Романо-германская (континентальная) гражданско-правовая система.
Основные гражданско-правовые системы - романо-германская (континентальная) и система общего права (common law). Романо-германская система характеризуется следующими чертами:
1) это система, сформированная под влиянием римской правовой традиции, римского права;
2) в основе ее деление права на частное и публичное;
3) гражданское право в странах романо-германской системы кодифицировано - имеются гражданские кодексы. Гражданские кодексы отличаются стабильностью, что видно уже из следующего хронологического ряда:
Австрия - Общее гражданское уложение - 1811г.
Бельгия - ГК 1830г.
Германия - ГК 1896г.
Греция - ГК 1946г.
Испания - ГК 1889г. (в редакции 1973г.)
Италия - ГК 1942г.
Франция - ГК 1804г.
Швейцария - ГК 1907г.
Япония - ГК 1898г.
Для романо-германской (континентальной) гражданско-правовой системы определяющим является соотношение частного и публичного права. Это не формально юридическая дань римскому праву, в котором термин ius civile имел значение и собственно “гражданское право” и “частное право”. Деление права на частное и публичное выражает традицию римского права. В Дигестах или Пандектах Юстиниана говорится: “Изучение права распадается на две части: публичное и частное право” (§ 2. Титул 1 “О правосудии и праве” книги 1). Это разделение права сохраняет свою доктринальную, теоретическую ценность. Это разделение позволило практически систематизировать и кодифицировать гражданское законодательство, создать последний ГК РФ, по-новому урегулировать систему коммерческих отношений (применительно к условиям открытого рынка).
“Согласно наиболее распространенному мнению, - пишет Ганс Кельзен, - речь идет о классификации правоотношений: частное право представляет собой отношения соподчиненных, юридически равноценных субъектов, из которых один обладает большей юридической ценностью, нежели другой. Типичное публично-правовое отношение - это отношение между государством и подданными. Кроме того, частно-правовые отношения называют просто правоотношениями, т.е. “право” - отношениями в собственном и узком смысле слова, чтобы противопоставить им публично-правовые отношения как “властные” или отношения “господства”. Таким образом, разграничение между частным и публичным тяготеет к тому, чтобы приобрести значение общего противопоставления права неправовой ... власти... Типичный пример публично-правового отношения - административное распоряжение, установленная административным органом индивидуальная норма, юридически обязывающая адресата вести себя определенным, соответствующим распоряжению образом. Этому противостоит типичный пример частно-правового отношения - сделка, договор, т.е. установленная договором индивидуальная норма, обязывающая стороны вести себя определенным образом по отношению друг к другу”8.
И.А. Покровский писал, что публичное право есть система юридической централизации отношений, а гражданское право, наоборот, “система юридической децентрализации... публичное ... область власти и подчинения”, а гражданское - “область свободы и частной инициативы”9.
Многие юристы подчеркивали, что частное право служит частной пользе, во главу угла ставили характер интереса (работы Иеринга, Савиньи и др.).
Действительно, сферы частного и публичного права разделены, но элементы публичного есть в частном. Так, гражданские права должны защищаться не в ущерб правам других лиц, не в ущерб общественным интересам. Назначение гражданского права не только в защите прав граждан, отдельных субъектов права, но и в защите общественного интереса.
Общественный интерес в сфере гражданско-правовых отношений заключается прежде всего в их законности. Есть и другие аспекты защиты общественного интереса в гражданском праве: защита права социально слабого субъекта (не способного самостоятельно защитить насущное гражданское право, например, ребенка) есть в то же время защита общественного интереса (заинтересованность общества в защите социальной справедливости, поддержке атмосферы солидарности на основе позитивного права, пресечения недобросовестности, хотя бы и направленной против частного лица).
Пожертвования учреждениям культуры, науки, здравоохранения, социальной защиты, фондам, музеям, общественным организациям, наконец, просто государству (ст. 582 ГК РФ) - право, защита которого может прямо затрагивать общественный интерес.
Признание сделки, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы, сделки, прикрывающей мошенничество, недействительной, тоже есть защита общественного интереса, хотя бы потерпевшей стороной выступало и частное лицо.
Это не значит, что происходит некая “публицизация” частного права. Без защиты общественного интереса общество - социальная среда нормальной жизни людей - немыслимо. Важна гармония интересов, их сочетание на основе цивилизованных принципов, которые, в общем, заложены и в гражданском праве.
Выдающаяся роль в гражданско-правовой кодификации принадлежит французской цивилистике, воспринявшей принципы римского права. Французский ГК 1804г. известен также как Кодекс Наполеона. Находясь на о. Святой Елены, Наполеон писал, что его слава не в том, что он выиграл 40 сражений: “одно поражение при Ватерлоо затмит в памяти потомства остальные победы. Но что не умрет никогда, что будет жить в веках - это мой гражданский кодекс”. Действительно, скоро уже два столетия Французскому ГК, который лег в основу кодексов стран Европы: Бельгии, Голландии, Испании, Италии, Португалии и др. и странах Латинской Америки10.
Французский кодекс следует институционной системе построения:
- Вводный титул;
- Титул (книга) о лицах;
- Титул об имуществах и собственности (ее видоизменениях);
- Титул о наследовании (о способах приобретения наследства).
Германский гражданский кодекс построен не по институционной системе, как французский ГК, а по системе пандектной и имеет следующую структуру:
- общая часть (лица, вещи, юридические сделки, осуществление прав, самозащита);
- часть (книга вторая): обязательственное право (обязательства из договоров, недозволенные действия);
- часть (книга третья): вещное право (владение, право собственности, притязания, основанные на этом праве, право пользования, право преимущественной покупки);
- часть (книга четвертая): семейное право;
- часть (книга пятая): наследственное право.
Германский ГК считается одним из образцовых кодексов11.
В отличие от французского, где даются ставшие классическими определения собственности, договора, других цивилистических институтов, в этом кодексе определений нет.
Проект Гражданского кодекса Японии был создан по французскому образцу, самому совершенному в то время. В 1890 году этот проект был опубликован и предполагалось, что в 1893 году он вступит в силу. Велась длительная дискуссия о гражданском кодексе, а после того, как появился опубликованный проект германского кодекса, последний был изучен, и в 1897 г. была завершена работа над новым японским ГК, который вступил в силу в 1898г.
Понятно, что при разработке кодекса учитывались японские традиции. Положение, существовавшее до принятия ГК, характеризовалось тем, что “с давних времен Япония заимствовала правовые модели Китая и имела относительно полные кодексы, однако неясно, насколько они реально применялись”12.
Таким образом, на примере Японии можно увидеть, что создание национального законодательства не сводится к выбору образца-эталона. Традиции, национальная почва, задачи общественного развития, оценка эффективности применения законодательства, на смену которого должен прийти новый кодекс, - все это учитывается при его подготовке, изучается и опыт применения зарубежных образцов, а не только тексты зарубежных законодательных актов.
В ряде стран континентальной правовой системы отдельно от гражданского законодательства существует торговое. Торговые уложения имеются в Австрии, Германии13. Во Франции, Японии наряду с гражданскими кодексами действуют торговые кодексы. В регулировании отношений в сфере гражданского и торгового права в Швейцарии решающая роль принадлежит Гражданскому кодексу 1907 г. Кроме того, существует как самостоятельный ранее принятый, в 1881 г. Обязательственный кодекс (с последующими изменениями), который содержит значительное число норм, регулирующих торговое право.
Торговый кодекс Испании (1885г.), подробно регулирующий морскую торговлю, вексельное право, страхование, неоднократно изменялся и дополнялся в дальнейшем. Если учесть к тому же, что это был уже второй торговый кодекс (первый, опубликованный в 1829г., был подготовлен под влиянием французского торгового кодекса, и в свою очередь послужил образцом для торговых кодексов Коста-Рики и Чили), то становится яснее, откуда единство в основных понятиях гражданского права.
<< Предыдущая - Следующая >>