Geum.ru

Учебник материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 1 февраля 2008 года

Вид материалаУчебник
Подобный материал:
1   ...   16   17   18   19   20   21   22   23   24
Раздел IX. НОТАРИАТ


Глава 24. ОСНОВЫ НОТАРИАТА


§ 1. Понятие и сущность нотариата


В соответствии со ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, конституциями республик в составе РФ защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Данное определение в самом общем виде формулирует задачи отечественного нотариата.

Одним из основных подходов в доктрине является обозначение нотариата в качестве института превентивного правосудия <1>. Существует также подход, согласно которому нотариат призван оказывать особого рода услуги <2>. Так, внебюджетный нотариат строится по принципу саморегулируемой некоммерческой организации <3>, независимой от государства, по своей сути аналогичен адвокатуре и занимается оказанием услуг. Роль государства в этом случае сводится к минимальному участию в этих процессах, а именно определению основных правил поведения и контролю за нотариальной деятельностью. Государство в этом случае делегирует часть своих полномочий специально создаваемым негосударственным организациям (нотариальным палатам) <4>, осуществляющим защиту интересов нотариусов, их подготовку, разрабатывающим правила и стандарты профессиональной деятельности, обеспечивающим некоторые контрольные функции.

--------------------------------

<1> См.: Аргунов В.Н. Нотариальные услуги населению. М., 1991; Жуйков В.М. Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия // Российская юстиция. 1998. N 6; Жуйков В. Нотариат "разгружает" суды // Российская юстиция. 2000. N 3; Клячин Е.Н. О работе нотариусов, составляющей мирную альтернативу правосудию: Интервью с Президентом Федеральной нотариальной палаты // Законодательство. 2003. N 10.

<2> См.: Усович Л.В. Некоторые актуальные вопросы организации нотариальной деятельности в Российской Федерации // Нотариус. 2005. N 5.

<3> См.: Павлодский Е.А. Саморегулируемые организации: мода или тенденции // Право и экономика. 2003. N 3.

<4> См.: Романовская О.В. Нотариальная палата, публичная корпорация, саморегулируемая организация: проблемы терминологии // СПС "КонсультантПлюс".


В одном из Постановлений Конституционного Суда РФ было впервые указано, что нотариальные палаты выполняют публично-правовое предназначение, что определяет их особый статус как организации и вида юридического лица. Кроме того, прямо и недвусмысленно был сделан вывод, что Конституция РФ не запрещает передавать отдельные полномочия органов власти негосударственным организациям <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 19 мая 1998 г. N 15-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате".


Нотариусы выполняют функцию защиты гражданских прав, удостоверяя гражданско-правовые акты и договоры, свидетельствуя определенные факты и документы. Дистанцируясь от государства и его органов, нотариусы приобретают публично-правовой статус для осуществления своей деятельности от имени государства.

Публично-правовой статус лиц, не являющихся представителями органов государственной власти или органов местного самоуправления, в последнее время привлекает к себе большое внимание, является предметом дискуссий на страницах научной печати и в Конституционном Суде РФ <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 19 декабря 2005 г. N 12-П "По делу о проверке конституционности абзаца восьмого пункта 1 статьи 20 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в связи с жалобой гражданина А.Г. Меженцева" // Российская газета. 2005. 19 дек.


Отметим также, что нотариат может быть и государственным (нотариат в советский период, а также современный нотариат отдельных зарубежных стран).

Иными словами, возможны три основных модели организации нотариата:

1) государственная, или публичная;

2) частная (нотариус как частнопрактикующее лицо);

3) смешанная <1>.

--------------------------------

<1> См.: Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учебное пособие. М.: Юрист, 2005. С. 9 - 11; Москаленко И.В. Основные особенности правового статуса российского нотариата // СПС "Гарант-Максимум"; Полтавская Н.А. Нотариат: Курс лекций. М.: Омега-Л, 2004. С. 8 - 10; Филимонов Ю. Нотариат - в исключительное ведение Российской Федерации // Российская юстиция. 1997. N 2. С. 31; Ярков В.В. К проекту нового закона о нотариате // Нотариус. 1999. N 4. С. 3 и др.


Эти модели уже были апробированы на отдельных отрезках истории в разных странах. Таким образом, хотя нотариат и оставался на протяжении многих столетий функционально довольно стабильным институтом, направленным на юридически точное, корректное оформление сделок гражданами и юридическими лицами, обеспечение подлинности и законности удостоверяемых документов, подходы к формированию и оформлению нотариата, назначению на должность нотариуса и др., менялись на протяжении многовековой истории человеческой цивилизации и истории России <1>.

--------------------------------

<1> См.: Фемелиди А.М. Русский нотариат. История нотариата и действующее Нотариальное положение от 14 апреля 1866 г. СПб., 1902. С. 69, 70.


В соответствии со ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальные действия в Российской Федерации совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой. В настоящее время в России в основном распространены частные нотариусы, численность государственных нотариусов неуклонно снижается.

Государство на определенных этапах развития ставит перед собой новые социальные и экономические цели, которые находят отражение в нормативных документах, концепциях, приоритетах развития, доктринах и т.п.

Применительно к деятельности нотариата такими целями могут быть: повышение роли и ответственности нотариата перед обществом и государством; дальнейшее развитие бесспорной юрисдикции; стабилизация гражданского оборота и др.

Именно нотариус может внести свою лепту в снижение общего количества гражданско-правовых споров, так как является лицом беспристрастным, способен дать адекватные правовые формулировки сторонам. Его роль как советника граждан и организаций по правовым вопросам неуклонно растет в странах, где он функционирует как независимый.

Российскому нотариату отведено место звена, призванного к публичному удостоверению юридических фактов и обеспечению содействия адресатам частноправовых норм в осуществлении (использовании, исполнении и соблюдении) их предписаний. В механизме правового регулирования нотариат можно отнести к числу звеньев, реализующих функции публичного контроля за действиями лиц в частных интересах <1>.

--------------------------------

<1> См.: Москаленко И.В. Место и роль нотариата в реализации норм гражданского (частного) права // СПС "Гарант".


При этом признание нотариусов в странах латинского нотариата субъектами, осуществляющими функции публичного права, не мешает отделить частный нотариат от государственной власти, государственного аппарата <1>, что подтверждается как правовой доктриной, так и практикой Конституционного Суда РФ.

--------------------------------

<1> См.: Зацепина С.А. Нотариат в системе гражданской юрисдикции: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2002; Косарева И.А. Роль нотариальных действий в гражданско-правовом регулировании: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2004.


Современный нотариат выделился из системы органов государственной власти и органов местного самоуправления, а негосударственный нотариус не может быть отнесен к должностному лицу <1>. Сама формулировка законодателя "частный нотариус", а также объединение нотариусов в рамках специально создаваемой негосударственной организации - нотариальной палаты свидетельствуют об отсутствии у нотариусов статуса должностного лица.

--------------------------------

<1> См.: Старилов Ю.Н. Служебное право: Учебник. М., 1996. С. 355 - 382.


В то же время нотариусы являются правоприменителями <1>. Под применением права понимают властную деятельность компетентных органов и лиц по подготовке и принятию индивидуального решения по юридическому делу на основе юридических фактов и конкретных юридических норм. Речь идет о правоприменительной деятельности, которую также определяют через юрисдикцию.

--------------------------------

<1> См.: Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате / Под ред. М.К. Треушникова. М., 2002. С. 7.


Понятие "юрисдикция" в специальной литературе <1> трактуется по-разному. Можно выделить три основных понятия юрисдикции, раскрывающих те или иные стороны этого сложного правового феномена.

--------------------------------

<1> См.: Алексеев С.С. Право: опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 116; Васьковский Е.В. Курс гражданского процесса. М., 1913. С. 484; Осипов Ю.К. Подведомственность юридических дел. Свердловск, 1973. С. 26.


Юрисдикция определяется, во-первых, через правоприменительную деятельность, во-вторых, через полномочие на осуществление этой деятельности, в-третьих, через орган, осуществляющий правоприменительную деятельность.

Таким образом, юрисдикция - это деятельность компетентных органов, призванных в установленном порядке рассматривать правовые вопросы и выносить по ним юридически обязательные решения.

Многообразие юрисдикций ставит вопрос об их классификации, что имеет теоретико-прикладное значение.

В зависимости от характера дела (материально-правовой критерий) различают три вида юрисдикций: уголовная; административная; гражданская.

Гражданская юрисдикция представляет собой деятельность компетентных органов по разрешению любых гражданских дел (разрешение вопросов в сфере гражданских, трудовых, семейных и других правоотношений). Сюда относится деятельность как государственных, так и общественных и иных органов, создаваемых с этой целью (третейские суды, комиссии по трудовым спорам и т.д.).

Такой подход и указание на разрешение различного рода вопросов, возникающих в гражданско-правовой сфере, несомненно, позволяет отнести нотариат к органу гражданской юрисдикции.

По критерию спорности или бесспорности юридических дел выделяют: спорную юрисдикцию; бесспорную юрисдикцию.

Спорная юрисдикция заключается в разрешении конфликтов и осуществляется специально созданными органами, уполномоченными на то законом. Бесспорная юрисдикция заключается в удостоверении и фиксации фактов, прав и действий участников гражданского оборота. Среди органов бесспорной юрисдикции традиционно указывается нотариат.

По характеру органа, осуществляющего юрисдикционную деятельность, различают государственную и негосударственную юрисдикцию.

Государственную юрисдикцию осуществляют судебные органы как органы правосудия (Конституционный Суд РФ, суды общей юрисдикции и арбитражные суды) и органы, действующие в сфере исполнительной власти.

Негосударственную юрисдикцию осуществляют третейские суды, комиссии по трудовым спорам и некоторые другие органы.

Нотариат с учетом изложенного может быть отнесен к органам негосударственной юрисдикции.

Таким образом, современный отечественный нотариат - это орган негосударственной бесспорной гражданской юрисдикции.

Нотариат одновременно представляет собой объединение профессиональных лиц, уполномоченных от имени государства в интересах участников гражданского оборота и общества осуществлять деятельность, направленную на охрану и защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Нотариат проявляет себя через действия или деятельность уполномоченных лиц - нотариусов.

На должность нотариуса в Российской Федерации назначается в порядке, установленном Основами законодательства РФ о нотариате, гражданин Российской Федерации, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на право нотариальной деятельности.

Нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией РФ, законодательством РФ и ее субъектов.

Нотариус не вправе: заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской; оказывать посреднические услуги при заключении договоров.

Нотариус имеет право: совершать предусмотренные Основами законодательства РФ о нотариате нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством РФ или международными договорами; составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий; истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий; представлять в порядке, установленном Федеральным законом от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", заявление о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и иные необходимые для проведения такой государственной регистрации документы в регистрирующий орган, в случае нотариального удостоверения им соответствующей сделки или совершения иного соответствующего нотариального действия, а также получать свидетельства о государственной регистрации прав и (или) иные документы для передачи их лицам, в интересах которых осуществлялась такая регистрация.

Нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред.

Нотариус, занимающийся частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совершенном нотариальном действии или совершивший нотариальное действие, противоречащее законодательству РФ, обязан по решению суда возместить причиненный вследствие этого ущерб. В других случаях нотариус возмещает ущерб, если он не может быть возмещен в ином порядке.

В случае совершения нотариусом, занимающимся частной практикой, действий, противоречащих законодательству РФ, его деятельность может быть прекращена.

Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, в случае совершения действий, противоречащих законодательству РФ, несет ответственность в установленном законом порядке.

Нотариус, занимающийся частной практикой, обязан заключить договор страхования своей профессиональной ответственности. Нотариус не вправе выполнять свои обязанности без заключения договора страхования.

Нотариусы, в соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате, совершают целый ряд нотариальных действий: удостоверяют сделки; выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; налагают и снимают запрещения отчуждения имущества; свидетельствуют верность копий документов и выписок из них; свидетельствуют подлинность подписи на документах; свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой; удостоверяют факт нахождения гражданина в живых; удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте и др.

Этот перечень является открытым, поскольку законом могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

Возможный круг нотариальных действий в разных странах неодинаков. Например, во Франции нотариусы могут заниматься маклерской деятельностью, вести некоторые корпоративные дела. В Германии нотариус может получить разрешение на исполнение обязанностей патентного поверенного, налогового консультанта. В Нидерландах нотариусы могут играть роль советников при корпорациях. В Бельгии и Франции нотариусы также занимаются производством правовых экспертиз, участвуют в переговорах по вопросам недвижимости.

Как можно убедиться, нотариальная деятельность может быть весьма многообразной по своим проявлениям, но при этом она довольно строго регламентирована и формализована на уровне норм права, а также выработанных сообществом обычаев <1>.

--------------------------------

<1> См.: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Нотариат во Франции и в мире // Справочная правовая база "Гарант".


Нотариальное действие представляет собой совокупность последовательно совершаемых уполномоченным лицом юридически значимых поступков, результат которых обусловливает возникновение юридических последствий.

Нотариальное действие может рассматриваться и с позиций динамики, и с позиций статики. Как динамическое понятие нотариальное действие предполагает совокупность совершения определенных юридических фактов, как статическое понятие оно охватывает результат нотариального производства, итоговый юридический факт.


§ 2. Нотариальные действия и правила их совершения


Нормы, регулирующие порядок совершения нотариальных действий, можно разделить на две большие группы. В первую входят нормы, относящиеся ко всем или большинству нотариальных действий, во вторую - нормы, устанавливающие особенности совершения отдельных нотариальных действий.

Применение общих норм не зависит от характера нотариального действия и обязательно для всех случаев.

В эту группу входят следующие обязанности нотариуса при совершении нотариального действия:

1) установить личность, обратившихся за совершением нотариального действия;

2) проверить подлинность подписи участников сделки и других лиц, обратившихся за совершением нотариального действия;

3) проверить подлинность подписи участников сделки и других лиц, обратившихся за совершением нотариального действия;

4) проверить содержание документов и не принимать документы, противоречащие закону или содержащие сведения, порочащие честь, достоинство, деловую репутацию гражданина или юридического лица;

5) отложить совершение нотариального действия в целях истребования необходимых сведений или документов от учреждений, организаций, должностных лиц;

6) отложить совершение нотариального действия в случае отправления документа на экспертизу;

7) разъяснить порядок обжалования отказа в совершении нотариального действия, изложить причины отказа в письменной форме;

8) проверить уплату государственной пошлины;

9) зарегистрировать нотариальное действие в специальном реестре;

10) в необходимых случаях выдать свидетельство установленного образца.

Кроме того, вне зависимости от вида нотариального действия нотариус обязан соблюдать тайну нотариальных действий. Сведения о производимых нотариальных действиях и документы нотариусы выдают только лицам, в отношении которых совершены эти действия, или их представителям, а также по требованию прокуратуры, суда и следственных органов в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами.

Справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, представляются в налоговые органы в случаях, установленных законом.

Справки о завещаниях выдаются только после смерти завещателя.

В соответствии со ст. 47 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков), что обеспечивает беспристрастность, объективную незаинтересованность и независимость нотариуса от других лиц.

Нотариальные действия совершаются в день предъявления необходимых для этого документов и после уплаты государственной пошлины. Совершение нотариальных действий может быть отложено при необходимости истребовать дополнительные сведения, документы от физических или юридических лиц, а также в случае направления документов на экспертизу.

Отказ в совершении нотариального действия возможен в следующих случаях:

1) совершение такого действия противоречит закону;

2) действие подлежит совершению другим нотариусом;

3) с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;

4) сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении;

5) сделка не соответствует требованиям закона;

6) документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства.

Нотариус по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, должен изложить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования. В этих случаях нотариус не позднее чем в 10-дневный срок со дня обращения за совершением нотариального действия выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия.

Заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать об этом жалобу в районный (городской) суд по месту нахождения государственной нотариальной конторы (нотариуса, занимающегося частной практикой).

Возникший между заинтересованными лицами спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии, рассматривается судом в порядке искового производства.

Виды нотариальных действий, совершаемых нотариусами, условно можно разделить на три группы.