М. В. Ломоносова Юридический факультет Кафедра Предпринимательского и Энергетического права Доклад

Вид материала

Доклад

Содержание 2) Виды корпораций I.Корпорации, акции которых доступны широкой публике. Корпорации закрытого типа. 3) Создание корпорации 4) Преимущества корпоративной организационно-правовой формы Бессрочное существование. Упрощенный порядок перехода прав на акции. Централизованная структура. Налоговые аспекты деятельности корпорации. 5) Корпоративные финансы и собственность 6) Организационная структура и полномочия 7) Корпоративные сделки и операции Продажа активов. Способы приобретение корпорации. Тактика противодействия враждебным поглощениям. Р 3. Компании с ограниченной ответственностью

Подобный материал:

• Калининградский Государственный Университет Юридический факультет Кафедра предпринимательского, 811.61kb.
• Молдавский Государственный Университет Юридический факультет Кафедра предпринимательского, 739.57kb.
• Н. И. Лобачевского юридический факультет кафедра предпринимательского права практикум, 284.97kb.
• Методические рекомендации Программа курса Тема Понятие, система и задачи уголовного, 2485.47kb.
• Юридический факультет программа для бакалавров автор-составитель -к ю. н., профессор, 126.93kb.
• А. Н. Туполева кафедра гражданского и предпринимательского права Хуснутдинов, 1622.17kb.
• Н. И. Лобачевского юридический факультет кафедра предпринимательского права "финансовое, 269.01kb.
• Концепция уголовно-правовой политики е. В. Епифанова епифанова Елена Владимировна кандидат, 87.89kb.
• М. К. Аммосова Юридический факультет Кафедра гражданского права Программа курса, 124.1kb.
• Челябинский Государственный Университет юридический факультет кафедра теории государства, 169.77kb.

Московский государственный университет им. М.В.Ломоносова

Юридический факультет

Кафедра Предпринимательского и Энергетического права


Доклад

Субъекты предпринимательской деятельности в Соединенных Штатах Америки


Доклад подготовил

студент 3 курса

дневного отделения 309 гр.

Куракин Роман Сергеевич.


Москва

2006


Субъекты предпринимательской деятельности по законодательству США

Большинство субъектов предпринимательской деятельности организовано в одной из трех форм: индивидуальное частное предприятие, товарищество (пол­ное и коммандитное) или корпорация. Кроме того, в последнее время на арене предпринимательства появилась такая форма субъекта предпринимательской деятельности, как компания с ограниченной ответственностью, Каждая форма субъекта предпринимательской деятельности имеет некоторые общие черты с дру­гими формами, но отличается от них по способам реализации прав собственни­ка, степени персональной ответственности инвесторов по долгам предприятия и сложности внутренней структуры самого предприятия. Правовой статус субъектов предпринимательской деятельности регулируется в основном нормами права шта­тов, за исключением некоторых аспектов, которые регламентируются нормами федерального права.


1. Индивидуальное предпринимательство

Индивидуальное предпринимательство [sole proprietorship] «компания одного лица» осуществля­ется через коммерческое предприятие, которым владеет одно физическое лицо. Это наиболее элементарная форма организации предпринимательской деятель­ности. Малый бизнес зачастую начинается в форме индивидуального частного предприятия, поскольку эта форма наиболее проста и не требует больших затрат на создание предприятия и его функционирование. Местные бухгалтеры, индивидуально практикующие адвокаты и магазины розничной торговли чаще всего облекают свою деятельность в форму индивидуального предпринимательства.

Достаточно простой в целом является и сама процедура создания, деятель­ности и управления индивидуальными предприятиями. Нет нужды представлять какие-либо документы в какое-либо государственное ведомство— нормативные акты местных органов власти (города или графства) предписывают владельцу ин­дивидуального предприятия лишь зарегистрировать название этого предприятия, чтобы избежать мошенничества. Акт регистрации является уведомлением публики о том, что. например. Джон Смит «занимается предпринимательской деятельнос­тью, предоставляя услуги через магазин инструментов и хозяйственных товаров Джона Смита».

Владелец индивидуального частного предприятия осуществляет полный контроль над своим бизнесом. Такой предприниматель может нанять служащих, делегировать им определенные управленческие полномочия, но последнее слово остается за ним. Индивидуальные предприятия не рассматриваются как юриди­ческие лица, осуществляющие деятельность отдельно от своего владельца. Таким образом, владелец отвечает по долгам предприятия своим имуществом. Но в то же время владелец оставляет себе все доходы предприятия, поскольку он не должен делиться с партнерами или акционерами.¹

Форма индивидуального предпринимательства дает определенные преиму­щества и при налогообложении. Поскольку личность владельца и само предпри­ятие совпадают, Служба внутренних доходов США, федеральный орган по конт­ролю за уплатой подоходного налога не рассматривают их как двух разных налого­плательщиков. Поэтому, в отличие от корпорации, индивидуальное предприятие не должно уплачивать федеральные подоходные налоги. Вместо этого доходы и расходы, снижающие налогооблагаемую базу, отражаются в персональной налого­вой декларации владельца.

В США индивидуальные предприниматели рассматриваются в качестве одной из правовых форм деловых предприятий. Такая форма предприятия, определяемая термином «единоличное владение», в настоящее время в США является наиболее распространенной по сравнению с предприятиями других форм (партнерствами и корпорациями). Если рассматривать процентное соотношение всех суще­ствующих в США предприятий, то единоличные явно преобладают (единоличные предприятия — 73 %, партнерства — 9 %, корпорации — 18 %)²

Единообразный торговый кодекс США (далее — ЕТК) не называет конкретно лиц, обладающих статусом коммерсанта (индивидуального предпринимателя), а лишь обобщенно характеризует деятель­ность коммерсанта.³ Так, в соответствии с п. 1 ст. 2—104 ЕТК коммерсант — это тот, кто «совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто он обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или личного посредника, который ведет себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом».


2.Коллективные организации

В ЕТК (п. 28 ст. 1—201) коллективные предприниматели определяются не термином «юридическое лицо», а термином «организация». Под ним подразумеваются как корпорации и товарищества, имеющие права юридического лица, так и ряд субъектов, не имеющих таких прав. К последним относятся правительство и его учреждения, предпри­нимательские тресты, фонды, доверительные собственники, ассоциации двух или более лиц, имеющие совместный (общий) интерес, а также иное правовое или коммерческое образование. Следовательно, законодательство США, определяя все организации в качестве субъектов права, не связывает их участие в коммерческих (предпринимательских) отношениях лишь с обладанием правами юридического лица, напротив, большая часть участников таких отношений не обладает правом юридического лица. Однако, несмотря на это, никто не ставит под сомнение их правосубъектность.⁴

2.1. Товарищества: общая характеристика

Американское законодательство так определяет Товарищество – это корпорация, основанная на договоре ее участников, которые объединяют свои материальные средства и своими личными усилиями способствуют извлечению прибыли из совместной деятельности.⁵

Товарищества делятся на два вида: полные товарищества и основанные на вере (коммандитные товарищества.

Признаки Товарищества, как субъекта предпринимательской деятельности.

1. Товарищество – это добровольное объединение людей

2. Товарищество – это договорное объединение

3. Товарищество – это соединение имущественных средств

4. Товарищество – это соединение наряду с материальными и личных сил.

5. Целью товарищества является извлечение прибыли из совместной деятельности, которая по своему характеру может быть самой разнообразной.⁶

По данным федеральной налоговой службы США, в 1989 году в США было 1,7 миллиона полных и коммандитных товариществ⁷


2.1.1 Полное товарищество⁸

Характерные черты полного товарищества. Товариществом признается объ­единение двух или нескольких лиц с целью извлечения прибыли в качестве сов­ладельцев предприятия. ⁹

Существуют две разновидности товарищества - това­рищество с неограниченной ответственностью или полное товарищество (general partnership)и товарищество с ограниченной ответственностью или коммандитное товарищество (limited partnership).

Создание и деятельность полных товариществ в США регулируется Единообразным законом о хозяйственных товариществах. Этот Единообразный закон был рекомендован Конференцией по унификации законодательства штатов в 1914 г. и постепенно был принят в 49 штатах и федеральном округе Колумбия.

Создание.

Соглашение о создании полного товарищества может быть составлено в письменной форме, но, в отличие от учредительных договоров о создании корпо­рации или коммандитного товарищества, оно не должно представляться в какой-либо государственный орган. Соглашение может быть заключено даже в устной форме, или факт наличия такого соглашения может быть выведен из характера действий участников, даже если письменное соглашение дает основание сделать противоположный вывод. Например, субъект предпринимательской деятель­ности, созданный на основе оформленного «соглашения о товариществе», был признан судом не являющимся товариществом, а предприятие, не оформленное как товарищество, судом было признано товариществом, к примеру, решение Верховного Суда штата Юта по делу Cutler vs. Bowen (о разделе прибыли между товарищами и ответственности товарищей по долгам товарищества). Таким образом, лица, занимающиеся бизнесом совместно, часто могут не осознавать, что они являют­ся товарищами, наделенными всеми правами и обязанностями, вытекающими из факта существования товарищества, который предполагает важный принцип: действия одного из товарищей могут породить долговые обязательства для всего товарищества (ст.9 ЕЗХТ)


Создание полного товарищества. Почти во всех штатах порядок создания, деятельности и внутренней организации товариществ определяет Единообразный закон о хозяйственных товариществах. Согласно этому закону товарищи могут при­дти к договоренности практически по любому вопросу деятельности своего пред­приятия при условии, что эта договоренность не является противозаконной и про­тивной публичному порядку. Некоторые положения ЕЗХТ не могут быть изменены по договоренности товарищей. Среди таких положений - положения, устанавливающие персональ­ную ответственность каждого товарища по всем долгам товарищества и «фиду­циарную обязанность» (fiduciary duty] каждого товарища по отношению к само­му товариществу и к другим товарищам¹⁰. Фидуциарная обязанность означает, что каждый товарищ, занимаясь вопросами, имеющими отношение к товариществу, должен руководствоваться высшими критериями лояльности, добросовестности и честности. Любой товарищ, который не действует в наилучших интересах това­рищества или который действует в собственных узкокорыстных интересах, несет ответственность перед товариществом. Поэтому тот или иной товарищ, который использует активы товарищества в целях получения личной выгоды, обязан отнес­ти всю извлеченную тем самым прибыль на счет товарищества.

Каждый товарищ должен сделать первоначальный взнос в общий бизнес в форме наличных денег, собственности, услуг или комбинации перечисленного. Размер взноса каждого товарища не обязательно должен быть одинаков. При наличии письменного соглашения о создании товарищества в нем подроб­но описываются форма и размер взноса каждого участника.


Функционирование и управление делами полного товарищества. ЕЗХТ устанав­ливает, что, если соглашением о создании товарищества не предусмотрено иное, все участники полного товарищества имеют равное право голоса при обсуждении вопросов, связанных с ведением совместной предпринимательской деятельности, независимо от размера сделанных каждым из них первоначальных взносов капи­тала. Таким образом, каждый участник при голосовании по вопросам управления товариществом имеет один голос, а решения принимаются большинством голо­сов¹¹. Действия любого участника, выступающего от имени товарищества, создают юридические обязательства для товарищества в целом.

В соглашении о создании товарищества может быть установлено, что функ­ции управления возлагаются на одного товарища или на конкретную группу това­рищей. Либо товарищи могут договориться о том, что полномочия по управлению предприятием распределяются в зависимости от размера основного вклада каждо­го товарища.

Если соглашени­ем о создании товарищества не предусмотрено иное, прибыли и убытки делятся между участниками поровну независимо от размера наличных денег, собствен­ности или услуг, внесенных каждым товарищем.


Ответственность полных товарищей по долгам (обязательствам товарищества)

Основным признаком полного товарищества является неограниченная ответ­ственность участников по обязательствам товарищества. В американском праве долго было не вполне ясно, является ли эта ответственность субсидиарной (т.е. возникающей при недостаточности имущества товарищества) или солидарной с товариществом, хотя теория и практика склонялись к субсидиарной ответствен­ности. В соответствии с принципами общего права товарищи несли солидарную ответственность по обязательствам товарищества, вытекающим из правонару­шений. По иным долгам товарищества солидарная ответственность не преду­сматривалась, то есть товарищи отвечали всем своим имуществом, но не «один за всех и все за одного», а по принципу «каждый за себя». Этот принцип общего права нашел отражение в ст. 15 ЕЗХТ.

Однако, в настоящее время американская правовая доктрина изменилась. В 1987 г. в докладе подкомиссии по пересмотру Единообразного закона о товари­ществах Американской ассоциации юристов было рекомендовано установление солидарной ответственности товарищей по всем обязательствам товарищества, поскольку иначе истцам приходилось разыскивать и привлекать к делу всех то­варищей, что в случае больших товариществ было очень обременительно для истцов и тем самым ущемляло их права. Пока подобные нормы содержатся в за­конодательстве только около десяти штатов.¹²


Роспуск товарищества. Основания для роспуска перечислены в статье 31 ЕЗХТ. Каждый участник имеет неотъемлемое право вый­ти из товарищества и вызвать прекращение его деятельности. К автоматическому роспуску приводят смерть участника или его банкротство. Согласно ЕЗХТ вы­ход участника или изъятие его взноса могут вызвать прекращение деятельности товарищества, ликвидацию активов и выплату каждому из товарищей суммы, со­ответствующей его взносу¹³. Однако, как правило, соглашение о создании товари­щества предусматривает, что выход одного из участников не прекращает деятель­ности товарищества, а лишь означает выплату лицу, покидающему общий бизнес, причитающейся ему суммы¹⁴.


2.1.2 Коммандитное товарищество¹⁵

Коммандитным товариществом признается товарищество, состоящее из одного или более полных товарищей и одного или более членов-вкладчиков.

Природа коммандитного товарищества и причины выбора данной организаци­онно-правовой формы. В состав коммандитного товарищества [limited partnership] (далее— КТ) входят два вида участников— полные товарищи и товарищи с от­ветственностью, ограниченной размером своего вклада (компаньоны-вкладчики). КТ отличается от полного товарищества тем, что компаньоны-вкладчики не несут неограниченной ответственности по долгам предприятия и рискуют только поте­рей своего первоначального вложения капитала в товарищество. Так часто пред­приятие в форме КТ становится выбором предпринимателя, который стремится привлечь капитал, но не желает при этом уступать контроль над предприятием, как это может произойти в случае с образованием полного товарищества.

Нередко типичное КТ имеет одного полного товарища и сотни или тысячи компаньонов-вкладчиков¹⁶.


Законодательство.

В США в 1916 году Конференцией по унификации законодательства штатов был одобрен и рекомендован штатам для принятия Единообразный закон о коммандитных товариществах.

В 1976 году Единообразный закон был одобрен в новой редакции, а в 1985 году в него были внесены изменения.

Создание КТ. При создании КТ следует соблюдать требования законодатель­ства штата. Почти во всех штатах действуют Единообразный закон о коммандит­ных товариществах или Единообразный закон о коммандитных товариществах в обновленной редакции (далее - ЕЗКТОР) [the Revised Uniform Limited Partnership Act], которые определяют порядок создания и деятельности коммандитных това­риществ. Для создания КТ необходимо представить свидетельство КТ соответс­твующему должностному лицу органа власти штата. Свидетельство должно содержать конкретную информацию о КТ, включая имена и адреса полных товарищей и компаньонов-вкладчиков, размер взноса каждого участника и способ распределения прибыли в товариществе. Кроме того, необходимо составить письменное соглашение о создании КТ. В большинстве случаев свидетельство одновременно является и соглашением о создании КТ. Следует отметить, что ведение бизнеса в форме коммандитного товарищества не получило широкого развития в США. Американские ученые связывают эта с недостатками законодательства, являвшегося слишком сложным и предусматривавшего чрезвычайно неблагоприятные последствия для вкладчиков за незначительные нарушения режима полного товарищества.¹⁷

В отличие от полного товарищества, коммандитное товарищество подлежит регистрации. Раньше сертификат коммандитного товарищества, представляемый для регистрации, являлся основным документом товарищества. Изменения 1985 года снижают значение сертификата и устанавливают доминирующее значение договора между участниками товарищества, составляемого в письменной форме. Теперь отменено требование закона о включении в сертификат имени, адреса и размера вклада членов-вкладчиков. Тем самым отменен ряд формальностей, за­труднявших деятельность коммандитных товариществ.

Для коммандитного товарищества является традиционным запрещение уча­стия вкладчика в управлении товариществом.¹⁸

Порядок деятельности и управления КТ.

Каждое КТ должно иметь, по край­ней мере, одного полного товарища и одного компаньона-вкладчика. В большинс­тве случаев полные товарищи в КТ имеют такие же полномочия, как и участники полного товарищества, и осуществляют управление бизнесом согласно условиям соглашения³. Компаньоны-вкладчики же рассматриваются лишь как инвесторы. Они не имеют права участвовать в управлении делами КТ, использовать его иму­щество или вести бизнес от имени КТ. Однако при этом они имеют право на часть прибыли, как оговорено в соглашении о создании товарищества¹⁹.

Ответственность полных товарищей и вкладчиков.

ЕЗКТОР устанавливает, что вкладчик, как. и полный товарищ, становится ответс­твенным в случае «своего участия в контроле над бизнесом»²⁰. ЕЗКТОР перечисляет «безопасные сферы деятельности», которой вкладчик может заниматься без риска потерять статус компаньона с ограниченной ответственностью. Общее правило со­стоит в том, что он теряет этот статус и становится неограниченно ответственным в случае, если начинает участвовать в принятии управленческих решений на постоян­ной основе. Тем не менее некоторая степень «общего» контроля допустима. Вкладчики в судебном порядке могут оспаривать прини­маемые товарищами решения. Хотя компаньоны-вкладчи­ки в коммандитном товариществе несут ограниченную ответственность, от таких товариществ требуется, чтобы имелся хотя бы один полный товарищ, который продолжает нести персональную ответственность по всем долгам товарищества.


Прекращение деятельности КТ. В отличие от полного товарищества, где выход или смерть товарища могут привести к прекращению деятельности предприятия, вы­ход вкладчика из КТ не приводит к таким последствиям. В случае выхода или смерти вкладчика он или его наследники получают причитающуюся ему долю в бизнесе. Товаришество может быть ликвидировано по настоянию любого партнера, и, если соглашением о создании товарищества не предусмотрено иное, участник, выхо­дящий из товарищества, может потребовать выплаты каждому участнику его доли.

Правопреемство товарищества мо­жет не произойти, но его экономическое преемство остается нетронутым. В большинстве случаев реформирование това­рищества не ведет к изменению самой предпринимательской деятельности.


2.2. Корпорации²¹

1) Природа корпораций

Корпорации признаются юридическими лицами, которые по своим харак­теристикам отличаются от физических лиц, являющихся их владельцами - «де­ржателями акций» («акционерами»), которых так называют, поскольку они «де­ржат» [hold] «долю» [share] всей собственности корпорации. Корпорации могут выступать в суде в качестве истца или ответчика, вступать в договорные отно­шения и владеть имуществом.

Американские кор­порации можно разделить на четыре группы - публичные, полупубличные , предпринимательские и не-предпринимательские . К публичным корпорациям относятся госу­дарственные и муниципальные органы (города, округа). Полупубличными счи­таются корпорации, служащие общим нуждам населения (корпорации в области снабжения населения газом, водой, электричеством). Частные (предпри­нимательские) корпорации создаются с целью получения прибыли. Не­предпринимательские корпорации не преследуют целей получения прибыли (религиозные организации, школы, благотворительные фонды).²²

Деятельность предпринимательских и непредпринимательских корпораций регулируется раздельно. Особому правовому регулированию подлежат корпора­ции в сфере банковской деятельности и некоторые другие виды корпораций. По своему правовому положению американские пред­принимательские корпорации напоминают акционерные общества стран конти­нентального права.

Закрытые корпорации несколько отличаются от обычных по своему право­вому режиму. Они представляют собой правовую модель, в общих чертах похо­жую на популярную в странах континентального права модель общества с огра­ниченной ответственностью.


Корпорации даже имеют конституционные права отдельно от своих собственников или руководителей: так, начиная с 1868 года корпорации получили возможность предъявлять исковые требования в связи с нарушением принадлежащих им в соответствии с XIV поправкой к Конституции США прав, вытекающих из требований надлежащей правовой процедуры, и других прав, согласно решению Верховного Суда США по делу Paul vs, Virginia. Одно из наиболее важных преимуществ этой формы ведения бизнеса состоит в применении принципа ограниченной ответственности. За исключени­ем особых случаев акционеры корпорации персонально не отвечают по долгам и обязательствам самой корпорации.

Нормы права, регулирующие организацию и деятельность корпораций являются главным образом нормами права, устанавливаемые на уровне шта­тов. Основное место в правовом регулировании их статуса занимает статутное право, но нередко применяются и нормы общего права. Федеральное законода­тельство устанавливает порядок торговли ценными бумагами корпораций, раз­мещаемыми по открытой подписке, а нормы федеральных налоговых законов определяют некоторые аспекты принятия корпоративных решений.

Сущест­вуют Примерный закон о предпринимательских корпорациях [Model Business Corporation Act] и Пересмотренный Примерный закон о предпринимательских корпорациях в обновленной редакции [Revised Model Business Corporation Act], разработанные и обнародованные одним из комитетов Американской ассоциа­ции юристов .Большое значение имеет законодательство о корпорациях штата Делавэр. Обычно законы штата, на территории которого была создана корпорация, оп­ределяют порядок управления. Власти штата Делавэр предусмотрели максимально гибкую систему корпоративного управления. Так. Делавэр занял первое мес­то по минимизации правового ограничения прерогатив корпоративного руководства. В результате более трети корпораций, внесенных в списки участников Нью-йоркской фондовой биржи, оформлены как таковые в Делавэре. Многие споры, связанные с деятельностью таких корпораций, разрешаются по законам этого штата.

По данным Бюро статистики США в 1987 г. корпорации составляли только 5 процентов от числа предприниматель­ских организаций, но на долю этих корпораций приходилось примерно 87 про­центов общего дохода от предпринимательской деятельности


История создания корпораций.

К середине XIX в. в результате промышленного переворота в США утвердилась фабричная форма промышленности. Соответственно увеличилось и число корпораций. Стали раздаваться призывы отменить разрешительный порядок их образования и заменить его регистрационным. Сначала это было сделано в отношении корпораций лишь некоторых отраслей. Затем отдельные штаты своими законами распространили регистрационный порядок на корпорации всех отраслей, ограничив при этом общий объем капитала корпорации. И если объем капитала был выше установленного, то необходимо было обращаться за разрешением. Таким образом, некоторое время действовали одновременно два способа образования корпораций, разрешительный и регистрационный. Позже, когда корпорации показали свое преимущество перед индивидуальным способом ведения хозяйства, во всех штатах был совершен переход к регистрационному порядку образования корпораций. Основанием для этого стал распространенный на корпорации принцип охраны прав, закрепленный в XIV поправке к Конституции США, ранее применявшийся лишь по отношению к физическим лицам. В соответствии с этой поправкой, принятой в 1868 г., ни один штат не может лишить ни одно лицо жизни, свободы или собственности без должного процесса, установленного правом, так же как не может отрицать за любым лицом в пределах своей юрисдикции равное право на защиту закона.

К началу XX в. усилился процесс концентрации производства и соответственно увеличилась роль крупных корпораций, которые стали доминирующим фактором в американской экономике. Законодательство предшествующего периода уже было тесным для корпораций. Постепенно действовавшие в то время в штатах общие законы о корпорациях стали изменяться в направлении предоставления им более широких прав в осуществлении их деятельности, в частности, почти полностью отменялись ограничения пределов по уставному капиталу, директора и управляющие наделялись широкими правомочиями в области управления корпорациями, значительно расширились финансовые возможности корпораций при получении займов и выпуске акций и т. п.

Началась своеобразная конкуренция между штатами в области создания законодательным путем максимально привилегированных условий для деятельности корпораций. Интерес отдельных штатов в регистрации возможно большего числа компаний объяснялся просто: штаты получали доход в форме налогов с корпораций за один только факт их учреждения в пределах соответствующего штата.

Дух свободной конкуренции, развитый в США больше, чем где-либо, способствовал возникновению крупных корпораций. С одной стороны, это следовало признать явлением положительным: именно крупные корпорации позволяют использовать сложные технологии, поднимать производство на новую высоту и улучшать качество товаров. Но, с другой стороны, крупные корпорации способствуют развитию монополизма, что, безусловно, должно быть признано явлением отрицательным.. 2 июля 1890 г. Конгрессом США был принят антитрестовский Закон Шермана. В соответствии с ним любое объединение в форме треста или какой-либо иной форме, а также тайный сговор, направленный на ограничение торговли и свободной конкуренции в области межштатных отношений и отношений с участием иностранных государств, объявлялись незаконными и подвергались судебному преследованию.²³


2) Виды корпораций

Существует множество корпораций различных размеров, но обычно их под­разделяют на две группы: корпорации, акции которых доступны широкой публике [publicly held corporations] (открытые корпорации), и корпорации закрытого типа [closely-held corporations] (закрытые корпорации). Корпорации обоих видов со­здаются статутами штата и подчиняются в своей деятельности сходным основным правилам. Они могут заниматься одним и тем же видом бизнеса, но между ними существуют различия в структуре собственности и в порядке осуществления своей деятельности. Одно из таких различий состоит в том, что открытые корпорации в большей степени регулируются федеральным законодательством.

I.Корпорации, акции которых доступны широкой публике. К ним относятся корпорации, акции которых поступают в открытую продажу для публики на орга­низованный биржевой рынок (такой как Нью-йоркская фондовая биржа), другие биржи страны и внебиржевые рынки без посредников. Корпорациями подобного типа являются крупнейшие корпорации, «Дженерал моторс» и «Ай-Би-Эм».

II. Корпорации закрытого типа. В таких корпорациях обычно имеется относи­тельно небольшое число акционеров, и часто эти акционеры являются близкими партнерами по бизнесу или членами одной семьи. В большинстве случаев эти люди руководят предприятием с момента его образования и не хотят допускать в свой бизнес инвесторов со стороны. Рынка акций закрытых корпораций вообще не су­ществует. Более того, нередко акционеры по взаимной договоренности налагают ограничения на передачу акций третьим лицам, чтобы обеспечить деятельность корпорации в том направлении, которое определили первоначальные акционеры-учредители.

Акционеры закрытых корпораций обычно напрямую вовлечены в руководс­тво корпораций и ее каждодневную деятельность Во многих штатах приняты специальные законы о закрытых корпорациях, в которых учиты­ваются особенности их организационно-правового статуса, например, снято требо­вание о создании совета директоров. Цель этих законов - придать гибкий характер деятельности закрытых корпораций по примеру товариществ^.


3) Создание корпорации

Несмотря на различия в законодательстве отдельных штатов, основные правила создания корпораций везде одинаковы, в виду того, что в начале 1800-х годов в штатах были приняты законы, регулирующие в общих чертах порядок создания корпораций. До этого корпорация могла быть создана органом законодательной власти. Первым шагом является пред­ставление учредительного договора корпорации [articles of incorporation] соот­ветствующему должностному лицу штата и уплата пошлины. Перечень сведений содержит наименование корпорации, количество акций, которые намеревается выпустить корпорация, адрес зарегистрированного офиса, а также фамилии и подписи учредителей. После проверки документа на соответствие уста­новленной форме должностное лицо выдает свидетельство о регистрации (инкорпорировании), и корпорация обретает свое правовое бытие.

После получения свидетельства о регистрации учредители должны принять ус­тав, который представляет собой совокупность правил управления внутренними дела­ми корпорации. Однако нормы учредительного договора имеют приоритет перед нор­мами устава. Это объясняется тем, что учредительный договор является публичным документом, в то время как устав недоступен третьим лицам для ознакомления.


4) Преимущества корпоративной организационно-правовой формы

Ограниченная ответственность. Первым преимуществом корпоративной формы является принцип ограниченной ответственности, распространяющийся на всех акционеров. Если общее число акций корпорации составляет одну тыся­чу, и акционер владеет 250 акциями, то его доля участия в капитале корпорации составляет 25 процентов. Ответственность акционеров ограничивается стоимос­тью принадлежащих им акций независимо от суммы долгов самой корпорации. Принцип ограниченной ответственности облегчает привлечение капиталов, поскольку приобретение акций позволяет владеть частью бизнеса корпорации без несения ответственности по ее обязательствам.


Бессрочное существование. Второй причиной выбора корпоративной формы ведения бизнеса является бессрочное существование корпорации как юридического лица. Акционер в корпорации, не может, как правило, в одностороннем порядке распустить эту организацию или отозвать свой вклад.

Упрощенный порядок перехода прав на акции. Третье преимущество оформле­ния бизнеса в качестве корпорации состоит в том, что права на ее акции могут без затруднений переходить от одного владельца к другому (учитывая специфику закрытых корпораций) , и это не оказывает никако­го воздействия на саму корпорацию. В случае смерти акционера его акции перехо­дят в наследственную массу, а затем к наследникам. При продаже акций происхо­дит переход прав на них от акционера-продавца к покупателю, что не затрагивает права или интересы корпорации. Однако упрощенный порядок перехода прав на акции характерен только для открытых корпораций - в предприятиях малого биз­неса часто ограничивают передачу акций на сторону с тем, чтобы поддерживать контроль предприятием; в случае смерти акционера или его выхода из такого пред­приятия его акции, как правило, выкупаются назад.

Централизованная структура. Следующей причиной выбора корпоративной формы является тот факт, что корпорация управляется централизованно, посколь­ку управленческие функции вверяются директорам и должностным лицам. Это от­личает ее от товарищества, где в управлении обычно участвуют все товарищи. Тем не менее соглашение о создании товарищества может предусматривать и центра­лизованный порядок управления через управляющих компаньонов.

Налоговые аспекты деятельности корпорации. Важной причиной использова­ния корпорации как формы ведения бизнеса является порядок налогообложения ее прибыли. Поскольку корпорации существуют как юридические лица, отделенные от физических лиц-учредителей и акционеров, они уплачивают федеральный налог на прибыль самостоятельно.


5) Корпоративные финансы и собственность

Корпорации привлекают капитал преимущественно за счет выпуска ценных бумаг [securities), которые представляют собой доказательство обязанности запла­тить деньги или права на участие в прибылях. Большинство корпораций выпускают два вида ценных бумаг для инвесторов — (1) обычные фондовые бумаги (свидетель­ствующие об участии в акционерном капитале) [equity securities] или акции [shares of stock] и (2) долговые ценные бумаги [debt securities] или облигации [bonds]'.


6) Организационная структура и полномочия

Структура собственности и управления корпорации организованы на трех уровнях: (1) акционеры; (2) совет директоров и (3) должностные лица. В систему управле­ния входят директоры, должностные лица и иногда акционеры, контролирующие крупные пакеты акций..


7) Корпоративные сделки и операции

По общему правилу, решение вопросов, выходящих за пределы ведения обычного бизнеса, требует одобрения акционеров. Такие экстраординарные воп­росы включают в себя: (1) слияние; (2) приобретение активов особым способом; (3) прекращение деятельности корпорации.


Слияние. Под слиянием [merger] понимается юридическое объединение двух или более корпораций, при котором одна корпорация передает все свои активы и обязательства другой компании, именуемой в таких случаях «сохранившейся» [surviving] корпорацией. После слияния «сохранившаяся» корпорация автоматически приобретает права, привилегии, а также активы, долги и обязательства корпорации, которая с ней слилась. Бывшие акционеры влившейся корпорации могут подучить деньги, облигации или акции «сохранившейся» корпорации в зависимости от условий соглашения о слиянии. Для слияния обычно требует­ся получить согласие и директоров, и акционеров. Однако акционеры, которые выступают против слияния, одобренного большинством, имеют законное право требовать, чтобы корпорация выкупила их акции по цене, которая существовала непосредственно до момента принятия решения о слиянии. Тем не менее, сущес­твуют исключения из этого правила, связанные со свободным обращением на рынке акций нового выпуска.



Продажа активов. Когда корпорация приобретает все активы другой кор­порации или значительную их часть, это не меняет правового статуса приобре­тающей корпорации. Поэтому одобрения таких сделок со стороны акционеров приобретающей корпорации может и не потребоваться. Однако для продажи практически всех активов корпорации, при которой меняется структура самой корпорации, необходимо получить одобрение совета директоров и акционеров. Обычно приобретение всех активов корпорации не означает перехода обяза­тельств. Исключения из этого правила возникают, когда корпорация-покупатель прямо или косвенно принимает на себя обязательства корпорации-продавца, то есть если приобретение активов по сути означает слияние, когда покупатель про­должает бизнес продавца и сохраняет тот же управляющий состав и, наконец, в случаях, когда продажа представляет собой попытку избежать ответственности путем обмана³.

Способы приобретение корпорации.

«Дружественные» и «враждебные» поглощения корпорации. Способом при­обретения корпорации без достижения соглашения с ее руководством является скупка голосующих акций в количестве, достаточном, чтобы установить над ней контроль. Это может быть сделано на рынке ценных бумаг или путем прямого предложения [tender offer] продать акции по цене выше рыночной, обращенно­го непосредственно к акционерам корпорации. Предложение является способом, посредством которого предполагаемый приобретатель предлагает акционерам корпорации-«жертвы» выставить свои акции на продажу. Предлагаемая цена по­купки обычно выше рыночной. Если поглощение противоречит желаниям руко­водства, оно называется «враждебным» [hostile]; если руководство поддерживает поглощение, оно именуется «дружественным» [friendly].

Тактика противодействия враждебным поглощениям. Руководители могут попытаться убедить акционеров в том, что поглощение не отвечает интересам корпорации, или предъявить иск с обвинениями в якобы имевших место нарушениях приме­нимых в данной ситуации норм федерального антитрестовского законодательства и законов о ценных бумагах. Часто это делается только для того, чтобы выиграть время и использовать какой-либо другой способ предотвращения поглощения.

Другая тактика заключается в попытках найти «белого рыцаря» (white knight] - конкурента лицу, поглощающему корпорацию, который пообещал бы не ущемлять интересы руководства и акционеров компании после ее поглощения. Есть также и тактика под названием «отравленная пилюля» [poison pill]. Ее смысл состоит в том, чтобы предоставить акционерам чрезвычайные полномочия в от­ношении своей корпорации, которые вступали бы в силу в момент поглощения. Цель этого приема заключается с том, чтобы сделать корпорацию менее привлека­тельной для лица, которое стремится ее поглотить. Применяется также и оборони­тельная тактика под названием «поворот» [turnabout]. Суть этого действия состоит в том, что поглощаемая корпорация обращается к акционерам поглощающей кор­порации с контрпредложением купить их акции. Дорогостоящим способом избав­ления от поглощения является выкуп уже приобретенных поглощающей корпора­цией акций по более высокой цене (to pay «greenmail»)


«Подставные» корпорации. Часто акционером корпорации является другая кор­порация, и кредитор стремится добраться до активов «родительской» корпорации. Если дочерняя компания рассматривается как «подставная» («dummy] и во всех отно­шениях контролируется «родительской» корпорацией, корпоративная форма дочер­ней компании может не приниматься во внимание при решении вопроса о доступе к активам корпорации. Это особенно очевидно проявляется в случаях, когда на дочер­нюю структуру возлагается проведение особо рискованных деловых операций.

Теоретически доктрина «приподнимания корпоративной вуали» применя­ется как к открытым, так и к закрытым корпорациям. Однако исследования в дан­ной области показывают, что нет случаев, когда акционеры корпорации, акции ко­торой свободно продаются на фондовом рынке, несли бы личную ответственность по обязательствам корпорации. Вместо этого суды, «приподнимая корпоративную вуаль», обычно возлагают ответственность на лиц, управляющих предприятием, на родительскую корпорацию, которая отдавала приказы, или на группу корпораций, действующих в рамках экономического объединения.


Прекращение деятельности корпорации. Прекращение деятельности корпо­рации начинается с «роспуска» [dissolution], юридической смерти корпорации как субъекта права. За этим следует «ликвидация» [liquidation], процесс, сопровожда­емый продажей корпоративных активов и распределением средств среди кредито­ров и акционеров. Обычно для принятия решения о роспуске требуется согласие акционеров, у которых в данном случае не возникает права на выкуп их акций. Роспуск может быть добровольным (по решению акционеров и правления кор­порации либо по единогласному решению акционеров) или принудительным (по решению суда). Принудительный роспуск по решению суда обычно имеет мес­то, когда голоса в правлении корпорации распределились поровну, или в случае плохого управления, бесхозяйственности. Однако суды обычно колеблются при принятии решения о принудительном роспуске корпорации. В случае роспуска на директоров возлагается ответственность осуществить ликвидацию с целью удов­летворения требований кредиторов и акционеров. Этот процесс включает в себя продажу активов, осуществление платежей, удовлетворение требований кредито­ров и распределение чистой выручки⁵. Сначала удовлетворяются требования кредиторов, затем — держателей привилегированных акций, и в последнюю очередь требования акционеров-владельцев обыкновенных акций.

Ограничение на перекрестное владение акциями.

Ограничения на перекрестное владение акциями (cross - shareholding) известны корпоративному праву зарубежных стран. В § 7.21 (в) Модельного закона о торговых корпорациях США, который в той или иной мере имплементирован в законодательство более тридцати штатов, установлено правило, что акции, прямо или косвенно принадлежащие первой корпорации, являются не голосующими на собрании акционеров второй корпорации, если последней (второй корпорации) принадлежит прямо или косвенно большинство акций, имеющих право голосовать по вопросу избрания директоров первой корпорации. Согласно п. b секции 703 Калифорнийского корпоративного кодекса (California Corporations Code) акции корпорации (specified corporation), принадлежащие ее дочерней корпорации (subsidiary), объявляются не голосующими по любому вопросу повестки дня собрания акционеров.

Бурное формирование холдингов было вызвано также стратегией присоединений, поглощений независимых компаний, приобретения финансовыми компаниями контрольных пакетов акций промышленно-транспортных корпораций. Новая форма объединения корпоративных компаний (акционерных обществ) оказалась очень жизнеспособной и стала расти быстрыми темпами. Уже к 1928 г. из 513 крупнейших корпораций США, акции которых котировались на Нью-Йоркской фондовой бирже, 487 имели холдинговую организацию, причем 92 компании являлись чистыми холдингами и 395 смешанными холдингами. По данным И.Г. Асламазова, к середине 80-х гг. ХХ в. в США было зарегистрировано шесть тыс. холдингов (не считая их отделений в количестве 35,5 тыс.), контролирующих активы на суммы, превышающие 2200 млрд. долларов²⁴


3. Компании с ограниченной ответственностью

Компания с ограниченной ответственностью [limited liability company] представляет собой сравнительно новую форму организации бизнеса в Соединенных Штатах, позаимствованную за рубежом. Впервые КОО были созда­ны в 1977 году в штате Вайоминг. В настоящее время законодательство всех 50 шта­тов и федерального округа Колумбия допускает учреждение такого вида субъектов предпринимательской деятельности. КОО является не корпоративной формой бизнеса, которая предоставляет своим членам (владельцам компании) ограниченную ответственность.²⁵

КОО имеют ряд преимуществ перед другими формами предприниматель­ских организаций,

КОО платят те же налоги, что и коммандитные товарищества, и предоставляют все преимущества ограниченной ответственности для вкладчи­ков, но участники КОО, пользуясь теми же привилегиями, что и вкладчики, в отличие от последних имеют право участвовать в управлении делами компании. Кроме того, в КОО отсутствует требование неограниченной ответственности участника. КОО имеют преимущества и перед закрытыми корпораци­ями. Во-первых, КОО проще учреждать и ею проще управлять. Все, что требу­ется, — это подписание соглашения о создании компании, документа, аналогич­ного соглашению об учреждении товарищества. Законодательство штатов, регу­лирующее правовой статус КОО, обычно не требует, как в случае с корпораци­ями, создания обязательной иерархической структуры акционеров, директоров и должностных лиц, соблюдения правил о проведении собраний и реализации права голоса. Во-вторых, закон в отношении КОО более гибок. Соглашение о создании КОО может предусмотреть структуру и порядок управления в зависи­мости от пожеланий участников. Участники могут управлять компанией непос­редственно либо с помощью менеджеров. В некоторых штатах КОО используется даже для учреждения индивидуального предприятия, состоящего из одного че­ловека, который при этом пользуется преимуществом ограниченной ответствен­ности. Создание КОО с одним участником допускается в штатах Делавэр, Нью-Йорк, Техас, Виржиния и Висконсин.

Вероятно, самым существенным преимуществом КОО перед корпорацией является то, что в отношении этих компаний, как и товариществ, может быть ус­тановлен «сквозной» порядок налогообложения; тем самым они избегают двойно­го налогообложения, которому подвергаются корпорации.

Недостатки.

Некоторые статуты предписывают достаточно масштаб­ное раскрытие информации относительно финансирования КОО. Другой недо­статок КОО состоит в том, что вклады (доли) не могут свободно обращаться на открытом рынке, подобно акциям корпораций. Это ограничивает возможности КОО по привлечению инвестиций. К КОО применимо правило «приподнимания корпоративной вуали» и принцип фидуциарной обязанности руководства.


9) Другие формы предпринимательских организаций

В некоторых штатах существуют иные правовые формы ведения предприни­мательской деятельности. Например, в штатах Мичиган, Нью-Джерси и Огайо практикуется создание «товарищеских ассоциаций». Они представляют собой нечто среднее между коммандитным товариществом и закрытой корпорацией.

Совместные Предприятия с участием физических лиц.

Простейшей формой совместного ведения хозяйственной деятельности в США является совместное предприятие .Создание и деятельность совместных предприятий в США законодательно практически не урегулированы. Поэтому в отношении них применяется общее право, основанное на судебной практике. Совместное предприятие создается обычно на определенный срок или для выполнения какого-то проекта. Напри­мер, в Техасе судебный прецедент установил следующие признаки совместного предприятия: 1) общность интересов участников; 2) взаимный контроль при осуществлении совместной деятельности; 3) участие в разделе прибылей, но не в качестве сособственников, а в качестве относительно самостоятельных руково­дителей.²⁶


Холдинг

Холдинговые компании появились в США в конце XIX в. как особый тип финансовой компании, которая создавалась для владения контрольными пакетами акций других компаний с целью контроля и управления их деятельностью. Правовая основа создания холдинговых компаний была создана в 1889 г., когда в штате Нью-Джерси, одном из наиболее свободных для предпринимательства, с целью расширения корпоративной системы были разрешены к созданию холдинговые компании.

Организация трестов, ставших крупными монопольными корпорациями, при помощи холдинговой структуры позволяла предпринимателям обходить антитрестовский закон Шермана, поскольку предприятия, входящие в холдинг, сохраняли свою формальную самостоятельность от головной компании. Поэтому после 1889 г. многие тресты в США преобразовались в холдинги. В числе первых оказалась Standart Oil Trust, зарегистрировавшая холдинговую компанию в штате Нью-Джерси на базе одной из своих корпораций