Geum.ru

Кодекса российской федерации материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 1 февраля 2010 года

Вид материалаКодекс
Подобный материал:
1   ...   7   8   9   10   11   12   13   14   ...   20
.

--------------------------------

<1> Заключение Исследовательского центра частного права при Президенте РФ по вопросам толкования и возможного применения отдельных положений части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (редакционный материал) // Вестник гражданского права. 2007. N 3.


Д. Отдельные права и обязанности лицензиара и лицензиата, их ответственность, а также некоторые основания и порядок расторжения договора, в частности обязанность лицензиата предоставлять отчеты, своевременно и в полном объеме выплачивать вознаграждение, защита прав лицензиата, обязанность лицензиара не создавать препятствий в осуществлении прав лицензиата и требовать в одностороннем порядке расторжения договора по основаниям, предусмотренным законом или договором (ст. 1235 ГК). Так, согласно п. 4 ст. 1237 ГК РФ при нарушении лицензиатом обязанности уплатить лицензиару в установленный лицензионным договором срок вознаграждение за предоставление права использования произведения науки, литературы или искусства либо объектов смежных прав лицензиар может в одностороннем порядке отказаться от лицензионного договора и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением такого договора. При этом указанное право на односторонний отказ от лицензионного договора и на возмещение причиненных его расторжением убытков не зависит от продолжительности допущенной просрочки.

Как отмечается в п. 16 Постановления Пленума N 5/29, судам следует иметь в виду, что такой односторонний отказ лицензиара от лицензионного договора с учетом положений п. 3 ст. 450 ГК РФ считается состоявшимся с момента получения лицензиатом уведомления о нем.

7. На лицензионные договоры о предоставлении права использования произведения распространяются нормы ст. 1238 ГК РФ о сублицензировании. При наличии письменного согласия лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор).

Такое согласие может быть дано как в самом лицензионном договоре без указания конкретных сублицензиатов, так и отдельно - на заключение конкретного сублицензионного договора. При этом лицензиар вправе ограничить свое согласие возможностью заключения сублицензионных договоров о предоставлении только отдельных способов использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации из числа тех, которые были предоставлены лицензиату (п. 17 Постановления Пленума N 5/29).

Виды лицензионных договоров определены в ст. 1236 ГК РФ и в полной мере применяются к лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения, в их числе - исключительная, неисключительная, смешанная лицензии. Ранее в ст. 30 Закона об авторском праве и смежных правах определялись два вида авторских договоров: авторский договор о передаче исключительных прав (п. 2) и авторский договор о передаче неисключительных прав (п. 3). Статья 1236 ГК РФ меняет понятие исключительной лицензии. Теперь лицензиат, в том числе по договору о предоставлении права использования произведения, не приобретает абсолютную монополию применительно ко всем, в том числе к лицензиару. По общему правилу лицензионный договор (независимо от вида такого договора) предполагает сохранение за лицензиаром права самому использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. Вместе с тем договором об исключительной лицензии может быть специально предусмотрено, что такое право за лицензиаром не сохраняется.

Спорным являлся вопрос о возможности применения норм о внедоговорной ответственности (например, о компенсации за нарушение исключительного права на произведение) к договорным отношениям. В п. 3 ст. 1237 ГК РФ определено: использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации способом, не предусмотренным лицензионным договором, либо по прекращении действия такого договора, либо иным образом за пределами прав, предоставленных лицензиату по договору, влечет ответственность за нарушение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, установленную Кодексом, другими законами или договором.

В п. 15 Постановления Пленума N 5/29 дан на этот вопрос положительный ответ. Если указанное нарушение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации лицензиатом допускается (осуществляется использование соответствующего результата или средства за пределами прав, предоставленных лицензиату по договору) и за такое нарушение лицензионным договором предусмотрена ответственность в дополнение к установленной частью четвертой ГК РФ, то это обстоятельство подлежит учету при определении размера денежной компенсации в случае ее взыскания (п. 3 ст. 1252 Кодекса).

Применение данной гражданско-правовой ответственности не исключает возможность применения мер административно-правовой или уголовной ответственности за эти нарушения.

Форма лицензионного договора о предоставлении права использования произведения - письменная. Устная форма допускается:

- при использовании произведения в периодическом печатном издании. Под периодическим печатным изданием согласно ст. 2 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 "О средствах массовой информации" <1> понимается газета, журнал, альманах, бюллетень, иное издание, имеющее постоянное название, текущий номер и выходящее в свет не реже одного раза в год;

--------------------------------

<1> Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. N 7. Ст. 300.


- в отношении "оберточных" лицензий. Предусмотренный п. 3 комментируемой статьи договор заключается между правообладателем, т.е. обладателем исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных, и пользователем, т.е. лицом, правомерно владеющим экземпляром такой программы или базы и начинающим пользование соответствующей программой или базой. Лицо, приобретшее экземпляр программы для ЭВМ или базы данных не для самостоятельного пользования, а для перепродажи его третьему лицу, не является субъектом отношений, определенных названной нормой.

Такой лицензионный договор предполагает предоставление пользователю программы для ЭВМ или базы данных права на совершение действий, предусмотренных ст. 1280 ГК РФ, а также на совершение иных обусловленных договором действий, связанных с эксплуатацией программы или базы, и действует до продажи или иного отчуждения экземпляра программы или базы. На этот договор в отличие от иных лицензионных договоров не распространяются правила, установленные п. п. 2 - 6 ст. 1235 Кодекса.

Государственная регистрация договоров не требуется даже в отношении зарегистрированных в Роспатенте программ для ЭВМ и баз данных.

В отношении программ для ЭВМ и баз данных государственной регистрации подлежат только:

1) договоры об отчуждении исключительного права на зарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных;

2) переход исключительного права на такую программу или базу данных к другим лицам без договора. Другие договоры, в том числе лицензионные договоры о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных, государственной регистрации не подлежат.

Определение правовой природы договора, его предмета имеет важное значение для налогообложения. Так, не облагается НДС реализация (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ):

- исключительных прав на программы для ЭВМ, базы данных;

- прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Таким образом, под освобождение от обложения НДС не подпадает, в частности, передача исключительных прав на произведения (кроме исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных).

Налогоплательщик согласно п. 5 ст. 149 НК РФ не вправе отказаться от применения льготы.

До 1 января 2008 г. вопрос о том, облагается НДС передача данных прав или нет, являлся спорным. Хотя имущественные права и отнесены к объекту обложения НДС согласно подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, в то же время порядок определения налоговой базы при передаче имущественных прав в ст. 155 НК РФ прописан далеко не для всех случаев.

Согласно разъяснениям Минфина России указанная льгота применяется также и при передаче прав на использование программ для ЭВМ на основании сублицензионного договора (письма от 25 декабря 2007 г. N 03-07-11/640, от 30 января 2008 г. N 03-07-07/06, от 19 февраля 2008 г. N 03-07-11/68, от 5 марта 2008 г. N 03-07-08/55).

Обязательным условием для применения данной льготы является наличие лицензионного договора, составленного в письменной форме. Согласно п. 3 ст. 1286 ГК РФ заключение лицензионных договоров допускается также путем заключения с каждым пользователем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре программы (базы данных) либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программ или баз данных пользователем означает его согласие на заключение договора. Однако, поскольку на момент приобретения экземпляра программы (базы данных) в товарной упаковке эти программы и базы еще не используются, лицензионный договор путем заключения договора присоединения в этот момент еще не считается заключенным. Поэтому продажа программ для ЭВМ и баз данных в товарной упаковке облагается НДС (письма Минфина России от 29 декабря 2007 г. N 03-07-11/648, от 29 декабря 2007 г. N 03-07-11/649, от 22 января 2008 г. N 03-07-11/23, от 19 февраля 2008 г. N 03-07-11/68, от 1 апреля 2008 г. N 03-07-15/44).

Передача прав на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионных (сублицензионных) договоров освобождается от обложения НДС независимо от государственной регистрации исключительных прав на такие программы и базы (письмо Минфина России от 1 апреля 2008 г. N 03-07-15/44). Передача прав на использование данных результатов интеллектуальной деятельности по лицензионным договорам не облагается НДС независимо от способа передачи результатов интеллектуальной деятельности (письмо Минфина России от 18 августа 2008 г. N 03-07-07/79) <1>.

--------------------------------

<1> Практический комментарий основных изменений налогового законодательства с 2008 года // СПС "КонсультантПлюс".


Как отмечено в абз. 3 п. 4 комментируемой статьи, Правительством РФ установлены минимальные ставки авторского вознаграждения (см. Постановления Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства", от 17 мая 1996 г. N 614 "О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)", от 29 мая 1998 г. N 524 "О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г."). Ранее ставки авторского вознаграждения определялись Постановлением Совета Министров РСФСР от 22 апреля 1975 г. N 242 "О ставках авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений литературы и искусства" (в редакции Постановления Совета Министров РСФСР от 11 мая 1983 г. N 228 "О дальнейшем улучшении условий оплаты творческого труда советских композиторов и упорядочении выплаты авторского вознаграждения за публичное исполнение музыкальных произведений"). В дальнейшем эти Постановления были признаны утратившими силу Постановлением Совета Министров РСФСР от 19 декабря 1988 г. N 531 "О ставках авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений литературы и искусства", которое действовало до вступления в силу Постановления Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства".


Статья 1287. Особые условия издательского лицензионного договора


Комментарий к статье 1287


1. Комментируемая статья является новеллой ГК РФ. Ранее действовавший Закон об авторском праве и смежных правах не акцентировал особого внимания на издательских лицензионных договорах. Однако данный договор был известен еще дореволюционному законодательству и был закреплен в отдельных актах об авторском праве СССР.

Так, Г.Ф. Шершеневич писал, что издательский договор - это "соглашение между издателем и автором, в силу которого первый приобретает право и принимает на себя обязанность размножить и распространить за свой счет литературное, художественное или музыкальное произведение второго" <1>. Основы авторского права СССР от 16 мая 1928 г. называли издательскими договорами договоры между авторами произведений, предназначенных для публичного исполнения, и зрелищными предприятиями. Статья 504 ГК РСФСР 1964 г. относила к авторским договорам о передаче произведения для использования договор об издании или переиздании произведения в оригинале (издательский договор).

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М.: Спарк, 1994. С. 253.


Важное значение до вступления в силу Закона об авторском праве и смежных правах имели типовые издательские договоры на литературные произведения, утвержденные Госкомиздатом СССР в 1975 г. <1>, в которых устанавливалась обязанность издателя использовать произведение, предусмотренная и комментируемой статьей. Закон об авторском праве и смежных правах не предусматривал обязанность использовать произведения, что подтверждалось и судебной практикой <2>. На защиту прав автора (иного правообладателя) по издательскому лицензионному договору направлены положения комментируемой статьи, а именно нормы об обязанности издателя использовать произведение в срок, установленный в договоре, а также о последствиях неисполнения этой обязанности. На практике нередки случаи, когда пользователь, заключив договор о передаче ему исключительных прав на произведение, указанные права не использует в силу определенных причин (объективных или субъективных). Примером может служить договор автора Б. с издательством "Наука", приведенный в работе А.П. Сергеева, по которому издательство одобрило произведение, но не выпускало его в течение девяти лет. В связи с чем автору в судебном порядке пришлось требовать выплаты причитающегося ему вознаграждения <3>.

--------------------------------

<1> Приказ Председателя Госкомиздата СССР от 24 февраля 1975 г. N 88.

<2> Пункт 8 информационного письма Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47.

<3> Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М.: Проспект, 1996. С. 303.


Относительно обязанности издателя использовать произведение возникает немало вопросов, в частности, о соотношении ст. 1287 ГК РФ об ответственности за нарушение этой обязанности и положений ст. 1236, п. 4 ст. 1237 Кодекса.

Возникает ли обязанность по использованию произведения, если договор не назван издательским?

Ответ на этот вопрос дан Исследовательским центром частного права при Президенте РФ: "Нестыковки" между положениями статей 1236 и 1237 и статьи 1287 ГК не существует. Предусмотренные указанными статьями институты соотносятся между собой как род и вид или как общее и специальное. Статьи 1236 и 1237 ГК посвящены родовому понятию лицензионного договора. В статье 1287 ГК речь идет о такой разновидности лицензионного договора, как "издательский лицензионный договор". На такое соотношение между указанными договорами указывает, в частности, заголовок статьи 1287 ГК - "Особые условия издательского лицензионного договора", из чего вытекает, что помимо особых условий имеются еще и общие условия лицензионного договора, которые распространяются и на издательский лицензионный договор. Отсутствие среди этих общих правил указания на обязанность начать использование произведения никак не влияет на применимость к издательскому лицензионному договору общих правил о лицензионном договоре" <1>.

--------------------------------

<1> Вестник гражданского права. 2007. N 3.


2. Предметами издательского договора являются:

- издание произведения в оригинале, выпуск в свет с помощью любых печатных изданий - периодических и непериодических;

- переиздание произведения в оригинале, т.е. издание произведения, которое уже было обнародовано (выпущено в свет) в установленном порядке.

3. Издательский лицензионный договор характеризуется следующими элементами:

- особым субъектным составом. В качестве пользователя выступает издатель. В соответствии с Модельным законом об издательском деле под издателем понимается издательство, иное предприятие (предприниматель), осуществляющее подготовку и выпуск печатной продукции, а также приравненное к издателю юридическое лицо или гражданин, для которого деятельность по подготовке и выпуску печатной продукции не является основной либо не служит главным источником доходов <1>;

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".


- особыми существенными условиями, в том числе сроком, в течение которого издатель обязан начать использовать произведение;

- особыми обязанностями пользователя, а именно обязанностью использовать произведение;

- последствиями нарушения обязанности начать использование;

- особым предметом - изданием произведения в оригинале, выпуском в свет с помощью любых печатных изданий - периодических и непериодических; переизданием произведения в оригинале, т.е. изданием произведения, которое уже было обнародовано (выпущено в свет) в установленном порядке.

Существенными условиями издательского договора являются предмет и цена.

Срок в числе существенных условий не назван. Согласно п. 1 комментируемой статьи в случае отсутствия в договоре конкретного срока начала использования произведения такое использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования. Такой договор может быть расторгнут лицензиаром по общим основаниям в порядке, предусмотренном ст. 450 ГК РФ.

4. Ответственность издателя по рассматриваемому договору по общему правилу наступает независимо от вины в полном объеме. Автор в соответствии со ст. 1290 ГК РФ несет ответственность при наличии вины, ограниченную размером причиненных убытков.

Виды издательского договора в зависимости от объектов авторского права, каждый из которых обладает определенными особенностями, следующие:

- договор на издание литературных произведений;

- договор на издание музыкальных произведений;

- договор на издание произведений изобразительного искусства и др.


Статья 1288. Договор авторского заказа


Комментарий к статье 1288


1. Договор авторского заказа представляет собой договор о создании результатов интеллектуальной деятельности - произведений науки, литературы и искусства.

В п. 1 комментируемой статьи дается определение авторского договора заказа, которое несколько отличается от определения ст. 33 Закона об авторском праве и смежных правах, согласно которой по авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику. Передача произведения заказчику лишена смысла, поскольку фактически передаваться может только материальный носитель, в котором выражено произведение, что учтено в п. 1 комментируемой статьи.

Исполнителем по данному договору может быть только автор. Наследники могут приобрести лишь право на получение вознаграждения после создания произведения. Правовая природа договора авторского заказа состоит в том, что такому договору, с одной стороны, присущи признаки договора о распоряжении исключительными правами, в результате которого передаются права на нематериальный объект, а с другой стороны, налицо признаки договора подряда, по которому исполнитель должен выполнить работу, а результат передать заказчику. Основное отличие от договора подряда состоит в предмете договора, т.е. в том, что по договору авторского заказа объектом является нематериальный (идеальный) результат, в отличие от договора подряда, где объект носит материальный характер. Кроме того, по авторскому договору заказа, как правило, включающему в себя условия договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, передается не само произведение, а права на него. При этом передача материального носителя не влечет возникновение у заказчика прав на произведение. Для заказчика имеет значение лишь передача прав на это произведение. Возможность включения в договор условия о передаче прав на еще не созданное произведение заказчику ранее была ограничена положениями п. 5 ст. 31 Закона об авторском праве и смежных правах, согласно которой предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем. По мнению Э.П. Гаврилова, "для того, чтобы произведение, создаваемое по договору заказа, не подпадало под п. 5 ст. 31 Закона об авторском праве и смежных правах, его следовало указывать как можно более точно и конкретно: объем, вид, жанр, сфера применения, название и т.п. Иначе говоря, объектом договора заказа должно быть произведение, уже задуманное автором, а может быть, даже уже сложившееся в голове автора, но еще "технически" не созданное им" <1>.

--------------------------------


КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Закону "Об авторском праве и смежных правах" Э.П. Гаврилова включен в информационный банк согласно публикации - Фонд "Правовая культура", 1996.


<1> Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах". С. 206.


Названное ограничение снято частью четвертой ГК РФ, а п. 2 настоящей статьи допускает возможность включения в авторский договор заказа условий об отчуждении исключительного права или предоставления права использования произведения.

2. Договор авторского заказа имеет много общего с трудовыми договорами, в рамках которых создаются служебные произведения (см. комментарий к ст. 1295 ГК). В соответствии с абз. 3 ст. 11 Трудового кодекса РФ в тех случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства.