатся гражданско-правовые нормы.

Согласно теории права, Конституции РФ (в первую очередь, п. «о» ст. 71) и ГК РФ различают следующие источники отечественного гражданского права:

I. Нормы международного права и международные договоры Российской Федерации (ст. 7 ГК).

II. Гражданское законодательство: 1) Гражданский кодекс РФ (п. 2 ст. 3 ГК); 2) принятые в соответствии с ГК иные федеральные законы, регулирующие гражданско-правовые отношения (п. 2 ст. 3 ГК).

III. Иные правовые акты, содержащие нормы гражданского права:

1) Указы Президента РФ (п. 3 ст. 3 ГК); 2) постановления Правительства РФ (п. 4 ст. 3 ГК); 3) нормативные акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти (п. 7 ст. 3 ГК).

IV. Договоры (п. 1 ст. 8 ГК).

V. Обычаи делового оборота (ст. 5 ГК).

VI. Акты органов власти и управления субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 8 ГК).

VII. Нормативные акты Союза ССР и РФ, принятые до введения в действие ГК (ст. 4 Федерального закона от 21 октября 1994 г. «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»; ст. 4 Федерального закона от 22 декабря 1995 г. «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации»).

VIII. Судебная и арбитражная практика (п. 1 ст. 8 ГК).

IX. Локальные акты юридических лиц.

Следует особо подчеркнуть, что это система источников гражданского права, а не система гражданского законодательства.

Гражданское законодательство: понятие, действие и применение.

Гражданское законодательство как основная группа источников отечественного гражданского права представляет собой систему нормативных актов, состоящую из Гражданского кодекса Российской Федерации и принятых в соответствии с ГК иных федеральных законов, регулирующих гражданско-правовые отношения.

Нормативные акты - акты, которыми устанавливаются общие юридические правила, на основе закона и во исполнение закона.

Принцип иерархии - нормативный акт нижестоящего государственного органа не может противоречить закону и акту вышестоящего органа.

Гражданское законодательство имеет предмет, совпадающий с предметом отрасли гражданского права, подчиняется тем же принципам и осуществляет те же функции, что и гражданское право. Во многом схожи и находятся в постоянном взаимодействии их системы.

Центральное место в системе гражданского законодательства занимает отраслевой кодифицированный нормативный акт - Гражданский кодекс. Это выражается в том, что «нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Кодексу» (ч. 2 п. 2 ст. 3 ГК). При коллизии гражданско-правовых норм, содержащихся в ГК, других федеральных законах и, тем более, других источниках гражданского права, правоприменительный орган должен руководствоваться нормами ГК, если только в самом Кодексе не предусмотрено иное.

Гражданское законодательство подразделяется на федеральные конституционные и просто федеральные законы, решающее значение среди которых принадлежит ГК, в том числе по порядку их принятия и, соответственно, их опубликования и вступления в силу.

Датой принятия федерального конституционного закона считается день, когда он одобрен палатами Федерального Собрания в порядке, установленном Конституцией РФ. Датой принятия федерального закона считается день принятия его Государственной Думой в окончательной редакции. Федеральные конституционные законы принимаются только по вопросам, указанным Конституцией РФ, и с соблюдением специальной процедуры голосования, предполагающей квалифицированное большинство – 3/4 голосов от общего числа членов Совета Федерации и 2/3 голосов от общего числа членов Думы (ст. 108 Конституции РФ).

Федеральные конституционные законы и федеральные законы подлежат официальному опубликованию в официальных источниках (на сегодняшний день в «Российской газете» или «Собрании законодательства Российской Федерации») в течение семи дней после дня их подписания Президентом РФ.

На территории Российской Федерации применяются только те федеральные конституционные и федеральные законы, которые официально опубликованы. Эти законы вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении 10 дней после дня их официального опубликования, если самими законами не установлен иной порядок вступления их в силу.

Действие гражданского законодательства в пространстве состоит в том, что акты гражданского законодательства действуют на территории, подведомственной принявшему их органу, т.е. на всей территории Российской Федерации. Из этого правила есть два исключения. В силу указания самого закона территориальные границы его действия или действия его отдельных норм могут быть ограничены. Кроме того, законодательство одной страны в определенных случаях и по определенным вопросам может применяться на территории другой страны. Например, стороны внешнеторгового контракта, руководствуясь принципом свободы договора, могут условиться о рассмотрении возникающих между ними споров по правилам материального права страны истца, т.е. по гражданскому законодательству другой – для одной из сторон – страны.

Общее правило о действии гражданского законодательства по кругу лиц состоит в том, что акты гражданского законодательства распространяются на всех лиц, находящихся на территории, в пределах которой действует гражданское законодательство. В порядке исключения законодатель может прямо или косвенно определить круг лиц, на которых распространяется та или иная норма права. Кроме того, на лицо – гражданина, подданного или юридическое лицо одного государства может распространяться действие гражданского законодательства другого государства.

Действие гражданского законодательства во времени состоит в том, что акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются только к тем регулируемым гражданским правом отношениям, которые возникнут после введения их в действие (вступления их в силу) (ст. 4 ГК). Это правило призвано обеспечивать стабильность торгового оборота и жизни гражданского общества.

В ст. 5 федерального закона “О введении в действие части первой ГК РФ”, принятого Государственной Думой 21 октября 1994г., установлено правило: “Часть первая Кодекса применяется к гражданским правоотношениям, возникшим после введения ее в действие. По гражданским правоотношениям, возникшим до введения ее в действие, часть первая Кодекса применяется к тем правам и обязанностям, которые возникнут после введения ее в действие.”

Требование о компенсации морального вреда (ст. 151 ГК) не подлежит удовлетворению, если факт причинения относится ко времени до введения ч .1 ГК в действие, хотя бы потерпевший продолжал испытывать нравственные и физические страдания после вступления нового кодекса в действие.

Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п.2 ст.422 ГК). Значит, если по закону, который вступил в действие после того, как договор заключен, но тем не менее, в самом законе указано, что он имеет обратную силу, то в договор должны быть внесены изменения. Условие договора, нарушающее запрет, установленный новым законом, исключается из договора.

Обратную силу имеет действие ст. 234 ГК (приобретательная давность), которое распространяется и на случаи, когда владение имуществом началось до 1 января 1995 года и продолжалось в момент введения в действие ч .1 ГК.

Применение гражданского законодательства по аналогии Как бы ни развивалось законодательство, в нем неизбежны пробелы. Жизнь богаче юридических конструкций, быстрее развивается, а потребность соотнести казус с правом, разрешить спор о праве возникает и в том случае, когда в законе нет регулирующей нормы. Нет также соглашения сторон или обычая делового оборота (последнее существенно лишь в сфере предпринимательства). Отсутствие закона, регулирующего отношения, не дает основания для отказа в разрешении спора о праве. Выход заключается в применении аналогии закона или аналогии права - применение к общественным отношениям, требующим правового регулирования, но не предусмотренным прямо законом или подзаконным актом правовых норм, регулирующих сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии и таких норм - общих начал и принципов правового регулирования соответствующей отрасли права или правового института (аналогия права).

Согласно п.1 ст. 6 аналогия закона применяется, если: а) возникшие отношения по характеру являются гражданско-правовыми (п. 1, 2 ст. 2 ГК); б) отсутствует закон, иной нормативный акт, прямо регулирующий эти отношения, а также договор, положения которого позволяют урегулировать ситуацию и, если спор возник в области предпринимательской деятельности, то учитывается также отсутствие такого источника права, как обычай делового оборота; в) имеется закон, регулирующий сходные отношения; г) применение такого закона не противоречит существу спорных правоотношений.

При невозможности использовать аналогию закона права обязанности сторон определяются, исходя из общих начал, принципов гражданского законодательства, требований добросовестности, разумности и справедливости. Аналогия закона или права не может быть применена в обход закона или для попустительства недобросовестным действиям, злоупотреблению, манипулированию правами. Право воплощает идеи социальной справедливости и во всяком случае не может истолковываться и не должно применяться в противоречии с принципом справедливости в цивилизованном обществе.

Романо-германская (континентальная) гражданско-правовая система.

Основные гражданско-правовые системы - романо-германская (континентальная) и система общего права (common law). Романо-германская система характеризуется следующими чертами:

1) это система, сформированная под влиянием римской правовой традиции, римского права;

2) в основе ее деление права на частное и публичное;

3) гражданское право в странах романо-германской системы кодифицировано - имеются гражданские кодексы. Гражданские кодексы отличаются стабильностью, что видно уже из следующего хронологического ряда:

Австрия - Общее гражданское уложение - 1811г.

Бельгия - ГК 1830г.

Германия - ГК 1896г.

Греция - ГК 1946г.

Испания - ГК 1889г. (в редакции 1973г.)

Италия - ГК 1942г.

Франция - ГК 1804г.

Швейцария - ГК 1907г.

Япония - ГК 1898г.

Для романо-германской (континентальной) гражданско-правовой системы определяющим является соотношение частного и публичного права. Это не формально юридическая дань римскому праву, в котором термин ius civile имел значение и собственно “гражданское право” и “частное право”. Деление права на частное и публичное выражает традицию римского права. В Дигестах или Пандектах Юстиниана говорится: “Изучение права распадается на две части: публичное и частное право” (§ 2. Титул 1 “О правосудии и праве” книги 1). Это разделение права сохраняет свою доктринальную, теоретическую ценность. Это разделение позволило практически систематизировать и кодифицировать гражданское законодательство, создать последний ГК РФ, по-новому урегулировать систему коммерческих отношений (применительно к условиям открытого рынка).

“Согласно наиболее распространенному мнению, - пишет Ганс Кельзен, - речь идет о классификации правоотношений: частное право представляет собой отношения соподчиненных, юридически равноценных субъектов, из которых один обладает большей юридической ценностью, нежели другой. Типичное публично-правовое отношение - это отношение между государством и подданными. Кроме того, частно-правовые отношения называют просто правоотношениями, т.е. “право” - отношениями в собственном и узком смысле слова, чтобы противопоставить им публично-правовые отношения как “властные” или отношения “господства”. Таким образом, разграничение между частным и публичным тяготеет к тому, чтобы приобрести значение общего противопоставления права неправовой ... власти... Типичный пример публично-правового отношения - административное распоряжение, установленная административным органом индивидуальная норма, юридически обязывающая адресата вести себя определенным, соответствующим распоряжению образом. Этому противостоит типичный пример частно-правового отношения - сделка, договор, т.е. установленная договором индивидуальная норма, обязывающая стороны вести себя определенным образом по отношению друг к другу”8.

И.А. Покровский писал, что публичное право есть система юридической централизации отношений, а гражданское право, наоборот, “система юридической децентрализации... публичное ... область власти и подчинения”, а гражданское - “область свободы и частной инициативы”9.

Многие юристы подчеркивали, что частное право служит частной пользе, во главу угла ставили характер интереса (работы Иеринга, Савиньи и др.).

Действительно, сферы частного и публичного права разделены, но элементы публичного есть в частном. Так, гражданские права должны защищаться не в ущерб правам других лиц, не в ущерб общественным интересам. Назначение гражданского права не только в защите прав граждан, отдельных субъектов права, но и в защите общественного интереса.

Общественный интерес в сфере гражданско-правовых отношений заключается прежде всего в их законности. Есть и другие аспекты защиты общественного интереса в гражданском праве: защита права социально слабого субъекта (не способного самостоятельно защитить насущное гражданское право, например, ребенка) есть в то же время защита общественного интереса (заинтересованность общества в защите социальной справедливости, поддержке атмосферы солидарности на основе позитивного права, пресечения недобросовестности, хотя бы и направленной против частного лица).

Пожертвования учреждениям культуры, науки, здравоохранения, социальной защиты, фондам, музеям, общественным организациям, наконец, просто государству (ст. 582 ГК РФ) - право, защита которого может прямо затрагивать общественный интерес.

Признание сделки, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы, сделки, прикрывающей мошенничество, недействительной, тоже есть защита общественного интереса, хотя бы потерпевшей стороной выступало и частное лицо.

Это не значит, что происходит некая “публицизация” частного права. Без защиты общественного интереса общество - социальная среда нормальной жизни людей - немыслимо. Важна гармония интересов, их сочетание на основе цивилизованных принципов, которые, в общем, заложены и в гражданском праве.

Выдающаяся роль в гражданско-правовой кодификации принадлежит французской цивилистике, воспринявшей принципы римского права. Французский ГК 1804г. известен также как Кодекс Наполеона. Находясь на о. Святой Елены, Наполеон писал, что его слава не в том, что он выиграл 40 сражений: “одно поражение при Ватерлоо затмит в памяти потомства остальные победы. Но что не умрет никогда, что будет жить в веках - это мой гражданский кодекс”. Действительно, скоро уже два столетия Французскому ГК, который лег в основу кодексов стран Европы: Бельгии, Голландии, Испании, Италии, Португалии и др. и странах Латинской Америки10.

Французский кодекс следует институционной системе построения:

- Вводный титул;

- Титул (книга) о лицах;

- Титул об имуществах и собственности (ее видоизменениях);

- Титул о наследовании (о способах приобретения наследства).

Германский гражданский кодекс построен не по институционной системе, как французский ГК, а по системе пандектной и имеет следующую структуру:

- общая часть (лица, вещи, юридические сделки, осуществление прав, самозащита);

- часть (книга вторая): обязательственное право (обязательства из договоров, недозволенные действия);

- часть (книга третья): вещное право (владение, право собственности, притязания, основанные на этом праве, право пользования, право преимущественной покупки);

- часть (книга четвертая): семейное право;

- часть (книга пятая): наследственное право.

Германский ГК считается одним из образцовых кодексов11.

В отличие от французского, где даются ставшие классическими определения собственности, договора, других цивилистических институтов, в этом кодексе определений нет.

Проект Гражданского кодекса Японии был создан по французскому образцу, самому совершенному в то время. В 1890 году этот проект был опубликован и предполагалось, что в 1893 году он вступит в силу. Велась длительная дискуссия о гражданском кодексе, а после того, как появился опубликованный проект германского кодекса, последний был изучен, и в 1897 г. была завершена работа над новым японским ГК, который вступил в силу в 1898г.

Понятно, что при разработке кодекса учитывались японские традиции. Положение, существовавшее до принятия ГК, характеризовалось тем, что “с давних времен Япония заимствовала правовые модели Китая и имела относительно полные кодексы, однако неясно, насколько они реально применялись”12.

Таким образом, на примере Японии можно увидеть, что создание национального законодательства не сводится к выбору образца-эталона. Традиции, национальная почва, задачи общественного развития, оценка эффективности применения законодательства, на смену которого должен прийти новый кодекс, - все это учитывается при его подготовке, изучается и опыт применения зарубежных образцов, а не только тексты зарубежных законодательных актов.

В ряде стран континентальной правовой системы отдельно от гражданского законодательства существует торговое. Торговые уложения имеются в Австрии, Германии13. Во Франции, Японии наряду с гражданскими кодексами действуют торговые кодексы. В регулировании отношений в сфере гражданского и торгового права в Швейцарии решающая роль принадлежит Гражданскому кодексу 1907 г. Кроме того, существует как самостоятельный ранее принятый, в 1881 г. Обязательственный кодекс (с последующими изменениями), который содержит значительное число норм, регулирующих торговое право.

Торговый кодекс Испании (1885г.), подробно регулирующий морскую торговлю, вексельное право, страхование, неоднократно изменялся и дополнялся в дальнейшем. Если учесть к тому же, что это был уже второй торговый кодекс (первый, опубликованный в 1829г., был подготовлен под влиянием французского торгового кодекса, и в свою очередь послужил образцом для торговых кодексов Коста-Рики и Чили), то становится яснее, откуда единство в основных понятиях гражданского права.

Англо-американская гражданско-правовая система.

Это система со своими традициями, отличными от римского права. Созданная в Англии гражданско-правовая система, как и общая правовая система этого государства, получила признание и была воспринята в США, а также во многих других странах. Широкое распространение ее исторически объяснимо. Великобритания имела множество колоний и доминионов, которые в дальнейшем обрели самостоятельность, но право - в силу присущих ему качеств стабильности и консервативности - сохранило прежний (английский) облик, основы и конструкции.

Своеобразие англо-американской гражданско-правовой системы связано с источниками гражданского права, а также с отсутствием кодификации гражданского законодательства. В то же время отмечается тенденция кодифицировать гражданское законодательство, придать ему единство, системную строгость. В США действует Единообразный торговый кодекс (Uniform Commercial Code), состоящий из разделов: 1) общие положения; 2) продажа; 3) торговые бумаги; 4) банковские депозиты и инкассовые операции; 5) аккредитивы; 6) комплексное отчуждение; 7) складские свидетельства, коносаменты и другие товаро-распорядительные документы; 8) инвестиционные ценные бумаги; 9) обеспечение сделок.

Действуют такие акты, как единообразные законы о полных товариществах и коммандитных товариществах: Примерный закон о предпринимательских корпорациях, причем американское законодательство в этой области оказывает влияние на развитие законодательства других государств.

Упорядочение, принятие объединенных, консолидированных актов характерно и для английского гражданского права (в 1985 г. принят весьма значительный для экономики Закон о компаниях, предназначенный консолидировать (объединить) большую часть законов в этой сфере). Законами регулируются важнейшие цивилистические институты, включая: собственность, управление имуществом, доверительную собственность и др.

Об Англии и США говорят иногда как о странах прецедентного права. Тем самым подчеркивается отличие от стран римской традиции (где прецедент не имеет качества источника права) и отдается должное значению прецедента среди источников.

Судебный прецедент - вынесенное судом по конкретному делу решение, обоснование которого становится правилом, обязательным для всех судов той же или низшей инстанции при решении аналогичного дела.

Согласно доктрине обязательности прецедента судья обязан применить правовые нормы, заключенные в решениях. Действие доктрины прецедента зависит от иерархии судов. Суд связан решением вышестоящего по иерархии суда и, как правило, решением суда того же уровня, равной юрисдикции.

Доктрина прецедента составляет основное отличие англо-американской системы от континентальной гражданско-правовой системы.

Действие прецедента связано с составлением судебных отчетов (не судебных протоколов!), опубликование которых составляет тысячи томов. Имеются более 450 томов только по делам, рассмотренным Верховным судом США, а кроме того, есть решения других федеральных судов, которые также составляют множество томов. Судебные отчеты считаются фундаментом доктрины прецедента. Решения высших судов обязательны для нижестоящих судов и для тех судов, которые принимают такие решения (прецеденты).

Наряду с прецедентами к основным источникам английского права относятся статуты, законодательные акты парламента и делегированное законодательство14. Причем, по объему публикации подзаконных нормативных актов превышают публикации статутов, принимаемых парламентом.

Если сравнить роль законодательства и прецедентов, то очевидно, что законодательство становится более важным источником права, чем прежде, но и прецедент не теряет своих позиций. Продолжение английской традиции заключается в том, что новые законы обрастают прецедентами, с помощью которых толкование права становится более гибким и точно соответствующим рассматриваемым реальным ситуациям.

Акт органа исполнительной власти, принятый с превышением полномочий (ultra vires), может быть отменен судом.

В каждом решении по гражданскому делу есть следующие составные части:

1 - установление фактов (фактических обстоятельств дела),

2 - применение к этим фактам права, принципов права (иначе говоря, суд должен сформулировать правоположение, т.е. дать правовую квалификацию рассматриваемой ситуации);

3 - вывод, который следует из предыдущих частей решения (удовлетворить требование, либо, напротив, отказать в иске и т.п.). Обязательным элементом в прецеденте является второй, т.е. правоположение, сформулированное в решении. Этот элемент называется ratio decidendi. Первый и третий элементы решения не составляют прецедента: не обязательны для суда, рассматривающего такое же дело, ни установление фактов, ни выводы (по прежнему делу).

Кроме обязательных прецедентов есть и такие, которые, не являясь обязательными, обладают убеждающей силой. Обязательны лишь такие правовые выводы (правоположения, юридические правила, сформулированные судом, решающим дело), которые построены нафактах, составляющих основу решения. Вместе с тем, в решении могут быть и изложены правоположения (правовые рассуждения, выводы принципиального характера), которые сделаны попутно. Такие правоположения obiter dicta (нечто, сказанное попутно), могут быть прецедентом только лишь по своей убедительности для другого суда (persuasive authorities)15.

Рассматривая в системе источников права обычай, надо учитывать определенную специфику английского права. Здесь различается “местный обычай” (custom), применение которого ограничено графством, городом или приходом. Применение местного обычая может быть рассчитано и на группу людей в конкретно определенной местности (рыбаки, люди другой профессии, рода занятий и т.д.). Прослеживается тенденция вытеснения местных обычаев законом. Например, законами о праве собственности (1922, 1925 гг.) были отменены основанные на обычае формы землевладения и наследования.

Что же касается общего обычая, то еще в 1350 году было объявлено, что “общий обычай и есть общее право”. Единобрачие, родительские права, право на использование морского берега для рыбной ловли, навигации - такие обычаи стали частью общего права (common law) или вошли в закон.

В американском праве обычай имеет небольшое значение в ряду источников гражданского права. Большее значение имеют торговые обыкновения: это любая практика или порядок деловых отношений, соблюдение которых в тех или иных местах, профессиях или сфере деятельности носит настолько постоянный характер, что оправдывает ожидание их соблюдения также и в связи с данной сделкой (п.2 ст. 1-205 Единообр. торг. кодекса США).

Пандектная гражданско-правовая система - традиционная для российского права система построения кодексов, в которой сначала следуют общие положения, относящиеся ко всему кодексу, а затем особенные положения, сформированные в разделы, главы, статьи и пункты.

 

ТРЕНИНГ УМЕНИЙ.

Задача № 1

На основании постановления налоговой инспекции о нарушении норм налогового законодательства с расчетного счета общества с ограниченной ответственностью в безакцептном порядке было списано 102 тыс. руб. Общество обратилось в суд с иском о возврате 102 тыс. руб. и уплате предусмотренных ст. 395 ГК процентов в размере 47 тыс. руб. за неправомерное пользование его денежными средствами.

При рассмотрении иска было установлено, что налоговая инспекция необоснованно взыскала с общества 102 тыс. руб. в виде финансовых санкций за нарушение налогового законодательства. Поэтому суд удовлетворил иск в части возврата из бюджета 102 тыс. руб. Однако в части уплаты процентов в размере 47 тыс. руб. в иске было отказано.

Дайте оценку вынесенного судом решения.

Задача № 2

После десяти лет совместной жизни супруги Сидоровы расторгли брак. В судебном заседании при разделе совместно нажитого имущества Сидорова просила признать за ней право на половину гонорара, который причитается ее мужу за издание его книги, написанной им в период их совместной жизни.

По мнению Сидорова, гонорар нельзя считать общей совместной собственностью супругов, предусмотренной ст. 256 ГК, поскольку данный гонорар им еще не получен. Сидорова обратила внимание суда на статью доктора юридических наук, в которой говорится, что авторский гонорар становится совместной собственностью супругов уже с момента его начисления, а не с момента получения одним из супругов. Аналогичное разъяснение дается в комментарии к ст. 256 ГК. Кроме того, ей известно, что суд соседнего района, рассматривая такое же дело, иск о разделе начисленного, но не полученного гонорара удовлетворил.

Чем должен руководствоваться суд при вынесении решения по данному делу?

Задача № 3

Лебедев предъявил иск к гостинице "Юбилейная" о взыскании стоимости пальто, костюма и электробритвы, которые были похищены у него во время проживания в гостинице. Гостиница возражала против иска, ссылаясь на то, что Лебедев находился в общем номере и в соответствии с распоряжением администрации гостиницы должен был сдать свои вещи в камеру хранения, работающую в гостинице круглосуточно. В указанном распоряжении говорится также, что администрация не несет ответственности за пропажу из номеров гостиницы вещей, не сданных в камеру хранения. Это распоряжение вывешено в гостинице на видном месте, и Лебедев не мог не знать об установленных в гостинице правилах.

Адвокат Лебедева обратил внимание суда на то, что распоряжение администрации гостиницы не является нормативным актом и противоречит ст. 925 ГК, в соответствии с которой гостиница отвечает как хранитель и без особого о том соглашения с проживающим в ней лицом (постояльцем) за утрату, недостачу или повреждение его вещей, внесенных в гостиницу.

Представитель гостиницы, в свою очередь, сослался на п. 31 Правилпроживания в гостиницах города, утвержденных главой администрации города, в котором сказано, что гостиница не отвечает за утрату вещей, не сданных на хранение.

Какое решение должен вынести суд?

Задача № 4

По договору подряда акционерное общество обязалось построить жилой дом Петрову. В договоре было предусмотрено, что в случае обнаружения каких-либо скрытых недостатков в жилом доме в течение одного года после сдачи дома в эксплуатацию общество обязуется за свой счет устранить эти недостатки в месячный срок. При задержке в исполнении этой обязанности общество уплачивает Петрову неустойку в размере 0,01% от стоимости жилого дома за каждый день просрочки.

Через четыре месяца после ввода дома в эксплуатацию Петров обнаружил протечки в системе водоснабжения, о чем немедленно уведомил общество. Поскольку общество больше месяца не приступало к устранению обнаруженного дефекта, Петров в соответствии со ст. 397 ГК заключил договор о проведении необходимых работ с производственным кооперативом "Персей".

После завершения всех работ Петров потребовал от общества возмещения ему расходов по оплате выполненных работ. Общество отказалось от оплаты, ссылаясь на то, что привлечение третьих лиц к устранению обнаруженных недостатков в жилом доме договором с Петровым не предусмотрено, поэтому ст. 397 ГК на отношения между ними не распространяется.

Кто прав в возникшем споре? Какое место в системе гражданского законодательства занимает ст. 397 ГК?

Задача № 5

Между Покровским и Гавриловым заключен предварительный договор, по которому Покровский обязался продать принадлежащий ему на праве собственности жилой дом через год после подписания предварительного договора по согласованной между ними цене. В том же договоре предусмотрено, что в случае отказа одной из сторон от заключения договора купли-продажи другая сторона вправе обратиться в суд иском о понуждении заключить договор и взыскать с виновной стороны неустойку в размере 20% от стоимости жилого дома.

Поскольку через год после заключения предварительного договора цены на жилые дома существенно возросли, Покровский отказался о продажи жилого дома Гаврилову по согласованной в предварительной договоре цене. Гаврилов предъявил в суде иск к Покровскому о понуждении заключить с ним договор купли-продажи жилого дома на условиях предусмотренных предварительным договором. Возражая против заключения договора купли-продажи, Покровский обратил внимание суда на то, что возможность заключения предварительного договора впервые была предусмотрена ст. 60 Основ 1991 г. Договор же с Гавриловым был заключен до введения в действие Основ 1991 г. на территории Российской Федерации, поэтому не имеет юридической силы.

Какое решение должен вынести суд?

Задача № 6

Несовершеннолетние Дворников 16 лет и Васильев 17 лет, угнав автомобиль, принадлежащий Дмитриеву, разбили его в результате нарушений правил дорожного движения. Дмитриев предъявил к Дворникову и Baсильеву иск о возмещении вреда. Поскольку ни у Дворникова, ни у Васильева не было собственных средств, истец просил привлечь к солидарной ответственности их родителей. Последние возражали против солидарной ответственности, полагая, что ст. 1080 ГК устанавливает солидарную ответственность только самих причинителей вреда. Поскольку сами родители вред не причиняли, правило ст. 1080 ГК на них не распространяется, и они должны нести не солидарную, а долевую ответственность. Кроме того, родители Дворникова и Васильева полагали, что ст. 1080 ГК устанавливает солидарную ответственность лишь для случаев причинения вреда организациями - юридическими лицами, а не гражданами.

Разберите доводы родителей Дворникова и Васильева и решите дело.

Задача № 7

Между Долговой и Сомовым заключен договор пожизненной ренты, в соответствии с которым Долгова бесплатно передала под выплату ренты принадлежавший ей жилой дом Сомову, а последний обязался ежемесячно выплачивать Долговой до ее смерти ренту в размере пяти минимальных размеров оплаты труда.

Через три года в результате возникшей ссоры Сомов толкнул Долгову, которая при падении получила ушиб головного мозга и черезнесколько дней скончалась в больнице. Приговором суда Сомов признан виновным в неосторожном убийстве Долговой.

Наследники Долговой потребовали возврата жилого дома, переданного под выплату пожизненной ренты. Адвокат Сомова указал на то, что закрепленные главой 33 ГК правила о договоре ренты не предусматривают такого основания прекращения права собственности плательщика ренты, как смерть получателя ренты. Кроме того, смерть Долговой наступила из-за неосторожных действий Сомова, который не имел намерения лишить Долгову жизни.

Подлежат ли требования наследников Долговой удовлетворению? Изменится ли Ваше решение, если бы судом было установлено, что Сомов умышленно убил Долгову, желая освободиться от бремени рентных платежей? На основании каких норм ГК может быть разрешен данный казус?

Оглавление
Введение в гражданское право.
Понятие гражданского права.
Гражданско-правовой метод.
Принципы гражданского права.
Принцип обеспечения восстановления нарушенных прав
Принцип неприкосновенности собственности
Принцип свободы договора
Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела
Обеспечение беспрепятственного осуществления гражданских прав как принцип
Судебная защита гражданских прав как принцип
Гражданское право в системе отраслей
Понятие и виды источников гражданского права
Гражданское законодательство: понятие, действие и применение
Романо-германская (континентальная) гражданско-правовая система
Англо-американская гражданско-правовая система
ТРЕНИНГ УМЕНИЙ
Задача № 2
Задача № 3
Задача № 4
Задача № 5
Задача № 6
Задача № 7
Все страницы