Англо-американская гражданско-правовая система.
Это система со своими традициями, отличными от римского права. Созданная в Англии гражданско-правовая система, как и общая правовая система этого государства, получила признание и была воспринята в США, а также во многих других странах. Широкое распространение ее исторически объяснимо. Великобритания имела множество колоний и доминионов, которые в дальнейшем обрели самостоятельность, но право - в силу присущих ему качеств стабильности и консервативности - сохранило прежний (английский) облик, основы и конструкции.
Своеобразие англо-американской гражданско-правовой системы связано с источниками гражданского права, а также с отсутствием кодификации гражданского законодательства. В то же время отмечается тенденция кодифицировать гражданское законодательство, придать ему единство, системную строгость. В США действует Единообразный торговый кодекс (Uniform Commercial Code), состоящий из разделов: 1) общие положения; 2) продажа; 3) торговые бумаги; 4) банковские депозиты и инкассовые операции; 5) аккредитивы; 6) комплексное отчуждение; 7) складские свидетельства, коносаменты и другие товаро-распорядительные документы; 8) инвестиционные ценные бумаги; 9) обеспечение сделок.
Действуют такие акты, как единообразные законы о полных товариществах и коммандитных товариществах: Примерный закон о предпринимательских корпорациях, причем американское законодательство в этой области оказывает влияние на развитие законодательства других государств.
Упорядочение, принятие объединенных, консолидированных актов характерно и для английского гражданского права (в 1985 г. принят весьма значительный для экономики Закон о компаниях, предназначенный консолидировать (объединить) большую часть законов в этой сфере). Законами регулируются важнейшие цивилистические институты, включая: собственность, управление имуществом, доверительную собственность и др.
Об Англии и США говорят иногда как о странах прецедентного права. Тем самым подчеркивается отличие от стран римской традиции (где прецедент не имеет качества источника права) и отдается должное значению прецедента среди источников.
Судебный прецедент - вынесенное судом по конкретному делу решение, обоснование которого становится правилом, обязательным для всех судов той же или низшей инстанции при решении аналогичного дела.
Согласно доктрине обязательности прецедента судья обязан применить правовые нормы, заключенные в решениях. Действие доктрины прецедента зависит от иерархии судов. Суд связан решением вышестоящего по иерархии суда и, как правило, решением суда того же уровня, равной юрисдикции.
Доктрина прецедента составляет основное отличие англо-американской системы от континентальной гражданско-правовой системы.
Действие прецедента связано с составлением судебных отчетов (не судебных протоколов!), опубликование которых составляет тысячи томов. Имеются более 450 томов только по делам, рассмотренным Верховным судом США, а кроме того, есть решения других федеральных судов, которые также составляют множество томов. Судебные отчеты считаются фундаментом доктрины прецедента. Решения высших судов обязательны для нижестоящих судов и для тех судов, которые принимают такие решения (прецеденты).
Наряду с прецедентами к основным источникам английского права относятся статуты, законодательные акты парламента и делегированное законодательство14. Причем, по объему публикации подзаконных нормативных актов превышают публикации статутов, принимаемых парламентом.
Если сравнить роль законодательства и прецедентов, то очевидно, что законодательство становится более важным источником права, чем прежде, но и прецедент не теряет своих позиций. Продолжение английской традиции заключается в том, что новые законы обрастают прецедентами, с помощью которых толкование права становится более гибким и точно соответствующим рассматриваемым реальным ситуациям.
Акт органа исполнительной власти, принятый с превышением полномочий (ultra vires), может быть отменен судом.
В каждом решении по гражданскому делу есть следующие составные части:
1 - установление фактов (фактических обстоятельств дела),
2 - применение к этим фактам права, принципов права (иначе говоря, суд должен сформулировать правоположение, т.е. дать правовую квалификацию рассматриваемой ситуации);
3 - вывод, который следует из предыдущих частей решения (удовлетворить требование, либо, напротив, отказать в иске и т.п.). Обязательным элементом в прецеденте является второй, т.е. правоположение, сформулированное в решении. Этот элемент называется ratio decidendi. Первый и третий элементы решения не составляют прецедента: не обязательны для суда, рассматривающего такое же дело, ни установление фактов, ни выводы (по прежнему делу).
Кроме обязательных прецедентов есть и такие, которые, не являясь обязательными, обладают убеждающей силой. Обязательны лишь такие правовые выводы (правоположения, юридические правила, сформулированные судом, решающим дело), которые построены нафактах, составляющих основу решения. Вместе с тем, в решении могут быть и изложены правоположения (правовые рассуждения, выводы принципиального характера), которые сделаны попутно. Такие правоположения obiter dicta (нечто, сказанное попутно), могут быть прецедентом только лишь по своей убедительности для другого суда (persuasive authorities)15.
Рассматривая в системе источников права обычай, надо учитывать определенную специфику английского права. Здесь различается “местный обычай” (custom), применение которого ограничено графством, городом или приходом. Применение местного обычая может быть рассчитано и на группу людей в конкретно определенной местности (рыбаки, люди другой профессии, рода занятий и т.д.). Прослеживается тенденция вытеснения местных обычаев законом. Например, законами о праве собственности (1922, 1925 гг.) были отменены основанные на обычае формы землевладения и наследования.
Что же касается общего обычая, то еще в 1350 году было объявлено, что “общий обычай и есть общее право”. Единобрачие, родительские права, право на использование морского берега для рыбной ловли, навигации - такие обычаи стали частью общего права (common law) или вошли в закон.
В американском праве обычай имеет небольшое значение в ряду источников гражданского права. Большее значение имеют торговые обыкновения: это любая практика или порядок деловых отношений, соблюдение которых в тех или иных местах, профессиях или сфере деятельности носит настолько постоянный характер, что оправдывает ожидание их соблюдения также и в связи с данной сделкой (п.2 ст. 1-205 Единообр. торг. кодекса США).
Пандектная гражданско-правовая система - традиционная для российского права система построения кодексов, в которой сначала следуют общие положения, относящиеся ко всему кодексу, а затем особенные положения, сформированные в разделы, главы, статьи и пункты.