Верховным Советом Российской Федерации 11 февраля 1993г.; Гражданский кодекс
| Вид материала | Кодекс |
- Конституция Российской Федерации, принятая всенародным голосованием 12 декабря 1993г., 24.57kb.
- Конституция Российской Федерации (Российская газета, 1993, n 237); Гражданский кодекс, 40.93kb.
- Конституция Российской Федерации. «Российская газета» от 25 декабря 1993 г. Гражданский, 43.67kb.
- Конституция Российской Федерации //Российская газета №237, 25. 12. 1993; Гражданский, 46.19kb.
- Российская федерация федеральный закон о внесении изменений в гражданский процессуальный, 594.01kb.
- Конституция Российской Федерации. Гражданский кодекс, 119.66kb.
- Верховным Советом Латвийской Республики 16 февраля 1993 года (С изменениями, внесенными, 411.38kb.
- Верховным Советом Российской Федерации приняты Основы закон, 129.82kb.
- 1 Права собственников квартир в многоквартирном жилом доме 13 Глава, 452.54kb.
- Российской Федерации «О занятости населения в Российской Федерации», 419.88kb.
Ст. 86 ОЗОН. Затрагиваются имущественные интересы заявителя.
В некоторых случаях возникает необходимость, чтобы в заявлении был указан срок для ответа.
Заявление передается нотариусу не менее чем в двух экземплярах. Один экземпляр – по почте и с обратным уведомление или лично передается адресату под расписку, другой остается у нотариуса. По просьбе клиента, нотариус выдает свидетельство о передаче заявителю. В свидетельство включаются сведения о времени получения заявления и направлении его лицу, указанному в заявлении, а так же содержание заявления.
По желанию заявителя в свидетельстве может быть указано время получения ответа, содержание ответа, либо сделана отметка об отсутствии ответа.
Возможна передача заявления средствами факсимильной связи, либо иными техническими средствами. В данном случае заявитель оплачивает расходы на технические средства.
Данное нотариальное действие может осуществлять только нотариус.
Тема№11: «Принятие на депозит денежных сумм и ценных бумаг».
Депозит – взнос на хранение денег и ценных бумаг с целью обеспечения их сохранности и последующей их передачи по последовательности.
Для данной операции нотариус может открыть расчетный счет. Смысл передачи средств на депозит состоит в том, чтобы в случае невозможности передачи средств кредитору исполнить обязательство перед ним.
Момент внесения является моментом исполнения денежного обязательства.
Должник считается исполнившим обязательство перед кредитором независимо от того, заберет кредитор денежные средства с депозита, оставит их на депозите, либо по истечении срока давности денежные средства перейдут с депозита в личное пользование нотариуса.
Заявление о передаче на депозит денежных сумм и ценных бумаг может быть сделано в письме, либо в устной форме. В данном заявление указывается ФИО должника, адрес должника, а также причина, по которой обязательство не может быть исполнено непосредственно.
Должник должен предоставить обоснования и расчет, по которым делается взнос. Принимая денежные средства или ценные бумаги на депозит, нотариус выдает квитанцию.
По просьбе должника, подпись о взносе может быть сделана на представленном долговом документе.
Нотариус обязан в тот же день известить кредитора о наличии на депозите денежной суммы. Если адрес кредитора не был указан и нотариусу адрес не известен, то данная обязанность возлагается на самого должника.
По заявлению кредитора, нотариус выдает имеющиеся на депозите денежные средства. Перед этим нотариус:
- во-первых, удостоверяет личность кредитора;
- во-вторых, удостоверяет дееспособность кредитора.
Денежные суммы могут быть получены кредитором наличными деньгами или путем перечисления на счет, а так же путем выдачи именного чека.
В заявлении, которое подается кредитором нотариусу указывается вид документа, удостоверяющего личность и состояние дееспособности кредитора.
Принятие на хранение документов (самое редкое нотариальное действие).
Заинтересованное лицо подает в нотариальную контору заявление с просьбой принять на хранение документ. Документы сдаются только по описи. Опись составляется в двух экземплярах (оба экземпляра подписываются нотариусом, а также лицом, сдающим документ).
Для совершения данного нотариального действия, нотариус обязан иметь специальный сейф. Принятые документы с описью запечатываются в отдельный пакет, на котором проставляется печать и подпись нотариуса, а также подпись лица, сдающего документ.
Документы могут быть сданы и без описи. В этом случае документы помещаются в отдельный пакет, который подписывается нотариусом, заявителем, а потом пакет помещается в другой пакет, который подписывается нотариусом, заявителем и скрепляется печатью.
О принятии документа на хранение, нотариус выдает свидетельство. Хранение документа оплачивается заинтересованным лицом.
Тема№12: «Обеспечение доказательств».
Доказательство для судебного процесса может обеспечиваться двумя, предусмотренными законом, способами:
- после возбуждения дела, доказательства по делу обеспечивает суд;
- до возбуждения дела доказательства обеспечивает нотариус.
Исключение: российский нотариус вправе обеспечить доказательство по делу, которое уже рассматривается судом, если дело рассматривается за пределами Российской Федерации.
Обращаться к нотариусу имеют право любые заинтересованные лица (предполагаемый истец или предполагаемый ответчик) по поводу доказательств, которые в будущем в судебном процессе могут подтвердить их правоту, но станут недоступными или исчезнут.
Заявление подается нотариусу, в районе деятельности которого должны быть совершены процессуальные действия по обеспечению доказательств.
В заявление должно быть указано следующее:
- доказательства, подлежащие обеспечению;
- обстоятельства, которые должны подтверждаться этими доказательствами;
- основания, по которым требуется обеспечение доказательств.
В первую очередь нотариус выясняет – насколько велика и реальна степень угрозы, затруднения или невозможности получения доказательств в будущем. Если нотариус придет к выводу, что заявление не обосновано, то он отказывает в совершении нотариального действия. Отказ может быть обжалован в суд.
Нотариус имеет право принять меры к проверке отсутствия производства по делу в суде или административном органе. Нотариус самостоятельно назначает время и место производства по обеспечению доказательств, а так же указывает форму, в которой произойдут данные действия.
Нотариус имеет право допрашивать свидетелей, производить осмотр писем и вещественных доказательств, и назначать экспертизу. При обеспечении доказательств нотариус руководствуется нормами соответствующего процессуального законодательства.
Нотариус извещает стороны о времени и месте обеспечения доказательств.
В случаях нетерпящих отлагательств, допускается обеспечение доказательств без извещения заинтересованных лиц, а так же в тех случаях, когда невозможно определить, кто и в каком качестве будет участвовать в судебном процессе. В документах нотариус обязан указать причину неизвещения сторон.
Опрос свидетеля происходит в установленном процессуальном порядке. Нотариус устанавливает личность свидетеля, предупреждает его об ответственности за дачу ложных показаний и предоставляет свидетелю расписку о предупреждении за дачу ложных показаний или отказ от дачи показаний.
Свидетель, не достигший шестнадцатилетнего возраста, не предупреждается об ответственности за дачу заведомо ложных показаний. Однако нотариус на основании части 2 ст. 169 ГПК обязан разъяснить несовершеннолетнему, что на него возлагается обязанность изложить все ставшие ему известными обстоятельства.
Нотариус имеет право допросить свидетеля, как в нотариальной конторе, так и по месту жительства свидетеля, если по каким-либо объективным причинам свидетель не может явиться на допрос.
Нотариус не вправе сам обеспечить привод свидетеля, если свидетель не явился по вызову нотариуса, нотариус отправляет заявление в суд по месту жительства свидетеля с просьбой обеспечить явку свидетеля. Обеспечительные меры допроса применяются посредством суда. Кроме того, если суд признает причины неявки неуважительными, он может наложить штраф на свидетеля за неявку на допрос.
В соответствии с п. 180 Инструкции о нотариальных действиях, в результате допроса свидетеля, нотариус составляет протокол. В нем указывается:
- дата допроса;
- ФИО нотариуса;
- Имена лиц, участвующих в допросе;
- Имя свидетеля, год рождения, место жительства;
- Указывается о предупреждении об ответственности за дачу ложных показаний или отказ от дачи показаний;
- Содержание показаний свидетеля в виде вопросов и ответов.
Протокол подписывается свидетелем, лицам, участвующим в допросе и нотариусом.
Все письменные и вещественные доказательства обеспечиваются нотариусом путем их досмотра, они досматриваются в нотариальных конторах, либо нотариус выезжает на место нахождения вещественных доказательств. Осмотр вещественных доказательств может быть процессуально соединен с экспертизой. Для этого при осмотре вещественных доказательств, нотариус вызывает эксперта.
По результату осмотра составляется протокол. Кроме данных о лицах участвующих при исследовании доказательств в протоколе отображаются обстоятельства обнаруженные при досмотре. Протокол подписывается лицами, участвующими в осмотре и нотариусом.
Нотариус может назначить экспертизу по интересующим его вопросам и выносит постановление. В постановлении должно быть указано наименование экспертного учреждения или имя конкретного эксперта.
Нотариус должен разъяснить эксперту его права и обязанности. В случае неявки эксперта, обеспечительные меры производятся судом.
Эксперт может отказаться от дачи заключения, но только в двух случаях:
- если он признает свою некомпетентность;
- если эксперт имеет, что имеющихся материалов недостаточно для экспертного заключения.
О производстве экспертизы составляется акт, который подписывается экспертом и участвующими лицами. По завершению действий по обеспечению доказательств, нотариус выдает копию документа заинтересованным лицам и одна копия остается нотариусу.
С заявителя взыскивается сумма, потраченная на обеспечение доказательств, экспертам и свидетелям выплачивается вознаграждение.
Тема№13: «Удостоверение сделок».
Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе удостоверительной подписи нотариуса.
Нотариальное удостоверение сделок необходимо в двух случаях:
- если закон предусматривает для сделки обязательную нотариальную форму;
- если для сделки не требуется нотариальная форма, но стороны в специальном соглашении предусмотрели, что сделка должна быть заверена нотариально.
ГК не содержит исчерпывающий перечень сделок, совершаемых в нотариальной форме, потому что кодекс не содержит всего перечня сделок, однако, в ГК есть указание, что нотариальной формы требует только та сделка, в отношении которой форму напрямую устанавливает закон.
В настоящее время подлежат обязательному нотариальному удостоверению следующие виды сделок:
- доверенность на совершение сделок, подлежащих обязательному нотариальному удостоверению (генеральная доверенность);
- доверенность, выдаваемая в порядке передоверия;
- ипотечный договор, а так же договор о залоге движимого имущества в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен;
- договор цессии;
- договор ренты.
Прежде чем разъяснить сторонам сделки смысл и назначение возникающих обязательств, нотариус должен проверить дееспособность участников сделки. Однако, если гражданин вменяем, но недееспособен, нотариус может вызвать его опекунов, либо попечителей, способных заключить сделку от имени недееспособного.
Перед удостоверением сделки, нотариус обязан ознакомиться с её содержанием, ему необходимо убедиться, что сделка не противозаконна.
Если нотариус лично составляет текст сделки, он обязан уведомить о её содержании стороны. Для этого нотариус зачитывает договор вслух и разъясняет сторонам смысл и значение проекта сделки.
Нотариус обязан выяснить соответствует ли содержание сделки действительным намерениям сторон, то есть не присутствует ли в сделке порок воли или волеизъявления.
Нотариус изъясняет каждому лицу его обязанности по соглашению и его ответственность. Нотариус убеждается, что сделка содержит в себе все необходимые существенные условия. После этого нотариус удостоверяет сделку. Удостоверительная подпись представляет собой указание на тексте документа имени нотариуса, его подпись и государственную печать.
Удостоверение завещаний.
Нотариус удостоверяет завещание в отношении любого обратившегося к нему дееспособного физического лица. Нотариус не может требовать с завещателя предоставления доказательств, подтверждающих право на завещаемое имущество.
Завещание должно быть составлено письменно с указанием места и даты его составления. Оно подписывается собственноручно завещателем (за исключением случаев, когда данное действие совершается рукоприкладчиком). В этом случае обязательно указывается причина, по которой завещатель сам не может подписать.
Гражданин, в пользу которого завещается имущество, не вправе подписывать завещание и присутствовать при удостоверении завещания (за исключением случаев, когда имеется просьба самого завещателя). Указание о просьбе проставляется на каждом экземпляре завещания. Оно удостоверяется подписями завещателя, нотариуса и оттиском печати нотариуса.
Тема№14: «Применение нотариусом норм международного права».
Применение норм иностранного права необходимо для обеспечения соответствия норм российского законодательства о нотариате нормам законов о нотариате зарубежных стран, применяемым в соответствии с международными договорами.
Данные нормы называются коллизионными. Примером коллизионной нормы, установленной законом, служат следующие правила.
Отношения по наследованию имущества определяются по закону той страны, в которой наследодатель имел последнее место жительства. В силу этого нотариус, при выдаче свидетельства о праве на наследуемое имущество, должен применять российское законодательство, как нотариальное, так и наследственное. В том случае, если наследодатель постоянно проживал на территории РФ, либо нотариус применяет нормы зарубежного наследственного права, если иностранец или российский гражданин находился на территории РФ, но зарегистрирован по месту жительства за рубежом.
Нотариус применяет иностранное право в соответствии с его толкованием и практикой его применения, которые сложились в иностранном государстве.
Вместе с тем для нотариуса является обязательным предписание закона о том, что иностранные нормы не применяются, если их содержание противоречит международным договорам РФ.
Законодательство о нотариате не регулирует вопрос о порядке установления содержания иностранной нормы права.
Данная обязанность лежит на нотариусе, однако, она не предполагает, что нотариус должен обладать знаниями относительно всех иностранных правовых норм. Поэтому нотариус может просить заявителя, обратившегося за совершением нотариального действия, предоставить необходимые сведения, тексты или документы, необходимые для совершения нотариального действия, либо нотариус может обратиться за информацией к соответствующим российским организациям. Это может быть органы исполнительной власти или научные организации.
Так же нотариус может направить запрос в Министерство Юстиции РФ, в обязанности которого входит обращение в установленном порядке за разъяснениями к властям иностранного государства.
Ст. 104 ОЗОН содержит обязанность нотариуса соблюдать нормы иностранного права при совершении удостоверительных надписей.
Норма указывает, что порядок совершения удостоверительной надписи и порядок выдачи иностранных свидетельств определяется только российским законодательством, вследствие этого нотариус не принимает во внимание содержание иностранных правовых норм по данным вопросам.
Для нотариуса в данном случае не имеет значения гражданство лица, обратившегося за совершением нотариального действия. Также нотариус не принимает во внимание, что документ должен быть отправлен в иностранное государство. Однако, нотариус допускает исключения из данного правила. В некоторых случаях нотариус может совершить удостоверительную надпись в форме, предусмотренной законодательством иностранного государства.
Органы иностранных государств в большинстве случаев требуют, чтобы все нотариальные документы соответствовали законодательству данного иностранного государства и отклоняют российские нотариальные документы.
Удостоверительная подпись, выполненная для иностранного государства по форме отличается от российской. Например, в удостоверительной надписи под доверенностью, предназначенной для совершения действий за границей, может быть указано, что доверитель лично явился к нотариусу и что он известен нотариусу как лицо, указанное в доверенности, и что он собственноручно подписал доверенность в присутствии нотариуса и подтвердил, что действительно выдает данную доверенность.
В некоторых случаях нотариус может составить документ на двух языках, в этом случае оба текста составляются параллельно друг другу.
В подобной форме составляются доверенности, заявления и передаточные акты на приоритет.
В некоторых странах требуется, чтобы удостоверительная надпись стояла под каждым текстом, а в некоторых странах достаточно одной общей удостоверительной надписи.
Нотариус может совершить удостоверительную надпись, как на русском, так и иностранном языке. В данном случае нотариус должен расшифровать свою подпись латинскими буквами.
Кроме того, законы иностранных государств могут содержать отдельные особенности расположения удостоверительной надписи и печати нотариуса по отношению к другим частям документа.
Существуют документы, не предусмотренные российским законодательством, но данные документы могут удостовериться российским нотариусом:
- аффидевит – письменное торжественное заявление, применяемое судебными органами в качестве доказательства каких-либо фактов;
- сертификат – документ, удостоверяющий тот или иной факт;
- ретейнер – предварительное соглашение выплатить гонорар адвокату;
- полномочие – доверенность.
В иностранных документах может быть также указано, под каким именем гражданин известен в своем государстве.
В документах о нахождении гражданина в живых, помимо общих реквизитов, указывается гражданство, национальность, год и место рождения, а так же добрачная фамилия.
Тема№15: «Принятие документов, составленных за границей».
Ч. 1 ст. 106 ОЗОН регламентирует порядок проведения консульской легализации. Все документы и акты, составляемые за границей, нуждаются в обязательной консульской легализации.
Легализация – отметка консула на документе о соответствии документа законодательству иностранного государства, а подписи на документе – действительным подписям должностных лиц иностранного государства.
Легализация имеет три основных правовых последствия:
- подтверждает подлинность реквизитов документа;
- подтверждает законность документа;
- обеспечивает правовые интересы РФ и её граждан.
Отметка о легализации не придает документу дополнительной юридической силы.
Перечень должностных лиц, которые вправе осуществить легализацию:
- генеральный консул;
- консул;
- вице-консул;
- консульский агент.
Эти должностные лица осуществляют консульскую легализацию за пределами РФ. На территории РФ консульская легализация осуществляется консульским управлением Министерства Иностранных дел. Деятельность определяется приказами МИДа.
На документе, который проходит легализацию, проставляется специальная надпись, которая должна стоять после всех удостоверительных надписей на документе.
Может быть несколько надписей:
- подпись лица, выдавшего документ, подтверждающий его полномочия;
- надпись иностранного консула.
Но на территории РФ имеет значение только последняя удостоверительная подпись российского консула.
Последствия легализации состоят в том, что нотариус получает право принимать к рассмотрению иностранный документ. Однако, отметка о легализации не освобождает нотариуса от некоторых его должностных обязанностей (в частности, нотариус обязан проверить соответствие документа нормам иностранного государства).
Согласно ст. 106 ОЗОН из правил об обязательной легализации документов допускаются исключения. В соответствии с Гаагской Конвенцией 1981 г. на территории РФ применяется без легализации документы из следующих государств:
- Австралия;
- Антигуа и Барбуда;
- Аргентина;
- Армения;
- Босния и Герцеговина;
- Бруней;
- Великобритания и Северная Ирландия;
- Венгрия;
- Греция;
- Германия;
- Люксембург;
- Македония;
- Мальта;
- Мексика;
- Панама;
- Португалия;
- США;
- Турция;
- Финляндия;
- Франция;
- Югославия;
- Япония.
Все документы, которые подготавливаются по поручению органов иностранного государства, направляются в МИД через Министерство Юстиции.
По консульскому договору, консулу может быть предоставлено право совершать только те нотариальные действия, которые поименованы в договоре.
Консулам всех стран мира предоставлено право удостоверить завещание от имени граждан своего государства, а так же сделки, если они касаются интересов иностранных граждан, подлежат исполнению на территории иностранных государств и не противоречат законодательству РФ.
В соответствии с консульским договором, граждане иностранных государств могут по выбору обратиться как к российскому нотариусу, так и к своему консулу в РФ.
Тема№16: «Применение нотариусом международных документов».
Ч. 1 ст. 109 ОЗОН – нотариус или иное лицо, совершая нотариальное действие, применяет нормы международных договоров не только в тех случаях, когда нормы расходятся с правилами, содержащимися в российском гражданском или гражданско-процессуальном законодательстве, но и в том случае, если нормы договора противоречат нормам закона. При совершении любого нотариального действия, затрагивающего интересы иностранных граждан, нотариус в первую очередь обязан выяснить существуют ли с иностранным государством, гражданином которого является заявитель, международный договор.
Как правило, международный договор определяет компетенцию консулов при совершении нотариальных действий. Так же договором может устанавливаться совершение нотариальных действий неизвестных российскому нотариусу (например, за рубежом действует иной порядок оглашения завещания). При оглашении нотариус должен составить протокол о состоянии и содержании завещания. В протоколе указывается место и время его составления, имя лица, предъявившего завещание и состояние документа. Протокол подписывает нотариус, а так же лицо, предъявившее документ. Этим же лицом подписывается каждая страница завещания. Если завещание хранилось у нотариуса в запечатанном виде, то нотариус сам осуществлять данное действие. К протоколу прилагается его засвидетельствованная копия, а так же подлинник завещания. Документы выдаются заинтересованному лицу по правилу исполнения поручения.
Включение в международный договор подобных правил влечет два основных последствия:
- установление компетенции, то есть данные действия могут выполняться на основе договора или закона только нотариусы;
- установление норм, используемых правоприменителем, означает что, если аналогичное нотариальное действие устанавливается ОЗОН, то используется норма закона по аналогии, а если порядок совершения иностранного нотариального действия не предусмотрен российским законодательством, то оно производится на основании инструкции Министерства Юстиции.