В. Г. Графский Всеобщая история права и государства Учебник

Вид материала

Учебник

Содержание Источники и основные институты римского права

Подобный материал:

• О. А. Омельченко всеобщая история государства и права учебник, 8039.66kb.
• В. Г. Графский Всеобщая история права и государства Учебник, 12912.22kb.
• Контрольная работа по дисциплине: история государства и права зарубежных стран., 212.23kb.
• Древняя Индия Периодизация истории харапской и ведической цивилизаций Индии. Религиозные, 89.4kb.
• С. Н. Всеобщая история: История нового времени. 7 класс. Учебник, 105.12kb.
• Программа включает в себя проблематику учебных курсов «Теория права и государства»,, 216.33kb.
• Н. А. Всеобщая история с древнейших времен до конца XIX в. Учебник, 52.81kb.
• -, 268.16kb.
• Программа дисциплины дпп. Ф. 02 Всеобщая история государства и права Цели и задачи, 444.3kb.
• Козлова Алена Сергеевна История государства и права зарубежных стран- зачет; Теория, 183.59kb.

Структура Институций

Институты римского частного права изложены Гаем по схе­ме: "лица — вещи — иски", и эта схема не встречается до него ни у одного из древних знатоков права. Они написаны в 4 частях (книгах-комментариях), имеющих следующее фактическое содер­жание: *

Кн. 1, § 1—200. О личных правах —о лицах как участниках правового общения с их правовым статусом, о праве как власти, об основных способах возникновения, признания и оформления правовых норм (т.е. об источниках права).

Кн. 2, § 1— 289. О вещах — вещное право и наследственное право по завещаниям, о вещах собственных и чужих, человечес­ких и божеских.

Кн. 3, § 1— 225. Об обязательствах — наследование по за­кону, об обязательствах из договоров и деликтов, обязательствах имущественных, из оскорбления чести.

Кн. 4, § 1—187. Об исках — история гражданского процесса, права на иск, перечень приемов и процедур ведения дел и защи­ты в суде, о деятельности судьи и поведении сторон в суде.

Каждая книга разбита на параграфы, поэтому при цитирова­нии указывается последовательно работа — Институции, затем книга и параграф. В начале первой книги даны общие сведения о праве, о различии между римским квиритским правом, составля­ющим особое достояние римлян, и общенародным правом, оказав­шим влияние на историю всего гражданского права. Далее харак­теризуются отдельные источники права — законы, сенатские постановления, императорские указы (конституции), эдикты выс­ших сановников, ответы юристов. К этому же разряду Гай отно­сит интердикты (декреты) •— торжественную формулу приказания

I

Тема 9. Древний Рим

193

или запрещения претора или проконсула. После этого сообщается о системе, которая положена в основу всего обсуждения граждан­ского права, — право личное (первая книга), право вещное (вто­рая и третья) и, наконец, иски (четвертая книга).

В первой книге изложены следующие вопросы личного пра-1 ва: о правовом состоянии людей, об отпущении на волю и о тех| которых по каким-либо причинам нельзя отпускать на волю; уче ние о власти господ над рабами, родителей над детьми, а также учение о браке, случаи невозможности заключения брака. Арен-1 да или наем городской недвижимости характеризуется как "владе-j ние от нашего имени, но нам не подвластного". Завершает книг} обсуждение вопросов установления и прекращения опеки.

Вторая книга излагает учения о разделении и подразделении вещей, о способах приобретения телесных вещей и вещей бесте­лесных, о способах приобретения вещей в собственность, затея учение о наследственном праве, которое переходит в следующун книгу.

Третья книга открывается учением о наследовании без заве-' щания. Следующее за ним учение об обязательствах начинается с обсуждения реальных контрактов, после чего автор переходит к литеральным и консенсуальным контрактам За общим учением об обязательствах следуют договоры купли, найма, товарищества договор доверенности. Завершается книга учением об обязатель-J ствах из деликтов — кражи, насилия, причинения вреда.

Четвертая книга начинается с изложения общего учения видах исков, затем разговор идет о законных исках, о формулах,! о постоянных и временных исках. Далее следует учение о возра-В жениях (интердиктах), разбираются порядок и последствия интер-1 диктного процесса. Книга о процессе заканчивается изложением! вопросов о вызове в суд и о поручительстве в явке на суд к сроку.!

Все лица по отношению к публичной правоспособности делят-1 ся на свободных и рабов. Свободные в свою очередь могут быть! свободнорожденными и вольноотпущенными, причем последние! подразделяются еще на три категории: полноправные граждане,! латиняне и покоренные с оружием в руках. Это деление лиц от-| несено к разряду высшего деления.

В отношении свободы и ее взаимосвязи с правоспособностью Гай выстраивает градацию из нескольких статусов: с наибольшей утратой правоспособности (лишение свободы, утрата дееспособно­сти по возрасту, болезни), с частичной (изгнание, выселение, взя-. тие в плен) и малой (изменение в семейном статусе, переход из-под власти отца под власть мужа). В случае совершения тяжкого преступления гражданин мог уйти на положение латина либо пе-1 регрина (с отказом от прав гражданства).

194 Часть I. История права и государства в древности и в средние века

По отношению к частной правоспособности все лица делятся на самовластных, имеющих гражданскую самостоятельность ("в своем праве"), и на подчиненных чужой власти ("в чужом праве"). К первым относятся лица вполне самостоятельные, свободные, а ко вторым — лица, находящиеся под опекой и попечительством. Лица второй разновидности подразделяются по роду власти (и тем самым роду зависимости), которой они подчинены, на лица в по-тестарной власти (родительской и власти домовладыки), и лица под властью мужа или обязательства, оформленного обрядом ман-ципации.

В книге о вещах Гай подразделяет все вещи на вещи боже­ственного права (они не принадлежат никому) и вещи человеческого права. Последние в свою очередь подразделяются на вещи публич­ные и частные. Затем идет деление на физические, реальные и бестелесные вещи. Телесные — это вещи в собственном смысле слова, тогда как бестелесные вещи — это правоотношения в той мере, в какой они служат предметом других юридических отноше­ний, например сервитут, обязательство. В обсуждении способа при­обретения вещей существенно деление на манципируемые и неман-ципируемые вещи; это деление свойственно только римскому пра­ву (Гай. 11. 14а—22). Далее следует обсуждение квиритской и бони-тарной собственности в связи с институтом давности.

По отзыву известного романиста XIX в. Дернбурга, Институ­ции представляют собой труд, единственный из той самой "цвету­щей эпохи классической юриспруденции". Он осветил своим светом тот туман, который до него окутывал историю древнего права. "Без этого сочинения мы не имели бы никакого понятия о многих сторонах классического права — эпохи, когда сквозь железное кольцо старого права постепенно стали пробиваться новые, преж­де невиданные элементы, потребовавшие для себя признания и права на существование — если бы не Гай, эта эпоха была бы по­теряна для нас навсегда. Таков итог и крупнейшее проявление духа римского правоведения".

Тема 9. Древний Рим

19Е

Источники и основные институты римского права

По своей этимологии римские термины "право" и "закон" вос­ходят к таким словам, которые означают связь (то, что связыва­ет). Об этом весьма красноречиво свидетельствует текст XII таб­лиц, где можно встретить запись о том, что в результате како­го-либо законного действия словом или символическим жестом (со словами) устанавливается правовая связь. В ст. 3 табл. V санкци­онируется привычная форма фиксации завещания, создаваемого волей завещателя. "Как кто распорядится на случай смерти насчет

своего домашнего имущества или насчет опеки, да будет правом" (Савельев В.А. История римского частного права. М., 1986. С. 25)| Фраза "да будет правом" (ita ius esto) на протяжении последних десятилетий претерпела самые разнообразные модификации, не­редко утрачивая правовой смысл, который является в ней самьи существенным.

Фразу переводили в следующих вариантах: "да будет так" (Ковалев С. История Рима. 1948), "пусть будет это соглашение как бы законом" (Новицкий И.Б. Основы римского гражданского пра­ва. 1956), "так пусть то и будет нерушимым" (Хрестоматия по ис­тории Древнего Рима / Под ред. А.Л. Утченко. 1962), "так пусть и будет право" (Дождев Д.В. Римское архаическое наследственное право. 1993).

Самым фундаментальным из определений права, уясняющих способы его происхождения, является положение Модестина о том, что "все право сотворено договором, установлено необходи­мостью или закреплено обычаем".

Все право делилось римскими юристами на публичное и ча­стное (по своему общеполезному действию), на квиритское, пра­во латинов и право народов (по распространенности в римской об­щине и за ее пределами). Были также попытки дать универсаль­ное определение права, сравнимое с необходимыми закономерны­ми связями в природе. Такое право получало название либо права народов (общего всем народам, общенародного права), либо есте­ственного права. Цивильное право римлян по первоначальному его смыслу и назначению следует считать народным правом рим­лян (в отличие от права общенародного), а затем уже и частным (гражданским) правом.

Слово "цивитас" означает общину, которая стала городом, включающим для древнего римлянина очень многое из того, что присуще родо-общинной организации: "законы и стены", "дома и право", "пенаты и святыни" (Вергилий. Энеида. I. 264; II. 137, 293). Здесь же, по словам Горация, "Верность и Мир, Честь и Доблесть, Стыдливость старинная" (Вековая песнь. 57—-58). По авторитетно­му обобщению Цицерона, "уничтожение, распад и смерть граждан­ской общины как бы подобны упадку и гибели мироздания" (О го­сударстве. III 34).

По определению Павла, слово "право" означает то, что "все­гда является справедливым и добрым — каково естественное пра­во". Юрист Флориан уточнял это положение следующим образом: природа установила между нами родство, следовательно, является преступлением (nefas — нечестием, грехом), когда один человек строит козни другому, например, с помощью насилия. Защита сво­его тела от насилия, таким образом, должна считаться правомер­ной. И еще одно уточнение Павла относительно права и правопо-

196 Часть I История права и государства в древности и в средние века

нимания: право по способу возникновения есть также то место, где выносится решение, оно "везде, где претор, соблюдая вели­чие своей высшей власти и соблюдая обычаи предков, установил провозглашаемые им права ." (Д. 1. 11).

Близко к праву примыкает и смысл слова "закон". Законы — это установленные правила, принятые как обязательные, как связывающие. Первоначально закон (lex) есть всякое правило, ко­торое римский гражданин устанавливает для себя вместе с дру­гими (договор, завещание). Затем закон становится "общим пред­писанием", "общей клятвой государства" и, наконец, тем, что на­род "приказывает и устанавливает". Характерно, что договор иногда определялся в стиле пословичной мудрости: "договор — это закон для двоих", выделяя тем самым еще одно проявление связанности законом (ср. русскую поговорку "уговор дороже де­нег").

В публичном праве это публичные законы — законы комици-атные, плебисцитумы, эдикты, сенатусконсульты, конституции принцепса (в трех разновидностях), а также законы, подтвержда­ющие какой-либо акт (выборы, торжественное обещание повино­ваться царю либо впоследствии магистратам — lex curiata de imperio). Сюда относятся требования и правила пользования алта­рем, правила продажи в аренду и др.

В частном праве (оно именовалось также цивильным правом, правом полноправных квиритов, гражданским частным правом) это одностороннее или многостороннее проявление воли. В последнем случае таковыми считались уставы коллегий, товариществ, регла­ментация правоотношений и раздела правомочия, например, в от­ношении земельного участка, условия продажи по принудитель­ному взысканию.

Все население периода республики делилось на граждан, ла­тинян и чужестранцев. Правоспособность римского гражданина обозначалась специальным термином. При этом различалась право­способность частная и правоспособность публичная. Первая в пол­ном объеме означала право вступать в брак (со всеми правовыми последствия), заключать договоры и сделки и право обращаться в суд за защитой прав. Публичная правоспособность включала пра­во принимать участие во всех общественных религиозных обрядах и всех гражданских торжествах, право пользоваться вещами, находящимися в публичном пользовании, куда входили театры, бани, общественные пастбища и др., право на занятие свободно­го публичного земельного фонда; право голоса в народных собра­ниях и право быть избранным на государственные должности. За все эти правовые возможности гражданин нес обязанности во­енной службы, податную повинность, обязанности присяжного су­дьи и опекуна.

Тема 9 Древний Рим

197

Вольноотпущенники (cives hbertini) в отличие от полноправных граждан (cives optimo шге) имели только право голоса в народном собрании и некоторые из частных прав, главным образом имуще­ственные; они были поставлены в большую зависимость от своего [ бывшего господина (патрона).

Латины пользовались только частной правоспособностью и I могли получать все права гражданства, если переселялись в Рим, оставив свое потомство в прежнем месте жительства, и если цен­зор включал их в списки римских граждан. Латины приобретали права гражданства также в случаях, когда занимали годовую ма­гистратуру в каком-нибудь латинском городе или — что весьма характерно для римского республиканского режима — если об­виняли римского магистрата во взяточничестве. Постепенно все права гражданства были предоставлены населению все большего числа латинских городов и даже некоторым общинам (например, в Галлии).

Чужестранцы считались людьми свободными, но не пользу-1 ющимися той правоспособностью, которой пользовался полноправ-1 ный римский гражданин.

В связи с близкими значениями терминов "право" и "закон" I юристы нередко подчеркивали их взаимозаменяемость, синонимич­ность, что находило дополнительное воплощение и в их взаимных определениях: право могло определяться как законом установлен­ное и предписанное требование. Сходное сближение наблюдается' и в истолкованиях полномочий участников политического и част­ноправового общения. Так, термин "коллега" (лат. collega) означает прежде всего совместно избранного товарища по государственной службе. В других вариантах коллега — член товарищества, корпо-

|с рации, братства, опекун, сонаследник (collegatan — законный то­варищ). В период республики коллегами в собственном смысле сло­ва были только магистраты, имевшие высокие полномочия, — консулы, преторы и цензоры. Именно на них распространялся ха­рактерный для римлян принцип коллегиальности, т.е. сотрудниче­ства, с правом коллеги или высшего магистрата выступить с при­казом о приостановке конкретного решения (право приказа интер­цессии — intercessio).

Источники права. Источники римского права распределялись по нескольким крупным областям и способам правового общения и регулирования: право квиритское (цивильное, оно же право римских граждан), преторское право, право народов, естественное право, право обычное, а также право божественное (последнее обозначалось не словом "ius" — право, а словом "fas" — угодное

18 богам обыкновение, заповедь).

Согласно разъяснению Гая, "все народы, которые управля­ются законами и обычаями, пользуются отчасти своим собственным

198

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

правом, отчасти — правом, общим всем людям: итак, то право, которое каждый народ сам для установил, есть его собственное право и называется правом гражданским... А то право, которое между- всеми людьми установил естественный разум, применяет­ся и защищается одинаково у всех народов и называется правом общенародным... Таким образом, и римский народ пользуется отча­сти своим собственным правом, отчасти правом, общим всем лю­дям" (Институции. I. 1; пер. Ф. Дыдынского).

Все римские магистраты (должностные лица) имели импери-ум — высшую публичную и военную власть, включавшую полно­мочия устанавливать общие правила поведения и издавать соответ­ствующие эдикты. "Народом руководят магистраты, — свидетель­ствует Цицерон, — можно с полным основанием сказать, что ма­гистрат — это закон говорящий, а закон — это безмолвный ма­гистрат" (О законах. III, 2).

В обсуждении соотношения права публичного и права частно­го общеупотребительным является мнение и дефиниция Ульпиа-на: "Публичное право (publicum ius) есть то, которое относится к состоянию дел в римской общине (государстве); частное (privatum ius) —которое относится к пользе отдельных лиц" (Д. 1.1.1.2). Объектами регулирования публичного права являются "святыни, жрецы, магистраты", а также дороги, речные пути, земля обще­ственного фонда и др. Кроме того, со временем к публичному праву стали относить все установления и правила, имеющие бе­зусловную обязательную силу и не могущие быть измененными путем соглашения частных лиц.

Частное 'право относится к регулированию, а точнее, к защи­те интереса отдельного лица в его взаимоотношениях с другими в семье и за ее пределами (семейные отношения, собственность, наследование, обязательства и т.д.). "Частное право нормирует се­мейственные и имущественные отношения частных лиц" — отме­чал в этой связи историк-компаративист Ф.В. Тарановский в сво­ем учебнике "Энциклопедия права" (1917 г.). Карательное право в отличие от частного в значительной части относится к сфере публично-правового регулирования.

Право цивильное (квиритское) исторически развивалось как право римлян и включало древнее римское право, положения преторского права (с IV в. до н.э.), а впоследствии стало означать всю совокупность юридических норм и принципов в данном госу­дарстве (civitas), зафиксированных в законах и обычаях этого го­сударства. Такое право противополагалось общенародному праву (ius gentium) и естественному праву, общему всем людям (ius naturale).

Преторское право было частью магистратского нормотворче­ства, фиксируемого также в постановлениях курульных эдилов,

Тема 9 Древний Рим

199

следящих за порядком на рынке, правителей провинций и др. Это было право с высоким рангом обязывающей силы. Дело в том, что претор являлся высшим должностным лицом, следующим по рангу за консулом, но ему не подчинявшимся в силу общей тра­диции не вмешиваться в дела друг друга без важного на то ос­нования и соответствующего полномочия. Он обладал правом им-периума, созывал народные собрания, представлял законопроек­ты, издавал ежегодные эдикты (публично-правовые установления, включавшие также нормы частного права) и давал юридические разъяснения, имевшие обязательную силу. Эдикты претора пере-гриное (с 242 г. до н.э.) составлялись с большой свободой усмот­рения в выборе юридических конструкций. Претор мог в своих формулировках правовых требований ссылаться на справедливость (aequitas), "естественный разум" и "право народов" ("общенарод­ное право").

Важным источником права был закон, оформляемый постанов­лением народного собрания. "Закон либо предписывает, либо зап­рещает, либо дозволяет, либо наказывает", — разъяснял некото­рые из его важных общественно полезных функций юрист Моде-стин. Закон отличался от обычая тем, что имел четкую, письмен­но фиксированную форму, тогда как обычай можно считать непи­саным законом (lex non scripta). Некоторые из устойчивых и не­изменных обычаев и правовых принципов именовались своеобраз­ными законами Так, принцип талиона (равновозмездности, равного воздаяния за содеянное) так и назвали — "закон талиона" (lex talionis), а право сильного (кулачное право, или "закон — мое желание, кулак — моя полиция", по разъяснению одного из пер­сонажей Н.А. Некрасова) именовалось "законом в руке" (lex in manibus).

В древности закон представлял собой решение народного со­брания, затем решение комиций собрания того или иного вида — по куриям, по центуриям или по трибам. Однако для полной силы закона требовались согласованные действия трех учрежде­ний: магистрата, народного собрания и сената. Магистрат (консул, диктатор или претор, имевшие право созывать народное собра­ние) должен заранее подготовить проект закона, именуемый rogatio legis (испрошение закона); народ, собранный в комиций, мог принять или отвергнуть проект целиком, не обсуждая его (выносилась резолюция либо одобрительная со словами "как про­сишь", либо отрицательная со словами "стою на старом законе"; после этого закон, предложенный магистратом и принятый народ­ным собранием, нуждался в одобрении со стороны сената (auctoritas patrum)).

Принятые таким образом законы именовались испрошенными в отличие от законов, принятых по делегации военачальниками в

200

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

I

Тема 9. Древний Рим

201

завоеванных ими провинциях (leges datae). Каждый закон имел три рода формулировок: надпись (praescriptio), которая сообщала имена инициаторов закона, вид народного собрания и обстоятельства, сделавшие необходимым принятие закона; содержание закона (rogatio); санкцию, представляющую собой конкретную гарантию | соблюдения (мера ответственности, наказания и т.д.).

К числу источников права относились также