«О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»
| Вид материала | Доклад |
- Сной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказов на поставки товаров,, 211.79kb.
- 07. 2005 n 94-фз "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание, 35.44kb.
- «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, 1167.54kb.
- «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание ус луг для государственных, 1479.06kb.
- Предписание об устранении нарушений Федерального закона от 21. 07. 2005 №94-фз «О размещении, 10.88kb.
- «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, 1053.94kb.
- «Республиканский перинатальный центр», 269.86kb.
- Х. И. Мингулов 2011 г. Документаци я об открытом аукционе в электронной форме, проводимом, 954.53kb.
- Конкурсная документация, 1312.01kb.
- Доклад по проекту федерального закона №612874-5 «О внесении изменений в статью 10 Федерального, 59.44kb.
Доклад Максимова М.М.
Уважаемые коллеги!
В своем выступлении хочу остановиться на основных нарушениях Федерального закона № 94 «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», которые выявлены Министерством финансов нашего края при проведении контрольных мероприятий и на тех изменениях, дополнениях внесенных в этот Закон 11.07.2011 года, которые необходимо внимательно изучить и строго исполнять.
Наиболее часто в ходе контрольных мероприятий выявляются нарушения п.14 ч.2 ст. 55 этого закона, когда заказчиками без проведения запроса котировок осуществляются поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд на сумму, превышающую установленного Центральным банком Российской Федерации предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке. Следует помнить, что заказы на поставки одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг заказчик вправе размещать в течение квартала в соответствии с настоящим пунктом на сумму, не превышающую указанного предельного размера расчетов наличными деньгами. По итогам размещения таких заказов могут быть заключены государственные или муниципальные контракты, а также иные гражданско-правовые договоры в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.
Кроме того, необходимо отметить, что при проверках устанавливаются нарушения ч. 3 ст. 42 Закона, согласно которой учреждениями осуществляются размещения заказов путем запроса котировок на приобретение одноименных товаров, работ, услуг на сумму более чем 500 000 руб., подлежащую уплате в течение одного квартала.
Считаем недопустимым такое положение, когда выявляются нарушения ч.1 ст. 45 «Порядок проведения запроса котировок», где Заказчиком несвоевременно размещаются на официальном сайте извещение о проведении запроса котировок и проект контракта, заключаемого по результатам проведения такого запроса. В Законе четко прописано, что Заказчиком должна размещаться информации на официальном сайте Комитета по государственным закупкам не менее чем за семь рабочих дней до дня истечения срока представления котировочных заявок, а при размещении заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг на сумму, не превышающую двухсот пятидесяти тысяч рублей, а также в случае, предусмотренном частью 6 статьи 42 94 Федерального закона, не менее чем за четыре рабочих дня до дня истечения указанного срока.
И конечно совсем необъяснимы нарушения 94 Федерального Закона, связанные с заключением договоров на поставки товаров, работ, услуг без проведения конкурса (запроса котировок) либо до его проведения. При проверке одной организации было установлено, что техническим обслуживанием зданий этого бюджетного учреждения с января по ноябрь занималась организация, с которой договор заключен только в декабре, после проведения конкурса. Также на практике были выявлены такие серьезные нарушения, когда учреждениями проводились закупки автомобилей, медицинской техники без проведения конкурсных процедур.
Практика также показывает, что довольно часто встречаются нарушения п. 5 статьи 9 94-Федерального Закона, когда Заказчиками заключаются дополнительные соглашения о продлении сроков действия государственного контракта. Таким образом, принятие дополнительного соглашения о продлении сроков государственного контракта не дает возможности заказчику применить меры гражданско-правовой ответственности, а именно потребовать уплату неустойки (штрафа, пеней). Неустойка (штраф, пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Размер такой неустойки (штрафа, пеней) устанавливается в размере одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки (штрафа, пеней) ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.
Однако, ни в ч. 9, ни в ч. 11 ст. 9 Закона не определено, из какой суммы должна быть рассчитана неустойка. Представляется, что расчет может осуществляться, исходя из всей стоимости контракта либо исходя из стоимости обязательства, исполнение которого просрочено. Понятно, что от этого будет сильно зависеть размер начисленной неустойки. Поэтому считаем, что указанный вопрос должен быть четко сформулирован в проекте контракта, прикладываемом к документации о торгах или запросу котировок. Очевидно, что интересам Заказчиков больше отвечает следующая формулировка: “в случае просрочки исполнения подрядчиком любого из обязательств, предусмотренных настоящим контрактом, заказчик вправе потребовать от подрядчика уплаты неустойки в размере 1/300 действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Банка России от стоимости контракта за каждый день просрочки исполнения обязательства”. Возьмите это на контроль.
Следует помнить, что ранее суды придерживались позиции, согласно которой неустойку следовало начислять на сумму обязательства за вычетом НДС. Сегодня наметилась иная тенденция. Так, в определении ВАС РФ от 19.06.2009 № ВАС-5451/09 по делу № А50-6981/2008-Г-10 указано, что, исключая НДС из суммы задолженности, на которую начислены проценты, суды необоснованно исходили из того, что обязанность покупателя по уплате включенной в цену услуг суммы НДС является публично-правовой обязанностью и к ней в силу п. 3 ст. 2 ГК РФ не подлежат применению положения ст. 395 ГК РФ.
Следующим нарушением, выявляемым в ходе проверок, является изменение цены контракта более чем на 10%.
В п. 4.1 ст. 9 Закона о госзакупках сказано, что цена государственного или муниципального контракта является твердой и не может изменяться в ходе его выполнения, за исключением случаев заключения контракта на основании п. 2.1 ч 2 ст. 55 Закона о госзакупках (при заключении договора энергоснабжения или купли-продажи электрической энергии с гарантирующим поставщиком электрической энергии) или иных случаев, установленных частями. 4.2, 6, 6.2 - 6.4 статьи 9 № 94 Федерального Закона.
Цена государственного или муниципального контракта может быть снижена по соглашению сторон без изменения предусмотренных контрактом количества товаров, объема работ, услуг и иных условий исполнения государственного или муниципального контракта.
Что касается изменения цены контракта, то о его условиях говорится в ч. 6 ст. 9 Закона о госзакупках: в случае если это предусмотрено документацией об аукционе, конкурсной документацией, а так же если заказ размещается у единственного поставщика, в соответствии с п. 16 ч. 2 ст. 55 94 Федерального Законах Заказчик по согласованию с поставщиком в ходе выполнения контракта вправе изменить не более чем на 10% количество всех предусмотренных контрактом товаров при изменении потребности в товарах, на поставку которых заключен контракт. Казалось бы, все четко и ясно, но почему-то Заказчики изменяют цену контракта более чем на 10 %.
Кроме того, необходимо отметить, что в связи с внесением изменений Федеральным Законом от 21.04.2011 года № 79-ФЗ в федеральный закон № 94-ФЗ статья 9 дополнилась частью 6.7. а именно, что «При исполнении контракта по согласованию заказчика с поставщиком допускается поставка товара, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которого являются улучшенными по сравнению с таким качеством и такими характеристиками товара, указанными в контракте.
Необходимо особое внимание уделить на присутствие в государственном контракте условия об ответственности подрядчика за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.
В государственный и муниципальный контракты должно включаться обязательное условие об ответственности поставщика (исполнителя, подрядчика) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного государственным или муниципальным контрактом. Это установлено п. 10 ст. 9 Закона о госзакупках. Тем не менее, на практике данная информация в государственном контракте зачастую отсутствует, и предъявить требования к поставщику бывает непросто.
В ходе проведения ревизий также встречаются нарушения связанные с невыполнением условий поставки, когда согласно условий государственного контракта приемку товара осуществляет заказчик, а фактически по акту приема-передачи приемку осуществляет конечный получатель, для которого товар или услуга предназначалась, что, несомненно, является нарушением условий государственного контракта.
Установлены и такие факты, когда согласно спецификации к государственному контракту заказчик заменяет самостоятельно товары, работы, услуги предназначавшиеся по спецификации конечному получателю товарами несоответствующими спецификации. Выявляются такие государственные контракты, в которых срок выполнения работ определен ранее даты заключения контракта.
Особо необходимо отметить, что в 90 % выявленных нарушениях не своевременного исполнения государственных контрактов по вине подрядчиков Заказчиками не проводится претензионно-исковая работа.
В ходе проверок государственных контрактов выявляются многочисленные нарушения исполнения подрядчиками государственных контрактов, а именно сроки исполнения контрактов не соблюдались, качество выполненных работ было низким, по отдельным объектам подрядчик к выполнению работ вообще не приступал, хотя сроки сдачи уже прошли. И все это было воспринято почему-то как должное, никто даже и не попытался привлечь подрядчика к ответственности, потребовать от него возмещения нанесенного ущерба. Хуже того, иногда подписываются акты выполненных работ к которым еще и не думали приступать.
Хотим обратить ваше внимание на подрядные договоры в бюджетной сфере.
В текущем году законодательство РФ претерпело ряд изменений, касающихся заключения подрядных договоров в бюджетной сфере. Согласно поправкам, внесенным Федеральным законом от 08.05.2010 № 83-ФЗ “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием правового положения государственных (муниципальных) учреждений” в ч. 1 ст. 4 Закона № 94-ФЗ, с 1 января 2011 г. бюджетные учреждения больше не выступают государственными (муниципальными) заказчиками, а именуются просто заказчиками. Кроме того, отныне при размещении заказа бюджетные учреждения заключают гражданско-правовые договоры, а не государственные (муниципальные) контракты.
Государственные (муниципальные) контракты вправе заключать теперь только государственные (муниципальные) заказчики, а именно:
- органы государственной власти;
- органы местного самоуправления;
- казенные учреждения.
Нормы, изложенные в ст. 5 Закона № 94-ФЗ и ст. 3.5 Кодекса об административных правонарушениях, также предполагают возможность заключения гражданско-правовых договоров.
Бюджетные учреждения, находящиеся в 2011 г. в стадии реформирования, и финансирующиеся по смете, стоит отнести к «иным получателям средств бюджета», т.е. к государственным (муниципальным) заказчикам, заключающим государственные (муниципальные) контракты.
Необходимо более внимательно подходить к цене контракта
В нарушение ч. 2 ст. 9 Закона № 94-ФЗ от 21.07.2005 Заказчиками производится финансирование капитальных вложений при отсутствии утверждённой проектно-сметной документации либо утвержденной после даты заключения государственного контракта. (С учетом требований п. 1 ст. 743 ГК РФ цена строительных работ определяется сметой.) В соответствии с ч. 7.2 ст. 9 Закона 94-ФЗ, при размещении заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства начальная (максимальная) цена государственного (муниципального) контракта определяется на весь срок выполнения таких работ исходя из их цены в течение соответствующих лет планируемого периода исполнения контракта.
Подготовка итоговой сметы строительства (ремонта) должна осуществляться Заказчиком по факту проведения торгов и не может быть возложена им на участников размещения заказа при подаче заявок или при заключении контракта. Итоговая смета (в составе проектной документации или в качестве самостоятельной сметы в случаях, когда подготовка проектной документации не производится) должна быть привязана к начальной (максимальной) цене контракта. Начальную цену контракта Минрегион России неоднократно рекомендовал рассчитывать базисно-индексным способом с применением индексов изменения сметной стоимости. Просим вас четко усвоить, что смета строительства (ремонта, реконструкции) должна быть готова у заказчика до проведения торгов на выполнение работ. До того, как сметная стоимость строительства станет начальной ценой контракта в торгах, смета в составе проектной документации должна пройти государственную экспертизу.
В случае, когда подрядный контракт заключается на 2 и более года, оплата выполненных работ по каждому году не может превышать выделенных лимитов, поэтому Минфин России (например, в письме от 26.10.2008 № 02-03-0/3290) рекомендует указывать в контракте предельные объемы финансирования по каждому году строительства (ремонта).
Изменение цены контракта в сторону увеличения по общему правилу невозможно (ч .5 ст. 9 , ч. 7.2. ст. 9, ч. 10 ст. 65 Закона № 94-ФЗ). При этом уменьшение цены контракта по соглашению сторон без изменения объема работ возможно в любой момент согласно ч. 4.1. ст. 9 Закона № 94-ФЗ.
В случае уменьшения ранее доведенных лимитов бюджетных обязательств, приводящего к невозможности исполнения казенным учреждением бюджетных обязательств, вытекающих из заключенных им контрактов и иных договоров, казенное учреждение согласно п. 6 ст. 161 БК РФ должно обеспечить согласование новых условий по цене и количеству товаров (работ, услуг) государственных (муниципальных) контрактов, иных договоров в соответствии с законодательством РФ о размещении заказов для государственных и муниципальных нужд.
Всем также необходимо помнить, что установление аванса в соответствии с Законом не является обязанностью заказчика. Заказчик вправе предусмотреть в проекте контракта выплату аванса либо отказаться от него, указав, что оплата работ осуществляется по факту их выполнения после подписания актов по форме № КС-2 и предоставления справок по форме № КС-3.
Предельные размеры авансов ежегодно устанавливаются на каждом уровне бюджетной системы РФ и обычно не превышают 30%. Бюджетом Ставропольского края на 2010 и 2011 годы предусмотрено финансирование в виде аванса не более 30% от суммы контракта. Однако в результате проверок выявляются факты 100% авансирования за счет средств бюджета Ставропольского края. При этом нарушаются сроки исполнения контрактов на длительный срок, а заказчик не предъявляет штрафные санкции, предусмотренные в условиях договора.
Срок выполнения работ и срок действия контракта.
Главное правило, установленное бюджетным законодательством для заказчиков – получателей бюджетных средств, состоит в том, что контракты заключаются и оплачиваются в пределах доведенных лимитов бюджетных обязательств (п. 2 ст. 72, п. 2 ст. 161 БК РФ).
Исключения предусмотрены п. 3 ст. 72 БК РФ. Так, в случае, если предметом государственного (муниципального) контракта является выполнение работ, длительность производственного цикла выполнения которых превышает срок действия утвержденных лимитов бюджетных обязательств, такие контракты могут заключаться в пределах средств, установленных на соответствующие цели долгосрочными целевыми программами на срок реализации указанных программ (проектов), а также в соответствии с решениями Правительства РФ, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ, местной администрации, принимаемыми в порядке, определенном постановлением Правительства РФ от 29.12.2007 № 978 “Об утверждении Правил принятия решений о заключении долгосрочных государственных (муниципальных) контрактов на выполнение работ (оказание услуг) с длительным производственным циклом”.
В то же время согласно ч. 1 ст. 9 Закона № 94-ФЗ договоры, заключаемые новыми (“реформированными”) бюджетными учреждениями, могут заключаться на срок до 3 лет, а при наличии особых условий и на больший срок. На срок более 3 лет могут заключаться гражданско-правовые договоры бюджетных учреждений, предметом которых является выполнение работ по строительству, реконструкции, реставрации, капитальному ремонту, обслуживанию и эксплуатации объектов капитального строительства.
Срок выполнения работ обычно не превышает срока действия контракта, но надо помнить, что:
- гарантийные обязательства должны исполняться и после окончания срока действия контракта;
- окончание срока действия контракта по общему правилу не прекращает вытекающих из него обязательств (например, обязательств закончить работы, выполняемые с просрочкой, оплатить выполненные работы и др.);
- окончание срока действия контракта не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.
Кроме того, необходимо отметить, что условие о сроке выполнения работ является существенным условием договора подряда. Договор строительного подряда считается незаключенным, если указанное условие в нем отсутствует, что следует из информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51 “Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда”.
Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено контрактом, то подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работ. Начальный, окончательный и промежуточные сроки выполнения работ могут определяться графиком производства работ, календарным планом или иным приложением к контракту.
Срок выполнения работ не может быть увеличен под угрозой административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 7.32 КоАП РФ.
(Изменение условий контракта на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков, в том числе увеличение цены товаров, работ, услуг, если возможность изменения условий контракта не предусмотрена Федеральным законом - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере двадцати тысяч рублей.)
С учетом того, что заказчик никогда не может быть до конца уверен, когда именно будет заключен контракт (к примеру, в случае возникновения сбоев на электронных площадках или разбирательств в ФАС России), не рекомендуется “привязывать” срок выполнения работ к конкретным календарным датам. Целесообразнее устанавливать его в днях с даты заключения контракта.
В заключение довожу до вашего сведения, что в случаях выявления нарушений Законов, в зависимости от тяжести нарушения предусматривается не только административная, но и уголовная ответственность. По ряду актов Министерства финансов края возбуждены уголовные дела по статьям 285, 286 УК РФ в отношении заказчиков – превышение и злоупотребление должностными полномочиями, а также по статье 159 УК РФ в отношении подрядчиков – это мошенничество. Министерство финансов осуществляет проверку всех бюджетополучателей, независимо от их организационно-правовой формы и вида собственности.
Спасибо за внимание!