Республики Казахстан «Об инвестициях»
| Вид материала | Закон |
- Постановление Правительства Республики Казахстан от 8 мая 2003 года n 436 Онекоторых, 242.62kb.
- Закон Республики Казахстан от 8 января 2003 года №373-ii "Об инвестициях", 222.43kb.
- Закон Республики Казахстан от 17 декабря 1998 года n 321 "Казахстанская правда", 1043.49kb.
- Об утверждении формы государственной статистической отчетности 4-ф (инвест) «Отчет, 629.22kb.
- Закон Республики Казахстан от 18 декабря 2000 года №126-ii, 1507.24kb.
- Вопросы Министерства транспорта и коммуникаций Республики Казахстан, 829.83kb.
- Кодекс республики казахстан, 12117.19kb.
- Президент Республики Казахстан, депутаты Парламента Республики Казахстан и Правительство, 109.28kb.
- О концепции миграционной политики Республики Казахстан, 268.36kb.
- О некоторых вопросах рефинансирования ипотечных займов банками второго уровня, 706.45kb.
АНАЛИТИЧЕСКАЯ СПРАВКА
по Закону Республики Казахстан
«Об инвестициях» от 8 января 2003 года № 373-II
Нормативно-правовая база для настоящего анализа
Конституция Республики Казахстан (принята на республиканском референдуме 30 августа 1995 года, с изменениями и дополнениями, внесенными Законами от 07.10.98 г. № 284-I; от 21.05.07 г. № 254-III).
Кодексы Республики Казахстан:
1. Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть), принятый Верховным Советом РК 27 декабря 1994 г.;
2. Гражданский кодекс Республики Казахстан (особенная часть) от 1 июля 1999 г.;
3. Кодекс об административных правонарушениях Республики Казахстан от 30 января 2001 г. № 155;
4. Кодекс Республики Казахстан от 12 июня 2001 г. «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс);
5. Таможенный кодекс Республики Казахстан от 5 апреля 2003 г. № 401;
6. Земельный кодекс Республики Казахстан от 20 июня 2003 г. № 442;
7. Бюджетный кодекс РК от 24 апреля 2004 г. № 548.
Законы Республики Казахстан:
1. «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 г. № 2198;
2. «О приватизации» от 23 декабря 1995 г. № 2721;
3. «О недрах и недропользовании» от 27 января 1996 г. № 2828;
4. «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» от 31 марта 1998 г. № 214-1;
5. «О ратификации Конвенции о защите прав инвестора от 30 декабря 1999 г. № 24-II;
6. «О финансовом лизинге» от 5 июля 2000 г. № 78-II;
7. «О членстве Республики Казахстан в Международном валютном фонде, Международном банке реконструкции и развития, Международной финансовой корпорации, Международной ассоциации развития, Многостороннем агентстве гарантии инвестиций, Международном центре по урегулированию инвестиционных споров, Европейском банке реконструкции и развития, Азиатском банке развития, Исламском банке развития» от 6 декабря 2001 г. № 264-II;
8. «О рынке ценных бумаг» от 2 июля 2003 г. № 461-II;
9. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам недропользования и проведения нефтяных операций в Республике Казахстан» от 1 декабря 2004 г. № 2-III;
10. «Об Инвестиционном фонде Казахстана» от 6 июля 2004 г. № 575-II;
11. «Об инвестиционных фондах» от 7 июля 2004 г. № 576-II;
12. «О ратификации уставных документов некоторых международных организаций» от 9 июля 2004 г. № 589-II;
13. «О третейских судах» от 28 декабря 2004 г. № 22-III;
14. «О международном коммерческом арбитраже» от 28 декабря 2004 г. № 23-III;
15. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам инвестиций» от 4 мая 2005 г. № 48-III ЗРК;
16. «О соглашениях (контрактах) о разделе продукции при проведении нефтяных операций на море» от 8 июля 2005 г. № 68-III;
17. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам предпринимательства» от 31 января 2006 г. № 125-III;
18. «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 г. № 124-III;
19. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования бюджетного законодательства Республики Казахстан и деятельности Национального банка Республики Казахстан» от 5 июля 2006 г. № 165-III;
20. «О концессиях» от 7 июля 2006 г. № 168-III.
Указы Президента Республики Казахстан:
1. «Об образовании Совета иностранных инвесторов при Президенте Республики Казахстан» от 30 июня 1998 г. № 3985;
2. «Об утверждении Положения о Совете иностранных инвесторов при Президенте Республики Казахстан» от 30 июня 1998 г. № 3985;
3. «Об утверждении Правил предоставления льгот и преференций при заключении контрактов с инвесторами, осуществляющими инвестиционную деятельность в приоритетных секторах экономики от 6 марта 2000 г. № 349.
Распоряжения Президента Республики Казахстан:
1. «О составе Совета иностранных инвесторов при Президенте Республики Казахстан» от 16 сентября 1998 г. № 4071;
2. «О мерах по реализации рекомендаций и предложений второго заседания Совета иностранных инвесторов при Президенте Республики Казахстан» от 22 ноября 1999 г. № 95.
Распоряжения Премьер-министра Республики Казахстан:
1. «О мерах по дальнейшему улучшению инвестиционного климата в Республике Казахстан» от 31 декабря 1996 г. № 593-р;
2. «О составе совместных рабочих групп Совета иностранных инвесторов при Президенте Республики Казахстан» от 25 мая 2001 г. № 40-p;
3. «О создании рабочей группы по разработке проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам инвестиций» от 15 октября 2003 г. № 251;
4. «О создании рабочей группы для проведения анализа предоставляемых таможенных и налоговых льгот, преференций и подготовки предложений по их упорядочению» от 20 апреля 2004 г. № 113-p;
5. «О мерах по реализации Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам инвестиций» от 13 июня 2005 г. № 162-р;
6. «О создании рабочей группы для выработки предложений по внесению изменений и дополнений в Перечень приоритетных видов деятельности на уровне классификатора подвидов деятельности, по которым предоставляются инвестиционные преференции» от 27 июня 2005 г. № 177-р;
7. «О Плане информационной работы по презентации инвестиционных возможностей Республики Казахстан на 2006 год» от 29 апреля 2006 г. № 112-р;
8. «О мерах по реализации Закона Республики Казахстан от 7 июля 2006 года «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам развития арендного сектора жилья» от 4 сентября 2006 г. № 258-р.
^ Постановления Правительства Республики Казахстан:
1. «О порядке предоставления недр для геологического изучения, добычи полезных ископаемых и пользования в иных целях» от 13 апреля 1994 г. № 377;
2. «Вопросы Каспийского трубопроводного консорциума» от 20 марта 1997 г. № 371;
3. «О реализации мер по поддержке отечественных товаропроизводителей» от 13 ноября 1998 г. № 1162;
4. «О Программе привлечения прямых инвестиций в Республике Казахстан на период 1999-2000 годов и Плане мероприятий по реализации Программы привлечения прямых инвестиций в Республике Казахстан на период 1999-2000 годов» от 1 июля 1999 г. № 911;
5. «О Правилах отбора инвестиционных проектов, кредитуемых в рамках мер поддержки отечественных товаропроизводителей» от 12 сентября 2000 г. № 1384;
6. «О Плане информационной работы по презентации инвестиционных возможностей Республики Казахстан на 2001 год» от 20 августа 2001 г. № 1089;
7. «О мерах по усилению государственной поддержки отечественных производителей» от 14 ноября 2002 г. № 1204;
8. «О некоторых вопросах реализации Закона Республики Казахстан «Об инвестициях» от 8 мая 2003 г. № 436;
9. О создании акционерного общества «Инвестиционный фонд Казахстана» от 30 мая 2003 г. № 501;
10. «О некоторых вопросах акционерных обществ «Инвестиционная компания: Инвестиционный Фонд Казахстана», «Банк Развития Казахстана», «Национальный инновационный фонд» от 22 января 2004 г. № 68;
11. «Об утверждении Программы либерализации валютного режима в Республике Казахстан на 2005-2007 годы» Казахстан от 25 июня 2004 г. № 705;
12. «Вопросы Министерства экономики и бюджетного планирования Республики Казахстан» от 28 октября 2004 г. № 1116;
13. «Некоторые вопросы Министерства индустрии и торговли Республики Казахстан» от 26 ноября 2004 г. № 1237;
14. «Об утверждении перечня инвестиционных проектов, предлагаемых к финансированию за счет средств негосударственных займов под государственные гарантии на 2006 год» от 23 мая 2006 г. № 442;
15. «Об утверждении перечня инвестиционных проектов, предлагаемых к финансированию за счет средств негосударственных займов под государственные гарантии на 2005 год» от 24 мая 2005 г. № 500;
16. «Об утверждении перечня инвестиционных проектов, предлагаемых к финансированию за счет средств негосударственных займов под государственные гарантии на 2006 год» от 23 мая 2006 г. № 442;
17. «Об утверждении Плана мероприятий по созданию эффективной системы развития несырьевого экспорта и привлечения масштабных инвестиций в обрабатывающие отрасли на 2006-2007 годы» от 25 мая 2006 г. № 456;
18. «О создании условий и инструментов, необходимых для реализации казахстанского участия в перспективных международных компаниях» от 30 ноября 2006 г. № 1157.
^ Совместный приказ Министра иностранных дел Республики Казахстан от 24 декабря 2002 г. № 08-1/77 и Министра внутренних дел Республики Казахстан от 27 декабря 2002 г. № 806 «Об утверждении Инструкции о порядке выдачи виз Республики Казахстан».
^ Приказ Министра иностранных дел Республики Казахстан «Об утверждении Правил аккредитации глав, сотрудников, военных атташе и административно-технического персонала дипломатических миссий, консульских учреждений, представительств международных организаций и иностранных инвесторов в Республике Казахстан» от 18 августа 2000 г. № 115.
^ Постановление Правления Национального банка Республики Казахстан «Об утверждении Правил лицензирования деятельности, связанной с использованием валютных ценностей» от 25 июля 2003 г. № 257.
Постановления Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций:
1. «Об утверждении Правил присвоения национального идентификационного номера паям паевого инвестиционного фонда» от 21 августа 2004 г. № 254;
2. «Об утверждении Правил инвестирования активов инвестиционного фонда за пределами Республики Казахстан» от 21 августа 2004 г. № 258;
3. «Об утверждении Правил учета и определения стоимости активов инвестиционного фонда, чистых активов инвестиционного фонда, расчетной стоимости пая паевого инвестиционного фонда и цены выкупа акции акционерного инвестиционного фонда» от 21 августа 2004 г. № 259;
4. «Об утверждении Перечня оффшорных зон для целей банковской и страховой деятельности, деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг и иных лицензируемых видов деятельности на рынке ценных бумаг, деятельности накопительных пенсионных фондов и акционерных инвестиционных фондов» от 25 июня 2005 г. № 230;
5. «Об утверждении перечня финансовых инструментов, составляющих активы фондов недвижимости» от 23 сентября 2006 г. № 213;
6. «Об утверждении формы отчета об итогах размещения паев паевого инвестиционного фонда» от 25 марта 2006 г. № 75;
^ Приказ Председателя Агентства Республики Казахстан по регулированию естественных монополий и защите конкуренции «Об утверждении Инструкции по рассмотрению и согласованию инвестиционных программ и (или) инвестиционных проектов субъектов естественных монополий» от 27 января 2003 г. № 16-ОД.
^ Приказы Председателя Комитета по инвестициям Министерства индустрии и торговли Республики Казахстан:
1. «О некоторых вопросах государственной поддержки инвестиций» от 18 марта 2003 г. № 18-п;
2. «Об утверждении Правил приема, регистрации и рассмотрения заявки на предоставление инвестиционных преференций» от 5 июня 2005 г. № 38-п;
3. «Об утверждении Правил осуществления мониторинга и контроля за соблюдением условий контрактов на осуществление инвестиций, предусматривающих инвестиционные преференции» от 9 августа 2005 г. № 59-п.
^ Приказ Председателя Налогового комитета Министерства финансов Республики Казахстан «Об утверждении Правил составления налоговой отчетности» от 13 декабря 2006 г. № 637.
Анализ Закона Республики Казахстан «Об инвестициях» от 8 января 2003 г. № 373-II (далее – Закон) позволил выявить следующее:
Данный Закон объединил нормы, регулирующие отношения, связанные с инвестициями, и установил общий правовой режим для иностранных и национальных инвестиций, предоставив гарантии инвесторам, осуществляющим свою деятельность в РК, что в целом следует расценить как позитивный момент. Однако возникают определенные вопросы при рассмотрении отдельных положений Закона.
В первую очередь, это касается терминов, используемых в Законе. В частности, в п. 1 ст. 1 Закона дается следующее определение «инвестиций» - это все виды имущества (кроме товаров, предназначенных для личного потребления), включая предметы финансового лизинга с момента заключения договора лизинга, а также права на них, вкладываемые инвестором в уставный капитал юридического лица или увеличение фиксированных активов, используемых для предпринимательской деятельности. На наш взгляд, содержащееся в Законе определение инвестиций, нуждается в серьезной доработке. Если исходить из общей классификации инвестиций на капиталообразующие и интеллектуальные, то в данном случае имеются в виду только капиталообразующие инвестиции (а если точнее, то их разновидность – прямые инвестиции). В принципе, подход законодателя понятен в виду того, что из сферы регулирования предлагаемого закона исключены отношения, возникающие при осуществлении интеллектуальных инвестиций, то и само определение инвестиций характеризует только капиталообразующие инвестиции. Однако в Законе прямого указания на это нет, и поэтому складывается впечатление, что инвестиции, как таковые, могут вкладываться лишь в уставный капитал юридического лица или увеличение фиксированных активов, используемых для предпринимательской деятельности. В общем, это определение представляет некий синтез определений инвестиций, содержащихся в различных законодательных актах (и, в первую очередь, в утративших силу Законах об иностранных инвестициях и прямых инвестициях).
Исходя из изложенного, предлагаем новую редакцию п. 1 ст. 1 Закона:
«инвестиции – это все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, а также прав на них, вкладываемые в объекты предпринимательской и иной деятельности с целью получения прибыли (дохода) и (или) достижения положительного социального эффекта».
В отношении того понятия «инвестиции», которое применяется в Законе, то здесь вполне оправданно стремление законодателя распространить инвестиционные преференции только на прямые инвестиции, но непонятно зачем нужно сужать общее понятие «инвестиции», которое охватывает не только прямые, но и портфельные инвестиции, и т.п. Чтобы избежать терминологической путаницы, нужно возродить термин «прямые инвестиции» и тогда все станет на свои места – есть различные виды инвестиций, но есть и «прямые инвестиции», при осуществлении которых предоставляются льготы и преференции.
Говоря об отсылочных нормах, нужно отметить, что п.1 ст. 1 содержит отсылку к Гражданскому кодексу Республики Казахстан (Особенная часть) от 1 июля 1999 г. (далее – ГК РК), а именно к статьям, посвященным договору лизинга: ст. 565 ГК РК «Договор лизинга»; ст. 566 ГК РК «Предмет лизинга»; ст. 567 ГК РК «Существенные условия договора лизинга»; ст. 568 ГК РК «Уведомление продавца о сдаче имущества в лизинг»; ст. 569 ГК РК «Риск случайной гибели или порчи имущества»; ст. 570 ГК РК «Платежи по договору лизинга»; ст. 571 ГК РК «Передача лизингополучателю предмета договора лизинга»; ст. 572 ГК РК «Ответственность продавца».
Наряду с этим, данный пункт содержит отсылку к ст. 105 Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс) от 12 июня 2001 г. (далее – НК РК), в которой дается определение понятия «фиксированные активы» (основные средства и нематериальные активы, учитываемые в бухгалтерском балансе налогоплательщика в соответствии с законодательством РК о бухгалтерском учете и финансовой отчетности, а также стандартами бухгалтерского учета и используемые для получения совокупного годового дохода, за исключением основных средств и нематериальных активов, вводимых в эксплуатацию недропользователем до момента начала добычи после коммерческого обнаружения и учитываемых в целях налогообложения в соответствии со ст. 101 НК РК); и ст. 10 Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть), принятого Верховным Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994 г. (далее – ГК РК), в соответствии с которой «предпринимательство» - это инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная на частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения государственного предприятия (государственное предпринимательство). Предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя. Из данного определения можно вывести следующие основные признаки предпринимательской деятельности: 1) инициативность; 2) направленность на получение прибыли (дохода); 3) осуществление от имени и за риск предпринимателя; 4) самостоятельная имущественная ответственность предпринимателя. На наш взгляд, инвестиционная деятельность и предпринимательская деятельность не всегда совпадают.
В юридической литературе неоднозначно подходят к определению сущности инвестиционной деятельности, наоборот, вопрос о том, является ли инвестиционная деятельность предпринимательской, представляется спорным. В частности, приводится такой аргумент: если мы, безусловно, признаем инвестиционную деятельность предпринимательской, то у любого лица, которое приобретает ценную бумагу, возникает обязанность регистрироваться в качестве предпринимателя; поэтому инвестиционная деятельность в разных своих проявлениях может носить статус предпринимательской, может таковой не являться. Следовательно, инвестиционная и предпринимательская деятельность тесно взаимосвязаны, но по своему содержанию они не всегда совпадают. И тот факт, что товары, импортируемые и предназначенные для реализации без переработки, в законодательном порядке были исключены из состава инвестиций, лишнее тому подтверждение. Ведь именно эта предпринимательская деятельность, широко и повсеместно развивающаяся в Казахстане, инвестиционной деятельностью и не является.
Бесспорно, что инвестиционная деятельность направлена на получение прибыли (как и предпринимательская), но в процессе ее осуществления возможно и желательно достижение социального эффекта (улучшение материального благосостояния населения страны, сокращение безработицы и т.д.); экономического эффекта (внедрение новых технологий, развитие отсталых отраслей экономики и т.д.); экологического эффекта (разрешение существующих и предотвращение будущих экологических проблем, создание благоприятной для проживания окружающей среды и т.п.) и научно-технического эффекта (развитие отечественных науки и техники, инновационной деятельности и т.п.). Для этих целей и используются инвестиции во всем мире, и в первую очередь, иностранные. Так, немногим более чем пятьдесят лет назад чуть ли не самым рискованными считалась капиталовложения в экономику Германии и Японии. Однако грамотное и умелое привлечение и размещение иностранных инвестиций позволило этим странам не только выйти из экономического кризиса, но и занять ведущие позиции в мировом сообществе. Пример, достойный внимания, тем более, что по всем показателям послевоенные Германия и Япония находились в гораздо худшем состоянии, чем наша республика в начале 90-х г.г. ХХ в.
П. 2 ст. 1 Закона содержит отсылку к ст. 34 ГК РК «Виды и формы юридических лиц», в которой дается понятие коммерческой организации (как организации, преследующей извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности). Однако, на наш взгляд, законодательную трактовку понятия «инвестиционная деятельность» следует изменить. Прежде всего, это касается такого признака предпринимательской деятельности (и соответственно, коммерческой организации) как извлечение прибыли.
Конечно, теоретически достижение положительного социального эффекта предполагается и в результате предпринимательской деятельности, но законодателем этот факт игнорируется. Можно прийти к выводу, что главным и определяющим признаком предпринимательской деятельности является получение прибыли (дохода), без каких-либо возможных других вариаций. Проблема соотношения предпринимательской и инвестиционной деятельности усугубляется нечеткостью законодательного определения инвестиционной деятельности. На подобные разночтения уже указывалось М.К. Сулейменовым в связи с введением в Закон об иностранных инвестициях термина «инвестирование», под которым понималась деятельность, связанная с осуществлением вложений иностранных инвестиций в объекты предпринимательской деятельности в целях предпринимательской деятельности, в целях получения прибыли (дохода): это внесло только смешение понятий «осуществление вложений инвестиций» и «осуществление инвестиций», а также привело к неравноценной замене категорией «инвестирование» понятия «инвестиционная деятельность» (включающее в себя инвестирование и совокупность практических действий по реализации инвестиций). В Законе термин «инвестирование» заменен на термин «осуществление инвестиций» (что в принципе одно и то же) и введено понятие «инвестиционная деятельность». Вроде бы наконец-то найдено оптимальное решение проблемы надлежащего законодательного урегулирования, но не все так просто. С учетом того, что понятие «инвестиции» сужено до «инвестиций в создание новых, расширение и обновление действующих производств», инвестиционная деятельность, в свою очередь, ограничена участием в уставном капитале коммерческих организаций либо по созданию или увеличению фиксированных активов, используемых для предпринимательской деятельности. Следовательно, в очередной раз произошла подмена понятия «инвестирование» понятием «инвестиционная деятельность», и вторая составляющая инвестиционной деятельность (совокупность практических действий по реализации инвестиций) опять-таки осталась не урегулированной.
С учетом изложенного предлагаем новую редакцию п. 2 ст. 1 Закона: