Правовой механизм несостоятельности (банкротства) банков и иных кредитных организаций по законодательству республики таджикистан

Вид материала

Закон

Содержание Параграф первый Параграф второй Параграф третий В заключении Основные положения диссертации изложены автором

Подобный материал:

• Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) кредитных организаций, 940.59kb.
• Постановлением Конституционного Суда РФ от 03. 07. 2001 n 10-П, Федеральным закон, 1258.37kb.
• Постановлением Конституционного Суда РФ от 03. 07. 2001 n 10-П, Федеральным закон, 1263.91kb.
• Постановлением Конституционного Суда РФ от 03. 07. 2001 n 10-П, Федеральным закон, 1256.27kb.
• Постановлением Конституционного Суда РФ от 03. 07. 2001 n 10-П, Федеральным закон, 1261.43kb.
• Федеральная таможенная служба, 3077.3kb.
• Проблемы и задачи обеспечения интересов субъекта РФ в сфере несостоятельности (банкротства), 144.79kb.
• 1 Понятие банкротства по современному российскому праву, его признаки, 108.02kb.
• Методические рекомендации по защите трудовых и социально-экономических прав и интересов, 202.41kb.
• Закон республики таджикистан "об образовании", 204.97kb.

Глава вторая «Основные процедуры в деле о несостоятельности (банкротстве) банков и иных кредитных организаций» - также состоит из трех параграфов: особенности применения внесудебных процедур в процессе банкротства банков и иных кредитных организаций (§1); процедура наблюдения в деле о банкротстве банков и иных кредитных организаций (§2); особенности конкурсного производства банка и иной кредитной организации, признанной несостоятельной (банкротом) (§3).

Параграф первый посвящен проблеме применения внесудебных процедур в процессе банкротства банков и иных кредитных организаций. Банкиры используют денежные средства других лиц для финансирования собственных операций, опираясь не на инвестиции в капитал, которые несут с собой принимаемый инвестором элемент риска, а занимая деньги с обещанием полностью возвратить их. Вкладчики банка обычно не считают, что они принимают на себя определенный риск, когда решают внести сбережения в банк. На самом деле, они рассчитывают, что их средства будут в безопасности.

По статистическим данным Международного Валютного Фонда за 1996 год, в период с 1980 года банковские кризисы произошли примерно в 130 странах, а в 1996 году 40 стран по-прежнему испытывали трудности.¹⁰ С тех пор произошли новые кризисы, например, в 1998 и в 1999 годах в России, в начале 1999 года в Бразилии и совсем недавно в Турции.

Тот факт, что банкротство банка может иметь серьезные последствия за пределами самого банка, оказавшегося в затруднительном положении, означает, что банки должны рассматриваться отдельно от других типов предприятий.

Банкротство банков в состоянии нанести гораздо более ощутимый косвенный ущерб и пострадавшими оказываются стороны, которые могли не иметь никаких деловых отношений с данным обанкротившимся учреждением. Поэтому целью органов надзора должна являться скорее профилактика, а не лечение, в то время как признание банкротом должно быть самым последним средством.

Банки, помимо прочего, могут осуществлять между собой финансовые операции, а значит, банкротство может непосредственно затронуть и другие банки как внутренние, так и внешние, и, во-вторых, возможна потеря доверия общества не только к банку, оказавшемуся в трудном финансовом положении, но и к другим банкам. Доверие к системе и к отдельным банкам имеет важнейшее значение.

В мировой практике ситуация по признанию кредитных организаций несостоятельной (банкротом) достаточно сложна. Хотя законы о несостоятельности банков и опираются на общие принципы законодательства о несостоятельности, существует также ряд специальных административных процедур несостоятельности, которые распространяются исключительно на банки. Действующий в США режим предусматривает то, что можно было бы назвать «административным подходом» с минимальным вмешательством судебных органов. Данный подход также используется и в некоторых других юрисдикциях, таких как Канада и Испания. В ряде других стран действуют нормы регулирования, позволяющие вывести банк из под контроля его руководства, и действующие совместно с процедурой несостоятельности, которая является судебной по своему характеру. Примерами такого подхода являются Австрия, Нидерланды и Швейцария. Во Франции используется интересный подход, предусматривающий возможность ведения на начальном этапе административного производства, включая полномочия по возбуждению дела о несостоятельности, однако после этого, производство по делу о несостоятельности ведется в соответствии с общим законом о несостоятельности. В Европейском Союзе Германия и Ирландия являются единственными другими юрисдикциями, где в отношении несостоятельных банков также применяются общие законы о несостоятельности, предусматривающие только судебные процедуры.¹¹

Относительно несостоятельности (банкротства) банков и иных кредитных организаций в отечественном законодательстве на сегодняшний день нет четкого разграничения и регламентации особенностей и процедур признания кредитной организации несостоятельной. Закон РТ «О Национальном банке Таджикистана» в частности, ст.ст. 48 - 56 регламентируют досудебные меры, носящие санационный характер. Однако Закон РТ «О несостоятельности (банкротстве)» 2003 года не предусматривает, каких-либо особенностей банкротства кредитных организаций.

Также, в соответствии с Законом РТ «О Национальном банке Таджикистана» функции надзора за деятельностью кредитных организаций реализует Национальный банк Республики Таджикистан, который осуществляет нормативно-правовое регулирование банковской деятельности. В этом смысле за Национальным банком Республики Таджикистан закреплена только возможность реализации общих нормотворческих полномочий применительно к правовому регулированию мер по предупреждению банкротства кредитных организаций.

В соответствии с Законом РТ «О Национальном банке Республики Таджикистан» различают следующие основные группы мер по предупреждению банкротства:

1) меры по финансовому оздоровлению кредитной организации; в том числе изменения структуры активов;

2) замены руководителя банка или другой кредитной организации;

3) назначение временной администрации по управлению, банком либо кредитной организацией на срок до шести месяцев.

4) реорганизация банка или другой кредитной организации.

Проведение предупредительных процедур в кредитной организации требует взвешенного и деликатного подхода, так как основания применения мер по предупреждению банкротства не совпадают с признаками банкротства кредитной организации. Назначение указанных мер в отношении конкретного кредитного института еще не означает признания его в установленном законом порядке банкротом, однако несанкционированная огласка факта применения таких превентивных процедур способна подорвать репутацию кредитной организации.

Все меры по предупреждению банкротства кредитных организаций осуществляются до момента отзыва у нее лицензии на проведение банковских операций. Эти меры должны осуществляться таким образом, что о них должны знать три субъекта: руководители кредитной организации, ее учредители и Национальный банк Республики Таджикистан как орган банковского надзора.

Однако в случае назначения временной администрации, в соответствии со статьей 52 Закона РТ «О Национальном банке Таджикистана», временный управляющий после своего назначения размещает во всех помещениях банка объявления о введении в банке временной администрации и производит публикацию аналогичного объявления в газетах, имеющих общее

распространение в Таджикистане и населенных пунктах, где расположены отделения банка.

Указанные меры, применяются Национальным банком Республики Таджикистан в качестве инструмента банковского надзора за порядком осуществления банковской деятельности, в целях обеспечения устойчивости банковской системы в целом и составляющих ее конкретных кредитных организаций, и как досудебные процедуры в целях предотвращения банкротства.

Но даже с принятием нового Закона РТ «О несостоятельности (банкротстве)», система мер по применению института банкротства кредитных организаций в Республике Таджикистан не получила законодательного объяснения оснований и условий ее применения, не детализирован порядок применения отдельных процедур. В данном Законе также не закреплены досудебные и судебные процедуры несостоятельности (банкротства) банков, а также система источников правового регулирования мер по банкротству кредитных организаций, не определены полномочия Национального банка Республики Таджикистан по изданию нормативных правовых актов для регулирования данных правоотношений.

Определяя назначение временной администрации, Закон РТ «О Национальном банке Таджикистана» не указывает конкретные основания и обоснования применения соответствующей санкции, предусмотренного статьей 48 Закона РТ «О Национальном банке Таджикистана»

Для назначения временной администрации, Закон устанавливает только следующие основания:

1. Когда банк является неплатежеспособным, это означает, что:

а) банк не в состоянии выполнить требования вкладчиков или оплатить свои обязательства;

б) стоимость пассивов банка превышает стоимость его активов, рассчитанных в соответствии со стандартами, предписываемыми Национальным банком Таджикистана;

в) по мнению Национального банка Таджикистана, существует угроза или неизбежность возникновения обстоятельств, указанных в подпунктах "а" и "б" настоящего пункта;

2. Когда банк иным образом находится в опасном, либо неблагополучном положении.

Назначение временной администрацией называется ситуация, когда органу банковского надзора предоставляется право назначать администраторов в целях финансового оздоровления банка и устранения нарушений нормативных требований. В случае успеха будет восстановлена платежеспособность банка, в противном случае будет инициирована формальная процедура несостоятельности, предусматривающая его ликвидацию.

Назначение временной администрации только на основании мнения Национального банка вообще является необоснованным.

Также органы регулирования банковской деятельности не всегда могут иметь достаточные кадровые ресурсы для управления банком или для осуществления надзора за управлением со стороны администратора, так как надзор за банковской деятельностью и управление банком являются разными функциями. Нет гарантии того, что лицо, качественно осуществляющее надзорные функции, будет хорошим управляющим.

Важным необходимым условием использования механизма временной администрации является убежденность органа регулирования в том, что несмотря на возможную формальную несостоятельность банка, можно добиться его финансового оздоровления без приостановки деятельности. Всегда опасно допускать продолжение деятельности несостоятельного предприятия, где существует очевидная возможность злоупотребления механизмом временной администрации разрешая, безнадежно несостоятельному банку, продолжать вести операции и нести убытки, если ликвидация неизбежна. Следовательно, должна существовать некоторая форма надлежащих гарантий того, что временная администрация вводится только в том случае, когда существует реальная возможность того, что продолжение деятельности является наиболее адекватным вариантом действий.

По этой причине назначение временного администратора в судебном порядке будет более целесообразным.

На наш взгляд, для применения механизма временной администрации, Национальному банку Таджикистана необходимо обосновать экономическому суду целесообразность введения временной администрации и представить кандидатуру управляющего аккредитованного при экономическом суде, который будет осуществлять свою деятельность в дальнейшем под контролем суда.

Это даст заинтересованным сторонам возможность получить возмещение в случае, когда орган регулирования допустил юридическую ошибку.

Параграф второй охватывает процедуру наблюдения в процессе банкротства банка и иной кредитной организации. Наблюдение – процедура банкротства, применяемая к должнику – юридическому лицу, в целях обеспечения сохранности его имущества и проведения анализа его финансового состояния. Эта процедура вводится с момента принятия экономическим судом заявления о признании банка и иной кредитной организации банкротом, и действует до момента принятия экономическим судом решения о признании должника банкротом, и об открытии конкурсного производства, либо принятия экономическим судом решения об отказе в признании должника банкротом.

Особенностью процедуры наблюдения является то, что с момента ее введения конкурсные кредиторы, а также налоговые и иные уполномоченные органы не вправе обращаться к должнику для удовлетворения своих требований в индивидуальном порядке. Это требование направлено на создание условий для справедливого обеспечения экономических и юридических интересов всех кредиторов, и предоставление им равных правовых возможностей. В случае удовлетворения требований одних кредиторов кредитной организацией - должником в индивидуальном порядке данные действия должника могут быть признаны незаконными экономическим судом по соответствующему заявлению кредиторов, чьи интересы нарушены. В случае признания указанных действий должника незаконными, экономический суд применяет к ним последствия недействительности сделок, предусмотренных Гражданским кодексом Республики Таджикистан.

В.Ф. Попондопуло отмечает, что процедурой банкротства в точном смысле этого слова является лишь конкурсное производство, а также его упрощенные разновидности: процедура банкротства ликвидируемого должника и процедура банкротства отсутствующего должника. Эти процедуры являются процедурами банкротства, так как применяются к должнику, признанному судом банкротом. Остальные (наблюдение, внешнее управление, мировое соглашение) не являются в точном смысле слова процедурами банкротства, так как применяются к должнику, еще не признанному банкротом.¹²

Также, существует точка зрения, согласно которой в отношении кредитных организаций процедура наблюдения вообще не вводится.¹³

В отечественном законодательстве четко не установлено, является ли процедура наблюдения обязательной или нет, так как в соответствии со статьей 42 Закона РТ «О несостоятельности (банкротстве)» установлено, что «с момента принятия судом заявления о признании должника банкротом вводится наблюдение, если иное не предусмотрено настоящим Законом».

Полагаем, что по смыслу закона данное положение относится в соответствии со статьей 20 Закона РТ «О несостоятельности (банкротстве)» к индивидуальному предпринимателю, к которому применимы только процедуры конкурсного производства и мирового соглашения.

Об иных случаях неприменения процедуры наблюдения, закон не указывает, однако на практике определением Экономического суда г. Душанбе от 29.06.2004 года в отношении КБ «Душанбе» была введена процедура «конкурсного производства», без применения процедуры наблюдения,¹⁴ немного позже определением Высшего Экономического суда Республики Таджикистан от 15.07.2004 года была введена процедура «наблюдения» в отношении КБ «Текстинвест-банк» с последующим применением процедуры конкурсного производства.¹⁵ Финансовое положение и КБ «Душанбе» и КБ «Текстинвест-банк» были идентичными, но применительно к КБ «Душанбе» экономический суд г.Душанбе счел ненужным применение процедуры наблюдения, из чего следует неодинаковое понимание текста закона со стороны различных звеньев экономического суда .

Также в Законе РТ РТ «О несостоятельности (банкротстве)» не указан срок процедуры наблюдения, в статье 49 установлено, что временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех кредиторов. Первое собрание кредиторов должно состояться в срок не позднее десяти дней до даты проведения заседания суда, установленной в определении суда о принятии заявления, о признании должника банкротом.

Параграф третий отражает процедуру конкурсного производства в процессе банкротства банка и иной кредитной организации.

Конкурсное производство является конечной стадией в процедуре банкротства кредитной организации. В результате конкурсного производства прекращается существование кредитной организации, как юридического лица. Данная процедура применяется к кредитной организации, признанной банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов за счет реализации имущества должника и распределения полученных средств (конкурсной массы) между кредиторами, в очередности определенной Законом РТ «О несостоятельности (банкротстве)». Таким образом, принятие экономическим судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства, означает окончательную невозможность восстановления ее платежеспособности.

Говоря о конкурсном производстве, ряд авторов абсолютно справедливо, по мнению диссертанта, акцентируют внимание на том, что оно является системой мероприятий, отмечают системный характер процедуры конкурсного производства.¹⁶ К числу элементов (или этапов) данной системы можно отнести: формирование конкурсной массы и реализация имущества должника в целях обращения его в денежные средства; выявление требований кредиторов, подлежащих удовлетворению, и соразмерное удовлетворение этих требований. Также к числу этих мероприятий относят и ликвидацию юридического лица – банкрота.

Каждый из указанных этапов конкурсного производства характеризуется наличием специфических правил, закрепленных законодательством о несостоятельности. Данные правила, в силу весьма незначительного по объему круга норм о конкурсном производстве, зачастую порождают серьезные проблемы на практике.

При удовлетворении требований кредиторов совершенно неясно какому законодательному акту отдавать предпочтение - статье 78 закона РТ «О несостоятельности (банкротстве)» в котором вкладчики отнесены в качестве кредиторов пятой очереди или п.6 ч.1 ст.65 ГК РТ, предусматривающей при ликвидации банков или других кредитных организаций, привлекших средства граждан, удовлетворение в первую очередь требований граждан, являющихся их вкладчиками.

Автору представляется предпочтительным п.6 ч.1 ст.65 ГК РТ, который в большей степени защищает интересы вкладчиков.

Также, Закон РТ «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает расходы, которые покрываются вне очереди, не предусмотренные Гражданским кодексом. Согласно ст. 38 Закона РТ «О несостоятельности (банкротстве)» вне очереди покрываются судебные расходы, расходы, связанные с выплатой вознаграждения управляющим, текущие коммунальные и эксплуатационные платежи должника, а также удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам должника, возникшим в ходе наблюдения и конкурсного производства.

Особенностью действующего Закона РТ «О несостоятельности (банкротстве)» является то, что по ходатайству конкурсного управляющего, одобренного собранием кредиторов или комитетом кредиторов, судом может быть назначено несколько конкурсных управляющих с четким распределением между ними прав и обязанностей в процессе банкротства.

В заключении работы сформулированы основные теоретические выводы и практические предложения, а также отдельные рекомендации по совершенствованию законодательства Республики Таджикистан.


Основные положения диссертации изложены автором

в следующих публикациях

1. Научно-практическое пособие. «Антикризисные управляющие: права, полномочия, обязанности». Душанбе-2004г. - 42 с.

3. «Некоторые вопросы банкротства кредитных организаций». //Материалы международной научно-теоретической конференции, посвященной памяти В.А. Ойгензихта. Душанбе-2005г. - С.165-169.
   
4. «Анализ и проблемы Законодательства Республики Таджикистан о несостоятельности (банкротстве)». //Вестник Высшего Экономического суда Республики Таджикистан. №4 июль 2005 г. Душанбе, - С. 129–135.
   

4. «Анализ законодательства по принудительному исполнению контракта в Республике Таджикистан». Опубликован Агентством США по Международному Развитию и Проектом USAID по Улучшению Бизнес Среды, осуществляемый Корпорацией Прагма на сайте: ссылка скрыта (Библиотека реформ). Душанбе, 2008. -46 с.

5. Несостоятельность (банкротство) банков и иных кредитных организаций: правовые аспекты. Душанбе, 2008. - 160 с.

6. «Правовые основы несостоятельности (банкротства) банков и иных кредитных организаций». //Вестник Таджикского государственного национального университета (научный журнал). Серия гуманитарных наук. № 2 (44). Душанбе: «Сино», 2008. - С. 121-126.


Сдано в набор 15.05.08

Подписано в печать 17.05.08

Формат 60х84 1/16. Тираж 100 экз.

Отпечатано в типографии РТСУ.

г. Душанбе, ул. М.Турсунзаде, 30