Пахнем Николай Васильевич, Заместитель руководителя управления фас россии по Свердловской области, Профессор Ургэу с 22 марта вступил в силу федеральный закон

Вид материала

Закон

Содержание Куда подавать документы? Кто должен уведомлять об избрании физических лиц в исполнительные органы, советы директоров юридического лица? Должен ли наследник получать согласие ФАС? Обязан ли представитель акционера по доверенности получать согласие ФАС? Чем при приватизации подтвердить уведомление ФАС? О соотношении ходатайств по п. 7 ст. 17 и п. 1 ст. 18 Закона о конкуренции О согласовании с ФАС получения более 20% голосующих акций на основании решения общества об увеличении или уменьшении уставного к О времени действия согласия на совершение сделок

Подобный материал:

• Уважаемые Николай Александрович, Михаил Игоревич! Уважаемые коллеги! 2011 год для органов, 67.74kb.
• Ольной службы (фас россии) выпустили Аналитическую записку,  разъясняющую вступающий, 248.83kb.
• В марте текущего года вступил в силу Федеральный закон Российской Федерации от 7 марта, 14.9kb.
• Правила расчета пособий в 2011 году, 84.62kb.
• Вступил в силу закон о внесении изменений в Налоговый кодекс, 60.4kb.
• С 1 марта 2007 года вступил в силу Федеральный закон от 30 декабря 2006 года №269-фз, 17.27kb.
• Постановлениями Правительства Свердловской области от 13. 07. 2006 n 605-пп собрание, 291.66kb.
• Новый Закон о лицензировании уже вступил в силу, 28.27kb.
• Постановления Правительства Свердловской области от 02. 07. 2010 n 1022-пп вцелях реализации, 6072.48kb.
• Федеральная антимонопольная служба (фас россии) борьба с картелями. Практика 2008 года, 3048.89kb.

Антимонопольное законодательство

О применении

Статей 17 и 18

Закона

о конкуренции

Пахнем Николай Васильевич,

Заместитель руководителя управления ФАС России по Свердловской области,

Профессор УрГЭУ




С 22 марта вступил в силу федеральный закон от 07.03.2005 №13-ФЗ «О внесении изменений в статьи 17 и 18 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее – Закон о конкуренции). Применение норм антимонопольного законодательства всегда вызывало немало вопросов – новый закон их число не сократил.


Куда подавать документы?

В связи со вступлением в силу Закона о конкуренции уровень пороговых значений суммарной стоимости активов компании, при превышении которых необходимо обращение в антимонопольный орган, увеличен:

- по уведомлениям с 10 млн. руб. до 200 млн. руб.

- по ходатайствам с 20 млн. руб. до 3 млрд. руб.

Однако уровень пороговых значений по ходатайствам, которые вправе рассматривать территориальные антимонопольные органы – всего до 2 млрд. руб., а по уведомлениям – до 1 млрд. руб. (Положение о территориальном органе ФАС России¹ и Положение о порядке представления²).

Возникает вопрос – куда направлять ходатайства и уведомления?

Территориальные управления ФАС России при поступлении к ним ходатайств и уведомлений о согласовании юридически значимых действий, совершаемых лицами, суммарная стоимость активов которых превышает 1 млрд. руб., вправе обращаться в ФАС России с запросами о передаче им полномочий по рассмотрению таких ходатайств и уведомлений до принятия соответствующих изменений.


В течение трех месяцев после вступления в силу Закона о конкуренции предполагается определить в Положении о территориальном органе ФАС России новый порог полномочий на основе анализа поступивших ходатайств и уведомлений.


Кто должен уведомлять об избрании физических лиц в исполнительные органы, советы директоров юридического лица?

В соответствии с абз. 2 п. 6 Закона о конкуренции хозяйствующие субъекты:

- суммарная стоимость активов которых по последнему балансу превышает 200 млн. руб.,

- или внесенные в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%,

обязаны уведомить антимонопольный орган об избрании физических лиц в исполнительные органы, советы директоров (наблюдательные советы) в течение 45 дней с момента избрания.


Определение «хозяйствующие субъекты» говорит о том, что сейчас только юридические лица должны подавать данные уведомления в антимонопольный орган. С физических лиц, избранных в органы управления юридического лица, эта обязанность снята.


Но за физлицами сохранилась обязанность предоставлять юридическому лицу все сведения, необходимые для заполнения уведомления.

Поскольку в настоящее время не внесены изменения в Положение о порядке предоставления, при составлении уведомления юрлицу следует руководствоваться требованиями раздела 11 приложения 1 к Положению и только в части, которая не противоречит новой редакции Закона.

При невозможности дать исчерпывающий ответ на вопрос какого-либо пункта в разделе 11, необходимо представить информацию в имеющемся объеме и указать причины невозможности ее получения.


Должен ли наследник получать согласие ФАС?

Приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций (долей), осуществляется с предварительного согласия антимонопольного органа³.

Приобретение акций (долей) происходит на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, поручения или иных сделок⁴. Следовательно, перечень оснований для получения права распоряжения акциями (долями) открыт.

Если лицо наследует более 20% указанных акций (долей), следует ли ему обращаться в антимонопольный орган за согласием?


Согласно ГК:

• Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
  
• Объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизации юридического лица).
  
• При наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент, если из правил ГК РФ не следует иное.
  

Однако в соответствии со ст. 10 ГК РФ не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции.


Таким образом, при получении возможности осуществления воплощенных в указанных акциях (долях) прав голоса на основании вступления в наследство необходимо подать ходатайство либо уведомить антимонопольный орган.

При рассмотрении такого ходатайства антимонопольный орган не вправе его не удовлетворить. В случае отказа в удовлетворении он фактически в административном порядке запретит вступить в наследство или обяжет изъять из наследственного имущества какую-либо его часть, что противоречит гражданскому законодательству.

Если антимонопольный орган придет к выводу, что получение указанных акций (долей) по наследству может привести к ограничению конкуренции, то, удовлетворяя ходатайство, он вправе выдать предписание о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции⁵, не лишая при этом наследника права вступления в наследство.


Если владелец 20% и более голосующих акций (долей) хозяйственного общества собирается увеличить свой пакет, ему необходимо получать согласие на каждую последующую сделку по приобретению. Приобретение определенной доли в уставном капитале может быть событием, растянутым во времени из-за поэтапной оплаты, – поэтому, если внесение записи в реестр происходит в рамках одной сделки по приобретению акций, можно заранее предоставить в антимонопольный орган проекты договоров, касающиеся данной сделки, сократив таким образом число обращений в ФАС по приобретению пакета.


Обязан ли представитель акционера по доверенности получать согласие ФАС?

Закон о конкуренции (ст. 4) определяет приобретение акций (долей) в уставном капитале хозяйственных обществ как покупку, а также получение иной возможности осуществления самостоятельно или через представителя воплощенных в этих акциях (долях) прав голоса на основании договоров доверительного управления о совместной деятельности, поручения или на основании иных сделок.

Право на участие в общем собрании акционеров осуществляется акционером как лично, так и через своего представителя. Полномочия представителя подтверждаются доверенностью, выданной акционером.

Таким образом, лицо, получающее по доверенности (доверенностям) возможность самостоятельно осуществлять воплощенные в пакете более 20% акций права голоса и тем самым оказывать влияние на ведение хозяйственным обществом предпринимательской деятельности, обязано получить предварительное согласие либо уведомить антимонопольный орган.

В случае если выданная доверенность (доверенности) содержит предписания относительно реализации конкретных прав акционера, то есть доверенное лицо не может самостоятельно реализовать право голоса, а лишь исполняет данное ему поручение доверителя (ст. 973 ГК РФ), лично совершая те действия, на которые оно уполномочено (ст. 187 ГК РФ), в результате чего у доверителя возникают, изменяются, прекращаются гражданские права и обязанности (п. 1 ст. 182 ГК РФ) - предварительное согласие или уведомление антимонопольных органов не требуется.


Чем при приватизации подтвердить уведомление ФАС?

В перечень документов, представляемых покупателем государственного или муниципального имущества, входит документ, подтверждающий уведомление антимонопольного органа о намерении приобрести подлежащее приватизации имущество⁶. Например, при подаче документов в РФФИ⁷ покупатели государственного имущества могут представить любой документ, подтверждающий уведомление ФАС или его территориального органа, в частности, почтовую карточку уведомления или копию ходатайства с датой и входящим номером антимонопольного органа.

В том случае, если сделка по приватизации не попадает под действие требований ст. 18 Закона о конкуренции, подача ходатайства (уведомления) в антимонопольный орган не требуется.


О соотношении ходатайств по п. 7 ст. 17 и п. 1 ст. 18 Закона о конкуренции

Пример:

• При создании коммерческой организации один или несколько учредителей вносят в порядке оплаты своей доли в уставном капитале собственные основные производственные средства, составляющие более 10% от балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов.
  

Передача основных средств возможна только с баланса на баланс юридического лица, то есть вновь созданная коммерческая организация может получить основные средства ее учредителя (учредителей), передаваемые ей в порядке оплаты уставного капитала, только после ее государственной регистрации.

Таким образом, подобные сделки попадают под действие п. 1 ст. 18 Закона о конкуренции, то есть вновь созданная коммерческая организация должна обращаться в антимонопольный орган с соответствующим ходатайством при условии соблюдения требований п. 2 ст. 18 Закона о конкуренции.

Вместе с тем, в данной ситуации учредители коммерческой организации могут обратиться в антимонопольный орган с ходатайством в соответствии с п. 7 ст. 17 Закона о конкуренции с тем, чтобы антимонопольный орган мог дать оценку последствий передачи в уставный капитал создаваемой коммерческой организации основных производственных средств ее учредителей для конкуренции.

Подобный механизм действует и в случае, когда при создании коммерческой организации один из учредителей вносит в порядке оплаты своей доли в уставном капитале более 20% акций (долей) с правом голоса его или другого хозяйственного общества.


О согласовании с ФАС получения более 20% голосующих акций на основании решения общества об увеличении или уменьшении уставного капитала

• Акционерное общество так же, как и общество с ограниченной ответственностью, вправе увеличить уставный капитал путем размещения дополнительных акций или приобретения доли третьими лицами путем внесения вкладов за счет собственных средств, средств акционеров или привлечения дополнительных средств третьих лиц.
  

Если хозяйственным обществом осуществляется размещение дополнительных акций (долей) с правом голоса исключительно среди лиц, являющихся акционерами (участниками) данного хозяйственного общества, без изменения их долей в уставном капитале, то согласования с антимонопольными органами не требуется⁸.

Если увеличение уставного капитала общества происходит не только за счет средств акционеров (участников) общества - соответственно, доля акционеров (участников) меняется - и приобретатель получит в совокупности с уже имеющимися в его распоряжении или в распоряжении участников группы лиц акциями (долями) право распоряжаться более чем 20% акций (долей) с правом голоса общества, то согласование с антимонопольными органами приобретения голосующих акций (долей) уставного капитала требуется.

• Если акционерное общество приобретает акции у акционеров на основании решения об уменьшении уставного капитала и данные акции погашаются при их приобретении (п. 1 ст. 29 ФЗ «Об АО»), либо ООО уменьшает уставный капитал путем погашения долей, принадлежащих обществу (ст. 2, 24 ФЗ «Об ООО»), предварительное согласие либо уведомление антимонопольного органа не требуется в силу того, что общество не может осуществлять воплощенные в акциях (долях) права.
  
• Участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества (ст. 26 ФЗ «Об ООО»). Если уставом общества уступка доли участника третьим лицам запрещена, общество обязано приобрести по требованию участника принадлежащую ему долю (п. 2 ст. 23 ФЗ "Об ООО"). Доля в течение одного года со дня ее перехода к обществу должна быть по решению общего собрания участников распределена между всеми участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества либо продана всем или некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам и полностью оплачена. Нераспределенная или непроданная часть доли погашается с соответствующим уменьшением уставного капитала.
  

Доля оставшихся в обществе участников увеличивается без их воли и без сделок по увеличению. В данном случае участник должен только уведомить антимонопольный орган об увеличении своей доли.


О времени действия согласия на совершение сделок

Решение антимонопольного органа о согласии на совершение сделок прекращает свое действие, если такие сделки не совершены в течение года со дня принятия указанного решения (абз. 4 п. 5 ст. 18 Закона о конкуренции).

Ограничение срока действия решения антимонопольного органа позволяет с большей достоверностью отслеживать фактическую экономическую концентрацию, происходящую в результате сделок, так как лица, получив разрешение антимонопольных органов на приобретения, используют полученные права не в полной мере или в течение неопределенного срока.


Пример:

• Хозяйствующий субъект, получивший разрешение антимонопольного органа на приобретение 100% голосующих акций другого хозяйствующего субъекта, в течение года приобрел всего 80% голосующих акций. Таким образом, хозяйствующий субъект – приобретатель реализовал свое право по приобретению акций в установленный срок частично.
  

По истечении указанного срока для приобретения голосующих акций свыше 80% он обязан повторно обратиться в антимонопольный орган за соответствующим разрешением. При этом повторно производится уплата сбора за рассмотрение ходатайства, предусмотренная Постановлением Правительства РФ от 26.12.1995 № 1284 (в ред. от 02.09.1997 №1128).


Годичный временной период начинается на следующий день после получения положительного заключения антимонопольного органа лицом и истекает в последний день годичного срока в то же число, в которое срок был начат.

Если последний день годичного срока приходится на нерабочий день, то в соответствии со ст. 193 ГК РФ днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.


(продолжение читайте в следующем номере).