Программах, созданных полностью или частично, за счет средств Государственного бюджета Украины, и обеспечения возможности предоставления органам государственной власти информации о таких компьютерных

Вид материала

Содержание

Некоторые Аспекты Авторского Права на КОМПЬТЕРНЫЕ Программы
1. Компьютерная программа как объект авторского права.
2. Субъекты авторского права. Соавторство.
4. Авторские права. Ограничения авторских прав.
5. Срок действия авторского права. Наследование авторского права.
6. Передача имущественных прав субъектов авторского права.
О передаче исключительного права на использование произведения
О передаче неисключительного права на использование произведения
Лицензионный договор.
7. Ответственность за нарушение законодательства в сфере прав интеллектуальной собственности на компьютерные программы.
8. Контролирующий орган в сфере охраны авторских прав. Проверки.

Подобный материал:

14.12.2004

Министерство образования и науки Украины своим приказом от 29.11.2004 N 888 утвердило «Положение о Реестре компьютерных программ».

Реестр создается с целью сбора, систематизации и сохранения на общегосударственном уровне данных о компьютерных программах, созданных полностью или частично, за счет средств Государственного бюджета Украины, и обеспечения возможности предоставления органам государственной власти информации о таких компьютерных программах.

Для регистрации компьютерной программы, министерства, другие центральные органы исполнительной власти, Совет министров Автономной Республики Крым, областные, Киевская и Севастопольская городские государственные администрации на протяжении двух месяцев с момента взятия компьютерной программы на бухгалтерский учет подают администратору Реестра (уполномоченое Государственным департаментом интеллектуальной собственности государственное учреждение, которое входит в государственную систему правовой охраны интеллектуальной собственности) заявление, описание компьютерной программы и один экземпляр компьютерной программы.

Ведомости о регистрации компьютерной программы, которая внесена в Реестр, предоставляются органам государственной власти на их письменный запрос.

Некоторые Аспекты Авторского Права на КОМПЬТЕРНЫЕ Программы

Большакова Арина Анатольевна Заместитель директора ООО «Юридическая компания «Норма»

В последнее время в Украине активизировался процесс борьбы с нелегальным программным обеспечением.

За предыдущие пять лет были приняты:

Закон Украины О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно усиления ответственности за нарушение прав на объекты интеллектуальной собственности от 05.04.2001 года, которым ужесточены меры административной и уголовной ответственности за нарушение прав на объекты интеллектуальной собственности, в т.ч. компьютерные программы;
Распоряжение КМУ Об утверждении Концепции легализации программного обеспечения и борьбы с его нелегальным использованием от 15.05.2002 года;
Закон Украины О распространении экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных принят 10.07.2003 года в новой редакции (ранее он не распространялся на компьютерные программы и базы данных);
Постановление КМУ от 24.03.2004 года, которым внесены изменения в постановления КМУ — в перечни объектов, деятельность с которыми регулировалась постановлениями КМУ, наряду с фонограммами и видеограммами были включены компьютерные программы, а также была введена обязательная маркировка экземпляров компьютерных программ;
а также целый ряд писем, прогнозных, плановых и рекомендательных документов, направленных на легализацию программного обеспечения.

Таким образом, ответственность в сфере использования «нелицензионного» программного обеспечения постоянно усиливалась.

Однако для рассмотрения вопроса об ответственности за использование «нелицензионных» компьютерных программ, прежде всего, необходимо определиться с терминологией, очертить круг субъектов, задействованных в рассматриваемых отношениях, их прав и обязанностей, и затем перейти к видам и мере ответственности.

1. Компьютерная программа как объект авторского права.

Отношения по производству, использованию и т.д. Компьютерной программы как объекта интеллектуальной собственности подпадают под действие Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» и иных нормативных актов в сфере авторского права.

В ст. 1 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» (далее — Закон 3792) приведено законодательное определение компьютерной программы:

это набор инструкций в виде слов, цифр, кодов, схем, символов или в каком-либо ином виде, выраженных в форме, пригодной для считывания компьютером, которые приводят его в действие для достижения определенной цели или результата (это понятие охватывает как операционную систему, так и прикладную программу, выраженных в исходном или объектном кодах).

Поскольку компьютерная программа является объектом авторского права и относится к категории произведений науки, литературы, искусства, далее в тексте будет использоваться как термин «компьютерная программа», так и термин «произведение», включающий в себя компьютерные программы. Это тем более справедливо, т.к. Компьютерные программы подлежат охране наравне с литературными произведениями.

При освещении данной темы также постоянно будет встречаться термин «обнародование» (раскрытие публике произведения) — это осуществленное с согласия автора или иного субъекта авторского права действие, которое впервые делает произведение доступным для публики путем опубликования, публичного исполнения, публичного показа, публичной демонстрации, публичного сообщения.

2. Субъекты авторского права. Соавторство.

В соответствии со ст. 7 Закона 3792 субъектами авторского права являются: авторы произведений, их наследники и лица, которым авторы или их наследники передали свои авторские имущественные права.

При этом охране подлежат произведения, как обнародованные, так и необнародованные, как завершенные, так и незавершенные, независимо от их назначения, жанра, объема, цели (образование, информация, пропаганда, развлечения).

Предусмотренная правовая охрана распространяется только на форму выражения произведения, и не распространяется на какие-либо идеи, теории, концепции, методы, процедуры, процессы, системы, способы, открытия, даже если они выражены, описаны, пояснены, проиллюстрированы в произведении.

В Украине действует презумпция авторства. Иными словами, первичным субъектом, которому принадлежит авторское право, является автор произведения, и при отсутствии доказательств обратного автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения. Это положение также применяется в случае обнародования произведения под псевдонимом, который идентифицирует автора.

Соавторами являются лица, совместным творческим трудом которых создано произведение. Авторское право на произведение, созданное в соавторстве, принадлежит всем соавторам независимо от того, представляет собой произведение единое неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение. Отношения между соавторами определяются соглашением, заключенным между ними. Право опубликования и иного использования произведения в целом принадлежит всем авторам. Если произведение представляет собой единое неразрывное целое, то ни один из соавторов не вправе без достаточных оснований отказать другим в разрешении на опубликование, иное использование или изменение произведения. В случае нарушения совместного авторского права каждый соавтор может доказывать свое право в судебном порядке

Если произведение состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение, то каждый из соавторов вправе использовать свою часть по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между авторами.

Вознаграждение за использование произведения принадлежит соавторам в равных частях, если иное не предусмотрено соглашением.

При создании служебного произведения авторское неимущественное право принадлежит его автору, а исключительные имущественные права принадлежат работодателю (если иное не предусмотрено контрактом между ними). За создание и использование произведения автору полагается авторское вознаграждение, размер и порядок выплаты которого устанавливаются контрактом между автором и работодателем.

3. Регистрация авторских прав и иные нормативные ограничения в сфере изготовления и реализации компьютерных программ как объекта авторского права.

Авторское право на произведение возникает вследствие факта его создания и для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрация произведения или какое-либо иное специальное его оформление, а также выполнение каких-либо иных формальностей. Лицо, обладающее авторским правом (автор или какое-либо иное лицо, которому на законных основаниях передано авторское имущественное право) для сообщение о своих правах может использовать знак охраны авторского права — «С», обведенное кругом, имя лица — обладателя авторского права, год первой публикации произведения.

Если произведение опубликовано под псевдонимом или анонимно, издатель произведения (его имя или название должны быть указаны на произведении) считается представителем автора и вправе защищать его интересы. Это действует до того времени, пока автор произведения не раскроет свое имя и не заявит об авторстве.

Субъект авторского права для удостоверения авторства на обнародованное или необнародованное произведение, факта и даты опубликования произведения или договоров, касающихся права автора, может в любое время на протяжении срока охраны авторского права зарегистрировать свое авторское право.

Регистрация авторского права и договоров, которые касаются авторских прав, производится добровольно в соответствии с Постановлением КМУ от 27.12.2001 года. При этом кроме определенного в Постановлении пакета документов регистрирующему органу — Госдепартаменту интеллектуальной собственности (далее — ГДИС) — необходимо предоставить образец компьютерной программы в виде исходного текста (фрагментов исходного текста) программы в объеме, необходимом для ее идентификации.

Заявитель самостоятельно решает, какие фрагменты исходного текста компьютерной программы передать на хранение, и вправе изъять из поданных фрагментов исходного текста места, которые, по его мнению, не следует освещать.

О регистрации авторского права выдается свидетельство, а о регистрации договора — решение. ГДИС после осуществления регистрации публикует сведения о регистрации в своем официальном бюллетене.

Кроме регистрации авторского права и договоров, связанных с авторским правом, с недавнего времени предусмотрена регистрация (также добровольная) производителей и распространителей программного обеспечения. Порядок такой регистрации утвержден приказом Минобразования и науки от 08.01.2003 года и ее целью является борьба с нелицензионным программным обеспечением. Среди прочих документов, подаваемых при регистрации, также должны предоставляться авторские договоры, лицензионные соглашения или иные документы, подтверждающие наличие у субъекта хозяйствования авторского права на программное обеспечение или в которых указаны разрешенные способы использования программного обеспечения. Если субъект осуществляет распространение программного обеспечения на дисках для лазерных систем считывания, он также предоставляет копию лицензии на производство (импорт) таких дисков. Если же распространитель сам не является производителем (импортером) дисков, он предоставляет копию лицензии на производство (импорт) и документы, подтверждающие законность получения им таких дисков.

Совсем недавно Минобразования и науки приказом от 29.11.2004 года утвердило Положение о реестре компьютерных программ, однако его действие распространяется не на все компьютерные программы, а лишь на те, которые созданы полностью или частично за счет средств Госбюджета, и призвано обеспечить доступ госорганов к информации о таких программах.

Хотя возможно в будущем в законодательном порядке установят обязанность регистрировать все компьютерные программы для обеспечения охраны авторских прав — от законодательных новелл никто не застрахован.

Помимо вышеупомянутых документов, предусматривающих добровольную регистрацию, существуют также обязательные к исполнению нормативные акты, призванные защищать авторские права на компьютерные программы и иные объекты интеллектуальной собственности.

В числе основных нормативных актов можно назвать Постановление Кабмина «Об утверждении положений по вопросам распространения экземпляров аудиовизуальных произведений, компьютерных программ, баз данных» от 13.10.2000 года.

Указанные положения предусматривают обязательную маркировку контрольными марками всех экземпляров компьютерных программ и иных объектов авторского права. Контрольные марки обязаны закупать все импортеры, экспортеры и воспроизводители экземпляров компьютерных программ все в том же ГДИС.

В пакете документов для получения контрольных марок в ГДИС подается копия договора о передаче авторских прав или договоров на использование объектов авторских прав путем их воспроизведения и распространения их экземпляров.

Другим постановлением Кабмина от 4 июля 2002 года утвержден порядок предоставления, хранения и выдачи экземпляров дисков для лазерных систем считывания. Этим порядком предусматривается обязанность производителей дисков ежемесячно подавать из каждой партии дисков Госкомпредпринимательству по 2 экземпляра дисков бесплатно, и, кроме того, подавать заполненные регистрационные карточки.

Госкомпредпринимательство регистрирует диски и ведет реестр. Доступ к информации из реестра имеют производители дисков, заказчики на изготовление соответствующих дисков (информация о которых занесена в реестр), лица, которым принадлежат авторские права на соответствующие объекты авторского права, содержащиеся на дисках, органы исполнительной власти в пределах своих полномочий.

Выдача данных из реестра вышеуказанным лицам (кроме органов власти) осуществляется на платной основе.

Еще одним постановлением Кабмина от 4 ноября 1997 года утверждены правила розничной торговли экземплярами аудиовизуальных произведений и компьютерных программ, баз данных. В соответствии с правилами розничная торговля экземплярами компьютерных программ осуществляется в местах специальной розничной торговли при условии наличия контрольных марок на всех экземплярах.

Под местами специализированной торговли понимаются стационарные предприятия торговли магазин), специализированные отделы, секции предприятий с универсальным ассортиментом продовольственных и непродовольственных товаров, а также стационарные мелкорозничные пункты продажи (киоски).

При продаже на каждой упаковке компьютерной программы должно быть: название компьютерной программы. Имя и фамилия (или наименование) их производителя с указанием его адреса (местонахождения), штрих-код. Ко всем экземплярам прилагается информация на украинском языке о названии товара (виде носителя), гарантийных обязательствах производителя, его наименование и адрес, а также наименование и местонахождение предприятия, которое осуществляет его функции по принятию претензий от потребителей, а также производит ремонт и техобслуживание экземпляров.

Покупатель в случае обнаружения экземпляра ненадлежащего качества вправе в течение срока, установленного законодательством, требовать от продавца: бесплатного устранения недостатков экземпляра, замены экземпляра на аналогичный качественный, уменьшения покупной цены экземпляра, расторжения договора и возмещения убытков.

При этом необходимо помнить, что продавец обязан выполнить все вышеуказанные действия по письменному заявлению покупателя о недостатках купленного товара.

4. Авторские права. Ограничения авторских прав.

Что касается самих авторских прав, они подразделяются на личные неимущественные и имущественные. К первым относятся:

право требовать признания своего авторства путем указания надлежащим образом имени автора на произведении и его экземплярах;
запрещать во время публичного использования произведения использование своего имени, если автор желает остаться анонимом;
выбирать псевдоним и требовать указания псевдонима вместо настоящего имени;
требовать сохранения целостности произведения и противодействовать какому-либо перекручиванию или иному изменению произведения или иному посягательству на произведение, которое может повредить чести и репутации автора.

Ко второй категории авторских прав, которые нарушаются значительно чаще первых, относятся:

исключительное право на использование произведения;
исключительное право на разрешение или запрет использования произведения иными лицами (в т.ч. воспроизведение, перевод, переработку, распространение, прокат, продажа, сдача в имущественный наем и т.д.).

За использование произведений автор или лицо, обладающее авторским правом, имеют право на вознаграждение, которое не может быть меньше, чем установленные Постановлением КМУ от 18.01.2003 года минимальные ставки вознаграждений за использование объектов авторского права или смежных прав.

Законом 3792 предусмотрен ряд случаев, когда произведение правомерно используется без соответствующих договоров и без выплаты вознаграждений. К ним относятся случаи, предусмотренные ст. 21 — 25 Закона 3792, однако не все они подходят для компьютерных программ.

Использования компьютерных программ касается непосредственно ст. 24, согласно которой лицо, правомерно владеющее правомерно изготовленным экземпляром компьютерной программы, имеет право без согласия автора или иного лица, имеющего авторское право на эту программу:

внести в компьютерную программу изменения (модификации) с целью обеспечения ее функционирования на технических средствах лица, которое использует эти программы, и совершение действий, связанных с функционированием компьютерной программы в соответствии с ее предназначением, в частности запись и сохранение в памяти компьютера, а также исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено соглашением с автором или иным лицом, обладающим авторским правом;
изготовить одну копию компьютерной программы при условии, что эта копия предназначается только для архивных целей или для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, если оригинал компьютерной программы будет утрачен, уничтожен или станет непригодным для использования. При этом копия компьютерной программы не может быть использована для иных целей, чем те, которые приведены в данном и предыдущем пункте, и должна быть уничтожена в случае, если владение экземпляром этой программы перестает быть правомерным;
декомпилировать компьютерную программу (преобразовать ее из объектного кода в исходный текст) с целью получения информации, необходимой для достижения ее взаимодействия с независимо разработанной компьютерной программой при соблюдении следующих условий: а) информация, необходимая для достижения способности к взаимодействию, раньше не была доступна этому лицу из других источников; б) указанные действия осуществляются только в отношении тех частей компьютерной программы, которые необходимы для достижения способности к взаимодействию; в) информация, полученная в результате декомпиляции, может использоваться лишь для достижения способности к ее взаимодействию с другими программами, и не может передаваться иным лицам, кроме случаев, если это необходимо для достижения способности к взаимодействию с иными программами, а также не может использоваться для разработки компьютерной программы, схожей с декомпилированной программой, или для совершении какого-либо иного действия, нарушающего авторское право;
наблюдать, изучать, исследовать функционирование компьютерной программы с целью определения идей и принципов, которые лежат в ее основе, при условии, что это делается в процессе выполнения какого-либо действия по загрузке, показу, функционирования, передачи или записи в память (сохранения) компьютерной программы.

При этом применение указанной статьи не должно причинить вред использованию компьютерной программы и не должно ограничивать законные интересы автора и (или) иного лица, имеющего авторские права на компьютерную программу.

5. Срок действия авторского права. Наследование авторского права.

Авторское право на произведение возникает вследствие факта его создания и начинает действовать со дня создания произведения.

Авторское право действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти.

В случае если произведение обнародовано анонимно или под псевдонимом, срок действия авторского права заканчивается через 70 лет после обнародования. Если псевдоним не вызывает сомнений в личности автора или если авторство раскрывается не позднее, чем через 70 лет после обнародования, применяется срок 70 лет после смерти автора.

Если произведение создано в соавторстве, авторское право действует в течение 70 лет после смерти последнего автора.

Если произведение обнародуется частями (выпусками, сериями), срок авторского права определяется для каждой части отдельно.

Авторское право на произведение, впервые обнародованное в течение 30 лет после смерти автора, действует в течение 70 лет с даты его обнародования.

Любое лицо, которое после окончания срока охраны авторского права по отношению к необнародованному произведению впервые его обнародует, пользуется защитой, равноценной защите имущественных прав автора. Здесь срок охраны составляет 25 лет с момента обнародования.

После окончания срока действия авторского права любое лицо может свободно бесплатно использовать произведение, не нарушая при этом личные неимущественные права автора.

Однако Кабмин может установить специальные отчисления в фонды творческих союзов Украины за использование на территории Украины произведений, которые перешли в общественное наследие.

Личные неимущественные права автора охраняются бессрочно.

Имущественные права авторов и лиц, имеющих исключительное авторское право, переходят по наследству. Наследники также вправе защищать авторство на произведение и противодействовать перекручиванию или иному изменению произведения, а также любому другому посягательству на произведение, которое может причинить вред чести и репутации автора.

6. Передача имущественных прав субъектов авторского права.

При рассмотрении этого вопроса необходимо будет обратиться как к Закону 3792, так и к Гражданскому кодексу Украины, т.к. в этих нормативных актах имеются различия в регулировании договорных отношений.

В соответствии со ст. 31 — 34 Закона 3792 автор или иное лицо, обладающее авторским правом, может передать свои имущественные права любому лицу полностью или частично.

Передача авторских прав оформляется авторским договором. Имущественные права, которые передаются по авторскому договору, должны быть в нем определены. Имущественные права, не указанные в авторском договоре, считаются непереданными.

Автору или иному лицу, обладающему авторским правом, принадлежит исключительное право предоставлять иным лицам разрешение на использование произведения каким-либо одним или всеми способами на основании авторского договора. Использование произведения любым лицом допускается только на основе авторского договора за исключением случаев, указанных в ст. 24 Закона 3792 (приведены в п. 3 настоящей статьи).

Авторские договоры подразделяются на 2 вида:

О передаче исключительного права на использование произведения. По этому договору автор передает право использовать произведение определенным способом и в установленных пределах только одному лицу, которому эти права передаются, и предоставляет этому лицу право разрешать или запрещать подобное использование произведения третьим лицам. При этом за лицом, которое передает исключительное право на использование произведения, остается право использовать произведение лишь в части прав, которые не передаются.

О передаче неисключительного права на использование произведения. По такому договору автор передает другому лицу право использовать произведение определенным способом и в установленных пределах. При этом за лицом, которое передает неисключительное право, сохраняется право на использование произведения и на передачу неисключительного права другим лицам.

Права на использование произведения по авторским договорам считаются неисключительными, если в договоре не предусмотрено иное.

Договоры на использование произведений заключаются в письменной форме. Такой договор считается заключенным, если сторонами достигнуто согласие по всем существенным условиям договора (срок действия; способ использования произведения; территория, на которую распространяется передаваемое право, размер и порядок выплаты вознаграждения, иных условий, относительно которых по требованию одной из сторон должно быть достигнуто соглашение).

При заключении договора следует учитывать, что его предметом не могут быть права, которых не было на момент заключения договора. Кроме того, условия договора, которые ухудшают положение автора по сравнению с положением, установленным действующим законодательством, являются недействительными.

Существует еще один вид авторских договоров — договор заказа, по которому автор обязуется создать в будущем произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику. Условия договора, которые ограничивают права автора на создание будущих произведений на указанную в договоре тему или в указанной области являются недействительными.

Таким образом, согласно Закону 3792 авторские права передаются по авторскому договору: на передачу исключительных либо неисключительных прав, а также договор заказа. Правовое регулирование этих договоров достаточно прозрачное и понятное.

Что же касается Гражданского кодекса, там этот вопрос освещен иначе. В гл. 75 ГК предусмотрены следующие виды договоров:

лицензия на использование объекта права интеллектуальной собственности;
лицензионный договор;
договор о создании по заказу и использования объекта права интеллектуальной собственности;
договор о передаче исключительных имущественных прав интеллектуальной собственности;
другой договор относительно распоряжения имущественными правами интеллектуальной собственности.

Договор о создании по заказу по ГК аналогичен договору заказа по Закону 3792.

Другой договор относительно распоряжения имущественными правами интеллектуальной собственности не описан вообще.

Остановимся на трех других видах договоров.

Лицензионный договор.

Сразу хотелось бы оговорить следующее. Понятие «лицензионный договор» до принятия ГК в законодательстве в отношении авторских прав не использовалось. Оно применялось к правам промышленной собственности (топографии интегральных микросхем, сорта растений, изобретения и полезные модели, знаки для товаров и услуг и т.д.). Во всех законах, касающихся перечисленных объектов, содержится примерно одинаковая формулировка:собственник патента, свидетельства, сорта и т.д. (иными словами — правообладатель) вправе предоставить какому-либо лицу разрешение (выдать лицензию) на использование определенного объекта на основании лицензионного договора.

Таким образом, разрешение выдается на основании лицензионного договора и как отдельный вид договора лицензия не выделяется в отличие от ГК.

По лицензионному договору согласно ГК одна сторона (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) разрешение на использование объекта права интеллектуальной собственности (лицензию) на условиях, определенных по взаимному согласию сторон с учетом требований ГК и иного закона.

В лицензионном договоре определяются вид лицензии, сфера использования объекта (конкретные права, которые предоставляются по договору способы использования объекта, территория и срок, на которые предоставляются права), размер и порядок выплаты вознаграждения и другие условия, которые стороны считают целесообразным включить в договор.

Считается, что по лицензионному договору предоставляется неисключительная лицензия, если иное не установлено лицензионным договором.

В случае отсутствия в лицензионном договоре условия о территории, на которую распространяются предоставленные права, действие лицензии распространяется на территорию Украины. Эта норма имеет большое значение: во-первых, при отсутствии указания на территорию договор не будет признан недействительным, как заключенный без существенного условия; во-вторых, если стороны в договоре не предусмотрели территорию, ею будет считаться вся территория Украины, и ни одна из сторон впоследствии не сможет доказать обратного. Поэтому, если одна из сторон решила ограничить территорию использования права для другой стороны, или, наоборот, расширить, это следует четко описать в договоре.

Еще одной новеллой является норма о том, что если в лицензионном договоре об издании или другом воспроизведении произведения вознаграждение определяется в виде фиксированной суммы, то в договоре должен быть определен максимальный тираж произведения. Таким образом, диспозитивное условие Закона 3792 о том, что сумма вознаграждения может быть определена фиксированной суммой или периодическими платежами (без каких-либо ограничений) уже не действует.

Более того, ч. 9 ст. 1109 ГК предусмотрено, что условия лицензионного договора, противоречащие положениям кодекса, являются ничтожными.

Срок действия лицензионного договора, по ГК, не может превышать срок действия исключительного имущественного права. И если договор заключен без указания срока, он считается заключенным на срок, который остался до истечения срока действия исключительного имущественного права, но не больше, чем на 5 лет.

Таким образом, условия лицензионного договора, предусмотренного ГК, практически аналогичны общим условиям авторского договора по Закону 3792, за исключением порядка определения территории, срока, тиража, и отдельных условий расторжения договора.

Лицензия.

Рассмотрим лицензию.Как указывалось выше, по действовавшему до принятия ГК законодательству, исходя из нормы ст. 1109 ГК, правообладателем предоставлялось разрешение (выдавалась лицензия) на право использования объекта на основании лицензионного договора.Однако ГК выделяет лицензию и лицензионный договор в качестве обособленных видов договоров. Ст. 1108 ГК гласит:лицо, которое имеет исключительное право разрешать использование объекта права интеллектуальной собственности (лицензиар) может предоставить другому лицу (лицензиату) письменное полномочие, которое предоставляет ему право на использование этого объекта в определенной ограниченной сфере (лицензия на использование объекта права интеллектуальной собственности). Лицензия может быть использована как отдельный документ или может быть составной частью лицензионного договора.

Выделяются следующие виды лицензий: исключительная, единичная, неисключительная, иного вида.

Исключительная лицензия выдается одному лицензиату и исключает возможность использования лицензиаром объекта права интеллектуальной собственности в сфере, которая ограничена этой лицензией, и выдачи им другим лицам лицензий на использование этого объекта в указанной сфере.
Единичная лицензия выдается лишь одному лицензиату и исключает возможность выдачи лицензиаром другим лицам лицензий на использование объекта в сфере, которая ограничена этой лицензией, но не исключает возможности использования лицензиаром этого объекта в указанной сфере.
Неисключительная лицензия не исключает возможности использования лицензиаром объекта права интеллектуальной собственности в сфере, которая ограничена этой лицензией, и выдачи им другим лицам лицензий на использование этого объекта в указанной сфере.

По согласию лицензиара, предоставленного в письменной форме, лицензиат может выдать письменное полномочие на использование объекта права интеллектуальной собственности другому лицу. Как видно из определений, приведенных в ГК, понятия исключительной и неисключительной лицензии абсолютно не полностью отвечают понятиям исключительного и неисключительного авторского договора. Так, исключительная лицензия, как и авторский договор о передаче исключительного права исключает возможность использования лицензиаром (автором) объекта в сфере, которая предусмотрена лицензией.

Неисключительная лицензия аналогична авторскому договору о передаче неисключительных прав, т.е. Автор сохраняет за собой право на использование произведения и передачу неисключительных прав другим лицам.

Единичная же лицензия представляет собой объединение понятий исключительной и неисключительной лицензии: с одной стороны, единичная лицензия не позволяет автору передавать неисключительные права другим лицам, а с другой стороны позволяет ему самому использовать указанный объект.

Если проанализировать понятие и виды лицензий, можно сделать вывод о том, что лицензия тождественна авторскому договору, и, в какой то мере, лицензионному договору (как разновидности).

Что же касается еще одного вида договоров — договора о передаче исключительных имущественных прав, то по этому договору одна сторона (лицо, которое имеет исключительные имущественные права) передает другой стороне частично или в полном составе это право в соответствии с законом и на определенных договором условиях. Заключение договора о передаче не влияет на лицензионные договоры, которые были заключены ранее. Здесь не совсем ясной является формулировка«не влияет на лицензионные договоры, которые были заключены ранее». Если это означает сохранение прав лицензиата (в т.ч. По исключительной лицензии), то непонятно, какие же права передаются.

В целом же авторский договор на передачу исключительных прав практически не отличается от исключительной лицензии и от договора о передаче исключительных прав.

Таким образом, не совсем понятно, зачем законодателю понадобилось выделять лицензию, лицензионный договор и договор на передачу исключительных прав как различные виды договоров, и тем более выделять лицензию как вид договора, хотя она таковой не является, а, по сути, выдается путем заключения лицензионного договора.

7. Ответственность за нарушение законодательства в сфере прав интеллектуальной собственности на компьютерные программы.

Нарушениями авторского права, которые дают основания для судебной защиты, являются:

совершение каким-либо лицом действий, которые нарушают личные неимущественные права субъектов авторского права и их имущественные права, с учетом установленных ограничений имущественных прав;
пиратство в сфере авторского права — опубликование, воспроизведение, ввоз на таможенную территорию Украины и распространение контрафактных экземпляров произведений, в т.ч. компьютерных программ, вывоз с таможенной территории Украины и распространение контрафактных экземпляров произведений;
плагиат — обнародование (опубликование) полностью или частично чужого произведения под именем лица, не являющегося автором произведения;
ввоз на таможенную территорию Украины без разрешения лиц, обладающих авторским правом, экземпляров произведений, в т.ч. компьютерных программ;
совершение действий, которые создают угрозу нарушения авторского права какие-либо действия для сознательного обхода технических средств защиты авторского права, в частности, изготовление, распространение, ввоз с целью распространения и применение средств для такого обхода;
подделка, изменение или изъятие информации, в частности в электронной форме, об управлении правами без разрешения субъектов авторского права или лица, осуществляющего такое управление;
распространение, ввоз на таможенную территорию Украины с целью распространения, публичное сообщение объектов авторского права, из которых без разрешения субъектов авторского права изъята или изменена информация об управлении правами, в частности в электронной форме.

За нарушение авторского права на программное обеспечение предусматривается уголовная ответственность согласно ст. 176 Ук Украины, административная ответственность согласно ст. 51-2 КуоАП, гражданская ответственность согласно Закону 3792 и ГК Украины.

В соответствии со ст. 176 Ук Украины уголовно наказуемым является следующее деяние:

   Примечание: вред считается причиненным в крупном размере, если размер в 200 и более раз превышает ннмдг, а причиненный в особо крупном размере — если размер в 1000 и более раз превышает ннмдг.

КуоАП в ст. 51-2 предусматривает ответственность за следующие деяния:

Незаконное использование объекта права интеллектуальной собственности (литературного или художественного произведения, их исполнения, фонограммы, передачи организации вещания, компьютерной программы, базы данных, научного открытия, изобретения, полезной модели, промышленного образца, знака для товаров и услуг, топографии интегральной микросхемы, рационализаторского предложения, сорта растений), присвоение авторства на такой объект или иное умышленное нарушение прав на объект права интеллектуальной собственности, охраняемой законом, — влечет за собой наложение штрафа от 10 до 200 ннмдг с конфискацией незаконно изготовленной продукции, оборудования и материалов, предназначенных для ее изготовления.

Письмом Минобразования и науки от 04.07.2002 года 16-07/2151 были даны разъяснения, в соответствии с которыми физические лица, в т.ч. служебные лица юридических лиц, в должностные обязанности которых входит обеспечение исполнения соответствующих требований законодательства, привлекаются к уголовной и административной ответственности за нарушение авторского права на программное обеспечение.

К видам незаконного использования программного обеспечения, которые могут быть квалифицированы как нарушение авторского права, относятся продажа компьютерной техники вместе с незаконно установленным программным обеспечением, тиражирование и распространение экземпляров программного обеспечения на носителях информации без разрешения собственника авторских прав, незаконное распространение программного обеспечения через телекоммуникационные сети (Интернет, электронная почта и т.д.

Еще одним видом ответственности является гражданско-правовая ответственность, в рамках которой предусмотрены специфические способы защиты нарушенных прав.

При нарушении кем-либо авторского права, несоблюдении предусмотренных договором условий использования произведений, использовании произведений с обходом технических средств защиты или с подделкой информации или документов об управлении правами или создании угрозы неправомерного использования объектов авторского права и иных нарушениях личных неимущественных и имущественных прав субъектов авторского права последние вправе:

требовать признания и восстановления своих прав, в т.ч. Запрещать действия, нарушающие авторское право или создающие угрозу их нарушения;
обращаться в суд с иском о восстановлении нарушенных прав или прекращении действий, нарушающих авторские права или создающие угрозу их нарушения;
подавать иски о возмещении морального (неимущественного) вреда;
подавать иски о возмещении убытков (материального вреда), включая упущенную выгоду, или взыскании дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения им авторского права, или выплату компенсации;
требовать прекращения подготовительных действий к нарушению авторского права, в т.ч. Приостановление таможенных процедур, если есть подозрение, что могут быть пропущены на таможенную территорию Украины или с ее таможенной территории контрафактные экземпляры произведений, средства обхода технических средств защиты в порядке, предусмотренном Таможенным кодексом Украины;
участвовать в инспектировании производственных помещений, складов, технологических процессов и хозяйственных операций, связанных с изготовлением экземпляров произведений, в отношении которых есть основание для подозрений нарушения авторского права в порядке, установленном Кабмином;
требовать, в т.ч. в судебном порядке, публикации в СМИ данных о допущенных нарушениях авторского права и судебных решениях относительно этих нарушений;
требовать от лиц, нарушающих авторское право истца, предоставления информации о третьих лицах, задействованных в производстве и распространении контрафактных экземпляров произведений, а также средств обхода технических средств защиты, и о каналах их распространения;
требовать принятия иных предусмотренных законодательством мер, связанных с защитой авторского права.

В вышеуказанных случаях суд вправе постановить решение о:

возмещении морального (неимущественного) вреда, с указанием размера возмещения;
возмещении убытков, причиненных нарушением авторского права, с определением размера возмещения;
взыскании с нарушителя авторского права дохода, полученного вследствие нарушения;
выплате компенсации, определенной судом от 10 до 50000 минимальных заработных плат вместо возмещения убытков или взыскания дохода;
запрете опубликования произведений, прекращении их распространения, изъятии (конфискации) контрафактных образцов произведений и оборудования и материалов, предназначенных для их изготовления и воспроизведения;
публикации в прессе информации о допущенном нарушении, если в ходе судебного процесса будет доказан факт наличия действий, создающих угрозу нарушения этих требовать от лиц, нарушающих авторское право, информацию о третьих лицах, задействованных в производстве и распространении контрафактных экземпляров произведений, средств обхода технических средств и о каналах распространения.

Суд может постановить решение о наложении на нарушителя штрафа в размере10% суммы, присужденной в пользу истца, после чего штраф подлежит уплате в Госбюджет.

Суд может постановить решение о конфискации контрафактных экземпляров произведений, если установлено, что они были изготовлены с нарушением авторского права. При этом изъятые контрафактные экземпляры могут быть переданы субъекту авторского права, права которого были нарушены (только по его требованию).

8. Контролирующий орган в сфере охраны авторских прав. Проверки.

Контроль за соблюдением авторских прав осуществляют должностные лица ГДИС, а именно — государственные инспекторы по вопросам интеллектуальной собственности (далее — госинспекторы).

Госинспекторы в своей деятельности руководствуются Положением о государственном инспекторе по вопросам интеллектуальной собственности ГДИС, утвержденным Постановлением КМУ от 17.05.2002 года.

В соответствии с п. 8 указанного положения госинспектор имеет следующие права:

проверять у субъектов хозяйствования наличие разрешения на использование объектов интеллектуальной собственности на любой стадии их распространения, производства, проката или проведения иной деятельности, связанной с их использованием;
требовать от субъекта хозяйствования, производящего диски, для ознакомления регистрационные документы о создании предприятий по производству дисков;
требовать от субъекта хозяйствования обеспечения доступа к любому диску, матрице, или документам отчетности, хранение и ведение которой предусмотрено законодательством, в т.ч. Лицензий или других документов, подтверждающих право на воспроизведение на дисках или матрице объектов авторского права;
осматривать, изымать с целью изучения на необходимый срок любые диски, матрицы, книги, а также диски или матрицы, найденные в лицензированных помещениях, если госинспектор имеет основания подозревать совершение нарушения авторского права, исследовать, копировать любые лицензии, документы отчетности и другие документы;
проверять носители, содержащие объекты интеллектуальной собственности, порядок осуществления технологических процессов, хозяйственных операций, связанных с производством и использованием этих носителей;
проверять наличие контрольных марок на введенных в оборот экземплярах компьютерных программ, серию и контрольной марки, соответствие названия компьютерной программы нанесенного на контрольные марки, названию соответствующего экземпляра, а также изымать экземпляры компьютерных программ, на которые не наклеены контрольные марки или наклеены марки, которые не соответствуют данным Единого реестра получателей контрольных марок, или если название на марке не соответствует названию компьютерной программы;
проверять любые документы, в т.ч. расчетные, подтверждающие соблюдение законодательства по вопросам интеллектуальной собственности и производства, импорта, экспорта дисков;
получать копии документов, которые подлежат проверке, отбирать 2 экземпляра каждого диска, произведенного с применением каждой пресс-формы, которая была использована или могла быть использована для производства дисков субъектом хозяйствования, и изымать любые документы, связанные с обнаруженными нарушениями законодательства по вопросам интеллектуальной собственности;
требовать с целью обеспечения защиты интересов субъекта права интеллектуальной собственности прекращения правонарушений или совершения действий, которые могут привести к нарушению законодательства по вопросам интеллектуальной собственности;
с целью прекращения обнаруженных нарушений законодательства по вопросам интеллектуальной собственности привлекать в установленном порядке к проведению проверок представителей контролирующих и правоохранительных органов, представителей субъектов авторского права, экспертов по вопросам интеллектуальной собственности;
возбуждать перед уполномоченными органами вопрос о привлечении к ответственности лиц за нарушения законодательство по вопросам интеллектуальной собственности;
с целью немедленного прекращения правонарушений применять в установленном законом порядке специальные меры, в т.ч.: опечатывать и/или изымать изготовленные, импортированные или подготовленные к экспорту с нарушением требований законодательства диски, оборудование и сырье для их производства, не отвечающие требованиям законодательства, ограничивать, временно деятельность субъектов хозяйствования в случае ее несоответствия законодательству.

Государственный контроль осуществляется государственным инспектором путем проведения плановых, внеплановых (внезапных) проверок, осмотра вещей в установленном законом порядке.

План проверок утверждается ГДИС, и о плановой проверке субъект предупреждается за 10 дней.

Внеплановые проверки проводятся без предварительного уведомления субъекта хозяйствования:

по поручению Минобразования;
по поручению ГДИС;
по инициативе госинспектора в случае обнаружения фактов ведения розничной торговли экземплярами компьютерных программ, а также в мелкорозничной торговой сети (палатках, лотках, автомагазинах), с рук, проката экземпляров компьютерных программ с нарушением законодательства;
по письменному обращению заявителей, в т.ч. лиц, которым принадлежат авторские права;
по поручению контролирующих и правоохранительных органов.

Плановая проверка проводится обязательно в присутствии руководителя или лица, его замещающего.

Внеплановая проверка проводится в присутствии руководителя или лица, его замещающего, а в их отсутствие — материально ответственного лица или лица, осуществляющего распространение экземпляров компьютерных программ.

Плановая проверка проводится в рабочие дни с 9 до 18 часов.

Внеплановая проводится в любое время , в т.ч. в нерабочее, и в выходные дни.

Во время проверки проверяемый обязан:

предоставить по требованию госинспектора оригиналы документов, подтверждающих соблюдение правил розничной торговли, проката, хранение экземпляров компьютерных программ;
предоставить госинспектору возможность проверить соблюдение законодательства о маркировке экземпляров компьютерных программ, находящихся на прилавках и в подсобных помещениях.

По требованию субъекта авторского права госинспектор принимает решение о привлечении его или его представителя к проверке. Такой субъект может привлекать специалистов, экспертов для дачи разъяснений и защиты своих прав.

Акт проверки составляется в день ее окончания и подписывается госинспектором и всеми лицами, которые участвовали в проведении проверки.

В случае назначения экспертизы изъятых дисков, матриц и документов экспертиза считается оконченной после получения результатов экспертизы.

Лица, участвовавшие в проверке, имеют право в письменной форме высказывать обоснованные замечания и/или пояснения, которые прилагаются к акту проверки. В случае несогласия с содержанием акту они подписывают такой акт с замечаниями.

Один экземпляр акта госинспектор обязан предоставить проверяемому субъекту.

Еще одним органом в сфере охраны интеллектуальной собственности является Госслужба борьбы с экономической преступностью (ГСБЭП) в составе МВД, руководствующаяся в своей деятельности Положением о ГСБЭП, утвержденным Постановлением Кабмина от 05.07.1993 года, Законом «О милиции», Законом «Об оперативно-розыскной деятельности», Уголовно-процессуальным кодексом Украины.

Полномочия по выявлению и прекращению фактов нарушений прав интеллектуальной собственности были предоставлены Постановлением Кабмина от 31.01.2001 года.

Работники ГСБЭП вправе:

беспрепятственно входить в помещения предприятий, учреждений, организаций, производственные помещения, склады, хранилища, которые используются для занятия предпринимательской деятельностью;
проводить при участии собственника, его представителей осмотр производственных, складских, торговых помещений, транспортных средств, других мест хранения имущества и его использования;
изымать необходимые материалы о кредитных и финансовых операциях, материальных ценностях, средствах, сырье и продукции в установленном порядке;
опечатывать кассы, помещения, места хранения документов, денег, товарно-материальных ценностей;
проводить контрольные закупки;
требовать обязательного проведения проверок, инвентаризаций и ревизий производственной и финансовой деятельности предприятий, учреждений, организаций, получать от должностных и материально ответственных лиц сведения и пояснения о фактах нарушения законодательства;
изымать у граждан и должностных лиц документы, имеющие признаки подделки, а также вещи, предметы и вещества, которые изъяты из гражданского оборота и находятся у граждан без специального разрешения;
получать бесплатно от предприятий, учреждений, организаций и граждан информацию;
проверять денежные и бухгалтерские документы, отчеты, сметы, иные документы, подтверждающие поступление и расход денег и материальных ценностей;
привлекать для осуществления проверок и ревизий работников контрольно-ревизионной службы, специалистов соответствующих министерств, иных госорганов, государственных фондов, предприятий, учреждений, организаций;
получать от банков и иных кредитных учреждений в установленном порядке необходимые сведения, копии документов, справки о банковских операциях и остатках по счетам проверяемых объектов, а от других предприятий и организаций — справки и копии документов об операциях и расчетах с предприятиями, учреждениями, организациями.

Кроме того, в делах об административных правонарушениях протоколы о правонарушениях имеют право составлять органы государственной налоговой службы (ГНС) при выявлении факта нарушения авторских прав при проведении плановых и внеплановых проверок.

Таким образом, на сегодня в Украине уполномоченными на выявление и прекращение незаконного использования объектов интеллектуальной собственности, в частности, компьютерных программ, являются: ГДИС, ГСБЭП И ГНС. Указанные органы обязаны осуществлять указанную деятельность согласно возложенным на них задачам и в пределах своих полномочий.

Blog