Административное право / Арбитражный процесс / Земельное право / История государства и права / История политических и правовых учений / Конституции стран / Международное право / Налоги и налогообложение / Право / Прокурорский надзор / Следствие / Судопроизводство / Теория государства и права / Уголовное право / Уголовный процесс Главная Юриспруденция Международное право
Гетьман-Павлова И.В.. Международное частное право, 2005

6.8.Теория лlex mercatoria и негосударственное регулирование внешнеэкономических сделок


В доктрине международного частного права широко распро странена концепция лlex mercatoria (транснациональное торговое право, международное коммерческое право, право лмеждународно го сообщества деловых людей, лмеждународного сообщества ком-
Как уже говорилось, инкотермс в целом - это просто письмен ная фиксация торговых обычаев, их неофициальная кодификация, не имеющая ни обязательной юридической силы, ни характера ис точника права. Источником права является каждый отдельный тип договора, являющийся международным правовым обычаем. При этом все нормы инкотермс имеют диспозитивный характер, и сторо ны вправе предусмотреть иное регулирование своих отношений (в частности, применение обычаев конкретного порта или отдельного вида торговли). Ранее для применения инкотермс была необходима специальная оговорка сторон контракта об их применении. В на стоящее время международная арбитражная практика и законода тельство некоторых государств (Указ Президента Украины 1994 г.) идут ио пути использования инкотермс независимо от наличия или отсутствия в контракте ссылки на них. Приоритетное приме нение инкотермс и других международных торговых и деловых обычаев закреплено в российском праве (п. 6 ст. 1211), но необ ходимо непосредственное использование соответствующих тер минов в контракте.

210 мерсантов). Основной смысл этой концепции заключается в том, что существует автономная, обособленная регламентация междуна родных торговых сделок, целостный комплекс регуляторов внешне экономических операций, отличный от внутригосударственного ре гулирования. Понятие lex mercatoria используется в самом широ ком смысле слова - это обозначение всего существующего массива и национального, и международного регламентирования всех внеш неторговых отношений, т.е. глобальное осмысление всех правил международной торговли. В литературе неоднократно предприни мались попытки определить предмет lex mercatoria, его источники, составные части, основные принципы. Однако практически невоз можно дать исчерпывающий перечень элементов, объединенных поня тием lex mercatoria. Одним из основных его элементов считается международный публичный порядок.
Большинство зарубежных ученых считают, что основная роль в развитии и применении международного коммерческого права при надлежит арбитражу. Lex mercatoria довольно часто используется в международных торговых контрактах в качестве оговорки о приме нимом праве (подчинение договора общим принципам права или обычаям международной торговли). Допустима и подразумеваемая отсылка к международному коммерческому праву, которой можно считать оговорку о разрешении спора арбитрами в качестве лдруже ских посредников (как лдружеские посредники арбитры не свя заны нормами какого-либо национального права и могут решать спор на основе принципов морали и справедливости). Арбитры мо гут выступать лдружескими посредниками, если имеется соответ ствующее соглашение сторон (п. 2 ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г.). Кроме того, сам транснацио нальный характер торгового контракта позволяет арбитражу при менять международное коммерческое право. Подтверждение этой точки зрения - практика Арбитражного суда при Международной торговой палате, когда имело место применение lex mercatoria при отсутствии к нему прямой отсылки со стороны контрагентов сделки.
Lex mercatoria понимается как универсальная система право вых норм, особый правопорядок. В литературе ее называют третьей правовой системой: первая - национальное право, вторая - меж-
дународное право. Однако практически всеми признается, что речь 211 идет не о юридической, а о параюридической системе (параллель ном праве). Термины лправо, лправовая система в данном случае понимаются условно - это нормативная регулирующая система. По своей правовой природе lex mercatoria является системой него-сударственного регулирования международной торговли.
Основой системы негосударственного регулирования являются в первую очередь резолюции-рекомендации международных орга низаций: например, Руководящие принципы для многонациональ ных предприятий (ОЭСР), Принципы многонациональных пред-приятий и социальной политики (МОТ), Комплекс справедливых принципов и норм для контроля за ограничительной деловой прак тикой (ООН). Правовую основу и формы международного коммер ческого права как системы негосударственного регулирования со ставляют: своды единообразных правил, кодифицируемых меж-дународными неправительственными организациями; типовые кон- р,' ^ тракты на отдельные виды товаров, разрабатываемые торговыми ас- ;,; социациями; факультативные общие условия поставок; регламенты международных межправительственных организаций; примерные (типовые) договоры на фрахтование судов, образцы агентских со глашений и других договоров, типовые проформы соглашений, проформы чартеров, договоры-формуляры и договоры присоедине ния; арбитражные регламенты; кодексы поведения (Международ ный кодекс рекламной практики, КоДекс поведения линейных кон ференций, Кодекс поведения для ТНК, Кодекс поведения в области передачи технологии). Важное место в этой системе занимают инкотермс, Йорк-Антверпенские правила об общей аварии, Унифи-цированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и другие неофициальные кодификации международных обычаев. Все эти документы создаются именно международными организациями, имеют рекомендательный характер и не исходят непосредственно от государств, а только косвенно выражают их волю как членов меж дународных организаций. Например, типовые контракты и арбит ражные регламенты ЕЭК ООН - это косвенное выражение согла сований воли государств как субъектов данной организации. В на стоящее время идет разработка модели негосударственного

212 регулирования участием государств, т.е. имеющей юридически зна чимый характер.
Очень часто с lex mercatoria отождествляются Принципы между народных коммерческих контрактов 1994 г. УНИДРУА - неофици альная кодификация правил международной торговли. Принципы ус танавливают лобщие нормы для международных коммерческих контрактов и основаны на общих принципах права цивилизован ных народов, а также принципах, наиболее приспособленных для особых потребностей международной торговли. Принципы УНИД РУА - это набор гибких правил, учитывающих все разнообразие внешнеторговой практики. Они не обладают юридической силой и не обязательны для участников международной торговли, а подле жат применению только при наличии специального согласия сто рон. В контракте возможна не только прямая отсылка к Принци пам, но и косвенная: подчинение договора общим принципам права, или обычаям международной торговли, или международному ком-мерческому праву.
Можно выделить следующие аспекты применения Принципов УНИДРУА:
Регулирование внешнеторговых сделок, когда стороны согла совали их применение.
Как доказательство всеобщей практики, если невозможно ус-тановить применимое право.
Толкование и восполнение пробелов международных много сторонних соглашений.
Принципы УНИДРУА закрепляют свободу договора, его доб росовестность и обязательность, формулируют специфические ус ловия международных коммерческих контрактов, разрешают про-тиворечие между стандартными и неожиданными условиями и про блему конфликта проформ, устанавливают возможность наличия подразумеваемых обязательств. В целом Принципы УНИДРУА - это свод наиболее значимых, основополагающих положений, охва тывающих все стороны договорных обязательств. Разработка этих Принципов предоставила возможность участникам внешнеторговой деятельности применять систематизированный и квалифицирован но сформулированный свод единообразных правил.

Уровень современного развития международного коммерческо- 213 го права непосредственно обусловлен кодификацией обычных пра-вил международной торговли в Принципах УНИДРУА. Благодаря публикации Принципов УНИДРУА разрозненные правила между народной торговли приобрели системный характер, так что в на стоящее время можно говорить о международном коммерческом .праве как о самостоятельной регулирующей системе. На основе Принципов УНИДРУА в 1995 г. были разработаны Принципы Евро пейского контрактного права. В некоторых международных конвен циях содержатся нормы, позволяющие применять lex mercatoria (ст. 9 Межамериканской конвенции 1994 г. о праве, применимом к между народным договорам), - при определении применимого права суд принимает во внимание общие принципы международного коммер ческого права, признаваемые международными организациями. В 2004 г. УНИДРУА разработал новую систему Принципов.
<< Предыдушая Следующая >>
= К содержанию =
Похожие документы: "6.8.Теория лlex mercatoria и негосударственное регулирование внешнеэкономических сделок"
  1. ТЕСТОВЫЕ ЗАДАНИЯ
    теория закреплена в ГК РФ для определения личного закона юридического лица: теория инкорпорации; Б) теория эффективного места деятельности; теория контроля; Г) теория оседлости; Д) в ГК РФ нет понятия лличный закон юридического лица. Какая основная тенденция присутствует в современном за-конодательстве для определения личного закона юридических лиц: применение теории контроля; Б) применение
  2. Словарь
    теория статистики: статистическая методология в изучении коммерческой деятельности: Учебник/А.И. Харламов, О.Э. Башина, В.Т. Бабурин и др.; Под. ред. А.А. Спирина, О.Э. Башиной. - М.: Финансы и статистика, 1996. Погостинская Н.Н., Погостинский Ю.А. Системный анализ финансовой отчетности. -С.-П.: Изд. Михайлова В.А., 1999 . Практикум по финансовому менеджменту: учебно-деловые ситуации, задачи и
  3. 1.4. Становление глобального хозяйства
    негосударственных структур, а также их экономических взаимоотношений. Мировой рынок - совокупность национальных и международного рын ков в их взаимодействии и взаимозависимости. Национальный бизнес - сообщество хозяйствующих субъектов отдель ных стран. Вопросы для самоконтроля Дайте определение понятия лмировая экономика. Какие факторы ле жат в основе перехода к постиндустриальному обществу и
  4. *(№)
    регулирования общественных правоотношений. Свердловск, 1972. С. 151-152. *(15) Подробнее об этом см.: Осипов Ю.К. Правовые нормы, регулирующие подведомственность юридических дел, в системе советского законодательства//Правоведение. 1974. N 5. С. 30-31; Решетникова И.В. Доказательственное право в гражданском судопроизводстве. Екатеринбург, 1997. С. 123- *(16) См.: Полянский Н.Н., Строгович
  5. 8.2. СТРУКТУРА ПЛАТЕЖНОГО БАЛАНСА
    негосударственной структурой. Под капитальными трансфертами мигрантов понимается стоимость имущества мигрантов, которое они перевозят с собой, хотя не так много стран, которые заносят эти сведения в платежный ба ланс. К капитальным трансфертам относятся так называемые не- произведенные нефинансовые активы. Такими активами считаются земля, ее недра, нематериальные активы в виде патентов, копи
  6. 9.1. ХАРАКТЕРИСТИКА ВАЛЮТНОГО РЫНКА
    регулировании и валютном контроле от 9 октября 1992 г. дается развернутое толкование понятия лвалюта. При этом рассматриваются два понятия: лвалюта Российской Феде рации и линостранная валюта, не отделяя понятие лвалюта от понятия лденьги (см.: ВВС РФ. 1992. № 45. Ст. 2542). сразу же при выходе за двери аэропорта, чтобы взять такси и доехать до гостиницы. Чтобы не ходить по аэровокзалу в
  7. 1.5.Унификация и гармонизация норм международного частного права; роль международных организаций в его развитии
    лlex mercatoria (смысловой перевод - международное коммерческое право, транс национальное торговое право, право международного сообщества коммерсантов и т.д.). Международное коммерческое право - от носительно новый, специфический институт современного между народного права. Его принято определять как лмягкое, гибкое право, систему негосударственного регулирования внешнеторго вой деятельности.
  8. 2.3.Международное право как источник международного частного права
    негосударственного ре- 46 гулирования внешнеторговой деятельности. Эта система еще опреде ляется как лмягкое, гибкое право (в смысле рекомендательного ха рактера его норм - участники правоотношения не связаны императивными государственными предписаниями). К понятию меж дународного коммерческого права примыкают понятия лквазимежду-народное право и лправо ТНК. Преимущества международного
  9. 3.6.Современные проблемы коллизионного права
    теория лобщей коллизионной привязки - фактически связан ные между собой сделки с хозяйственной точки зрения составляют единое целое, хотя юридически независимы друг от друга. Такая си туация характерна в основном при заключении смешанных догово ров и рамочных контрактов. Современная тенденция - единое кол лизионное регулирование комплексных отношений, применение к ним общей коллизионной привязки
  10. 6.2.Коллизионные вопросы внешнеэкономических сделок
    теория статутов, теория существа право отношения (лразума) и теории презумпций: суда и арбитража (кто избрал суд, тот избрал и право); разумной связи; закона, свойствен ного данному договору; закона места нахождения учреждения, об-служивающего своих клиентов в массовом порядке; общего граж данства или общего домицилия. Даже если оговорка о применимом праве прямо выражена в контракте,