Способы поглощения акционерных обществ следует классифицировать по направленности их воздействия, выделяя внешние и внутренние способы

Вид материала

Документы

Подобный материал:

• Планирование и контроль Постановка целей по smart планирование, 41.5kb.
• Е. В. Шелестюк способы, типы, приемы и инструменты речевого воздействия, 187.33kb.
• Об акционерных обществах*, 1589.67kb.
• Ростовской области постановление, 149.51kb.
• Тема: Возрастные особенности восьмиклассников: проблемы, внешние и внутренние конфликты,, 96.42kb.
• Конституции Республики Таджикистан и состоит из Гражданского кодекс, 1167.08kb.
• Вопросы для подготовки к экзамену, 31.38kb.
• А. М. Горького Исторический факультет Программа спецкурса, 98.65kb.
• 1. Основные понятия. Расчетные режимы, 487.68kb.
• 1. Способы пуска ад и их сравнительный анализ, 12.67kb.

Ю. БУРГАЧЕВА,

соискатель


СПОСОБЫ НЕДРУЖЕСТВЕННЫХ ПОГЛОЩЕНИЙ

АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ В СОВРЕМЕННОЙ РОССИИ


Способы поглощения акционерных обществ следует классифицировать по направленности их воздействия, выделяя внешние и внутренние способы. Внешние способы – действия агрессоров по налаживанию отношений с акционерным обществом путем заключения сделок, ведения переговоров. Внутренние способы используются поглотителями, которые тем или иным образом получили доступ к управлению обществом и реализуют поглощение изнутри, в самом обществе. Это может быть приобретение пакета акций общества, достаточного для того, чтобы у поглотителей появилась возможность воздействовать на принятие решений (на практике это обычно 10–15% акций)¹, или введение в ее исполнительные органы лица, принимающего решения в интересах поглотителей.

Использование поглотителями внутренних способов существенно повышает их шансы на успех, поскольку центр борьбы переносится в само акционерное общество. Это может привести к возникновению двойного центра власти и нарушению системы управления в акционерном обществе. При этом последнее уже не представляет собой стабильно функционирующего механизма, действующего как единое целое, поскольку общество вынуждено бороться с самим собой, поэтому нейтрализация поглотителей становится более чем затруднительна.

По мнению некоторых авторов², в настоящее время наибольшее распространение получили три основных варианта поглощения:

- установление контроля над менеджментом предприятия или лицом, представляющим интересы наиболее крупного держателя акций;

- приобретение контрольного пакета акций;

- банкротство компании с последующим приобретением активов.

Представляется, что такая классификация в полной мере не отражает всей гаммы средств, используемых поглотителями: для достижения своих целей они используют разнообразные методы – собранную об акционерном обществе необходимую информацию³, финансовые ресурсы, интеллектуальный и профессиональный потенциал привлеченных третьих лиц либо самих поглотителей. Наиболее важным средством является собранная об обществе информация, поскольку ее качество и количество определяет дальнейший план действий поглотителей.

Рассмотренная выше структура недружественного поглощения акционерного общества позволяет сформулировать общую схему недружественного поглощения, которая состоит из нескольких этапов:

1. Подготовительный этап.
   
2. Этап реализации плана действий.
   
3. Заключительный этап.
   

Подготовительный этап недружественного поглощения начинается с масштабного сбора информации об акционерном обществе. Условно сведения такого рода принято делить на информацию делового и личного характера⁴. К информации делового характера относятся данные о структуре общества, руководстве и системе управления, об уставном капитале, о сделках с акциями, хозяйственной деятельности общества и другое. К информации личного характера относятся данные о руководстве, акционерах, топ-менеджерах общества, а также неформальных лидерах, о существующих в коллективе группах и связях между ними. Особое внимание уделяется выявлению работников общества, находящихся в оппозиции руководству и несогласных с его решениями.

Подобная информация попадает к поглотителям по различным каналам: через запросы в государственные органы (например, в органы Федеральной налоговой службы России), из данных, полученных от контрагентов и партнеров, в результате промышленного шпионажа. В том случае если поглотителем является акционер, он может получить необходимую информацию у самого акционерного общества на основании ст. 91 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее – ФЗ об акционерных обществах)⁵. Согласно указанной норме общество обеспечивает акционерам доступ к таким документам, как договор о создании общества, устав, документ о государственной регистрации общества, документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе, внутренние документы общества, документы бухгалтерского учета. Кроме того, согласно п. 7.9.1 Положения о ведении реестра владельцев ценных бумаг⁶, акционеры, владеющие 1% голосующих акций, имеют право в течение 20 дней получить у регистратора список владельцев ценных бумаг данного общества по данным реестра, где указаны имена владельцев, количество, категория (тип) и номинальная стоимость их ценных бумаг. Таким образом, поглотителям достаточно иметь лишь 1% голосующих акций акционерного общества, чтобы получить всю необходимую информацию об акциях и их владельцах.

Затем проводится анализ собранной информации, по его результатам определяются риски, формулируется цель и разрабатывается план поглощения.

Следующий этап поглощения может проходить по разным схемам, в зависимости от замысла поглотителей. Наиболее распространенными действиями проведения недружественного поглощения является скупка акций общества. Согласно ст. 2 ФЗ об акционерных обществах, акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества. Однако данное правило действует для открытых акционерных обществ. При продаже акций закрытого акционерного общества в ч. 3 ст. 7 указанного Закона закреплено преимущественное право приобретения акций акционерами общества. Поэтому, во избежание законодательных ограничений, поглотители выбирают в качестве объекта поглощения активы открытых акционерных обществ.

Для реализации этого механизма на практике отработаны определенные алгоритмы действий – если пакет акций:

- размыт, то происходит скупка акций у миноритарных акционеров;

- консолидирован в руках менеджмента, то осуществляется сговор с руководителями поглощаемого предприятия через подкуп и корпоративный шантаж.

Поглотители заинтересованы в приобретении акций по заниженным ценам, что достигается различными приемами⁷. Так, зачастую они используют право на обращение в суд, предъявляя иски к обществу по несуществующим обязательствам; широкое распространение получила подделка исполнительных листов с обеспечительными мерами (наложение ареста на имущество, арест акций или долей); в качестве крайней меры используется инициация возбуждения уголовного дела против лица, которое по каким-либо причинам препятствует поглощению.

В качестве информационного приема зачастую в СМИ публикуются статьи, ставящие под сомнение экономическое благосостояние общества либо подрывающие деловую репутацию общества другим путем. Все это может привести к падению в цене акций, необходимых поглотителям.

Количество приобретаемых акций зависит от финансовых возможностей и целей поглотителей, которые формулируются с учетом информации об объеме прав акционеров, владеющих определенным процентом акций общества. Рассмотрим правовое положение акционеров, обладающих 2%, 10% и 75% акций общества.

Согласно ст. 53 ФЗ об акционерных обществах, акционеры, владеющие в совокупности не менее 2% голосующих акций общества, вправе вносить вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвигать кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа, предлагать кандидатов для избрания в совет директоров (наблюдательный совет) общества. Данный способ довольно часто применяется на практике, особенно если речь идет о крупных акционерных предприятиях, стоимость акций которых велика. В таком случае приобретается 2% от «стартового» пакета акций, на основе которого начинается первый этап операции. На этой стадии поглотители смогут включить в исполнительный орган общества «нужное» им лицо, которое будет действовать в их интересах.

Акционеры (акционер), являющиеся владельцами не менее 10% голосующих акций общества, вправе созывать внеочередное общее собрание акционеров (ст. 55 ФЗ об акционерных обществах). Как правило, это самый распространенный вариант, так как при 10% скупленных акций поглотители могут диктовать свои условия путем созыва и проведения собраний акционеров в целях достижения поставленных задач.

Владея 75% голосующих акций, акционер (акционеры) вправе решать вопросы дальнейшего существования и функционирования общества в целом. Это следует из того, что на общем собрании акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций решаются вопросы внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, реорганизации и ликвидации общества, назначения ликвидационной комиссии и утверждения промежуточного и окончательного ликвидационных балансов, определения количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями, приобретения обществом размещенных акций (п. 4 ст. 49, п. 1 ст. 48 ФЗ об акционерных обществах).

Так, поглотители, приобретя необходимое им число акций, становятся полноправными акционерами. На практике такой способ поглощения довольно распространен⁸, поскольку позволяет агрессорам продолжать поглощение общества изнутри.

Следующий этап поглощения заключительный. На этой стадии возможны два варианта развития событий в зависимости от поставленной цели. Так, если целью было установление контроля над обществом, то, скупив контрольный пакет акций (в основном 50% и одна акция), поглотители продолжают дальнейшее управление акционерным обществом «по своим правилам». Если же преследовалась такая цель, как завладение активами компании и получение прибыли, то поглотители незамедлительно заключают крупные сделки об отчуждении имущества общества. Причем, как отмечают многие специалисты⁹, конечной целью поглотителей является именно завладение активами, поскольку цена активов обычно значительно выше стоимости бизнеса, которым поглотители не станут заниматься.

Приведенная схема недружественного поглощения иллюстрирует лишь основные этапы проведения такой деятельности. На практике каждый план поглощения уникален, поскольку разрабатывается индивидуально, для конкретного случая, с учетом определенных обстоятельств. Противостоять такой деятельности сложно, потому что, во-первых, возникают трудности с определением общего механизма проведения поглощений, невозможно с уверенностью предсказать и предвидеть шаги поглотителей; во-вторых, недостаточно разработана законодательная база для закрепления способов борьбы с недружественными поглощениями, нормативно-правовое регулирование носит точечный характер, оставляя «почву» для поглотителей; в-третьих, акционерные общества не имеют отлаженных механизмов защиты активов, исполнительных органов, внутренних документов компании от неправомерного доступа и влияния поглотителей. Недружественные поглощения наносят вред нормальному функционированию акционерных обществ, дестабилизируют их работу, что неизбежно сказывается на всех сферах жизнедеятельности общества. Бороться с этим явлением необходимо предупредительными методами, поскольку применять защитные приемы может быть поздно. Создание эффективных механизмов борьбы с недружественным поглощением обществ является требованием времени и возможно на основе изучения наряду с российской практикой зарубежного опыта поглощений.

Легальное определение термина «банкротство» закреплено в ст. 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»¹⁰ (далее – ФЗ о банкротстве). Так, законодатель отождествляет понятия «банкротство» и «несостоятельность» и определяет их как «признанную арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей». В законодательстве и в научной литературе не выделяются формы данного правового явления, отражаются лишь процедуры, которые применяются к должнику в деле о банкротстве¹¹.

В настоящей статье предлагается определить гражданско-правовые формы банкротства в зависимости от того, кем из субъектов, законодательно наделенных правом на обращение в суд с заявлением о признании должника банкротом, осуществлено это право. В соответствии с п. 1 ст. 7 ФЗ о банкротстве правом на обращение в суд обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы. Значит, банкротство может выражаться в трех формах – в форме дела о банкротстве, возбужденном должником, конкурсным кредитором и уполномоченными органами. Производство по такому делу, несмотря на то, кем оно возбуждено, будет осуществляться одинаково в соответствии с нормами ФЗ о банкротстве, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации¹².

Рассмотрим схемы недружественных поглощений, которые проводятся на основе указанных форм банкротства.

Независимо от того, кем возбуждено производство по делу о банкротстве общества, схемы проведения недружественного поглощения общие.

Схемы, по которым действуют поглотители, включают в себя несколько этапов. Первой стадией является создание условий для проведения поглощения. Следующим шагом поглотителей становятся действия, предпринимаемые ими в ходе конкретных процедур банкротства. И завершающий этап представляет собой выведение активов общества.

На первой стадии поглотители создают условия для проведения поглощения. Так, основная цель этого этапа – инициация процедуры банкротства в отношении общества-объекта; задачи – приобретение статуса кредитора общества-объекта, создание признаков банкротства общества и предъявление в арбитражный суд заявления о возбуждении дела о банкротстве. Признаки банкротства предусмотрены в п. 2 ст. 3, а именно: неисполнение в течение трех месяцев соответствующих денежных обязательств, неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Постановка первой из указанных задач объясняется тем, что законодательство наделяет кредитора большим объемом прав, чем пользуются поглотители. Во-первых, ФЗ о банкротстве защищает права и законные интересы кредиторов. Например, они имеют право возбуждать производство по делу о банкротстве должника. Во-вторых, ФЗ о банкротстве наделяет их правами осуществлять контроль над процедурами банкротства должника. Так, переход к следующей процедуре банкротства происходит по решению арбитражного суда, принятому по ходатайству собрания кредиторов.

Выполнение сформулированных задач происходит путем сбора поглотителями необходимой информации о партнерах, с которыми работает общество, и заключения разного рода договоров с будущим должником. Затем поглотитель закрывает свои счета в банках, изменяет адреса для формирования просроченной задолженности у общества. Таким образом, создаются признаки банкротства. Затем кредитор-поглотитель в соответствии со ст. 39 ФЗ о банкротстве реализует свое право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. Проиллюстрируем указанные действия поглотителей на следующем примере. В конце 1999 г. руководители таких крупных московских универмагов, как «Вешняки», «Краснопресненский», «Серпуховский», «Магазин Мода», один за другим получали судебные повестки с указанием явиться в Арбитражный суд города Москвы. Заявителями выступали никому неизвестные фирмы ООО «Верлен-2000» и ЗАО «Стойкман», которые требовали признать столичные флагманы торговли банкротами на основании документов, подтверждающих неоплату поставленной в магазины продукции¹³.

В то же время суд, руководствуясь ст. 42, 48 ФЗ о банкротстве, принимает заявление кредитора, рассматривает его обоснованность. Далее в случае признания требований заявителя обоснованными, т.е. доказанности наличия признаков банкротства, суд выносит определение о введение наблюдения, а в судебном решении утверждается временный управляющий¹⁴. Когда поставленная цель достигнута, поглотители приступают к следующему этапу проведения недружественного поглощения.

На стадии наблюдения временный управляющий, согласно ст. 67 ФЗ о банкротстве, вправе созвать и провести первое собрание кредиторов, на котором в качестве таковых будут присутствовать поглотители. В ходе данного собрания в рамках своей компетенции, установленной ст. 73 ФЗ о банкротстве, кредиторы могут принять решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о переходе к следующей, им «нужной» процедуре банкротства. Причем отметим, что обязательная последовательность перехода от одной процедуры к другой законом не закреплена, поэтому возможен переход к любой из процедур банкротства – и к внешнему управлению, и сразу к конкурсному производству. Известны случаи, когда поглотители заявляли в суде ходатайство о введении внешнего управления¹⁵. В соответствии с п. 1 ст. 93 ФЗ о банкротстве арбитражный суд на основании такого ходатайства принимает решение о введении внешнего управления¹⁶. Введение данной процедуры банкротства необходимо поглотителям для реализации их схем. Следует подчеркнуть, что в ходе данной процедуры поглотители преследуют такие цели, как установление контроля над обществом либо завладение его активами. Зачастую же эта стадия может оказаться заключительной в случае достижения поставленной цели. Рассмотрим типичные планы их действий.

В ходе процедуры внешнего управления поглотители могут проводить «сценарий» законного перераспределения акций¹⁷. Они пользуются противоречием между ФЗ об акционерных обществах и ФЗ о банкротстве. Так, п. 6 ч. 1 ст. 48 ФЗ об акционерных обществах к компетенции общего собрания акционеров относит дополнительную эмиссию акций. Согласно ч. 2 ст. 94 ФЗ о банкротстве, данное право принадлежит собранию кредиторов. Известен случай, когда во время процедуры внешнего управления в Санкт-Петербургском открытом акционерном обществе именно собрание кредиторов одобрило решение о выпуске дополнительных акций, с помощью которых сменился собственник общества. Бывший акционер, который владел контрольным пакетом акций, превратился в миноритария. Таким образом, поглотители становятся собственниками общества. Происходит совпадение кредитора и должника в одном лице, что, согласно ст. 413 ГК РФ, влечет за собой прекращение обязательства. Затем, как правило, проводится собрание кредиторов, на котором принимается решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов (п. 3 ст. 118 ФЗ о банкротстве). Для того чтобы произошло поглощение акционерного общества, поглотителям остается лишь выкупить акции у оставшихся акционеров-миноритариев, бывших должников. Так происходит полное поглощение акционерного общества с использованием процедур банкротства – наблюдения и внешнего управления. Значит, достигается такая цель недружественного поглощения, как завладение активами. Затем происходит вывод активов путем совершения сделок купли-продажи имущества общества. Если же в качестве цели определялось установление контроля над обществом, то поглотитель, приобретая контрольный пакет акций, перепрофилирует общество.

Проведение недружественных поглощений акционерных обществ с использованием таких юридических основ, как гражданско-правовые формы реорганизации и банкротства, обусловлено несовершенством российского законодательства, в котором содержатся противоречивые нормы, наличествуют пробелы, а также закреплены права, осуществление которых одними лицами может привести к ущемлению прав, свобод и законных интересов других лиц.