В. Г. Графский Всеобщая история права и государства Учебник

Вид материала

Учебник

Подобный материал:

• О. А. Омельченко всеобщая история государства и права учебник, 8039.66kb.
• В. Г. Графский Всеобщая история права и государства Учебник, 12912.22kb.
• Контрольная работа по дисциплине: история государства и права зарубежных стран., 212.23kb.
• Древняя Индия Периодизация истории харапской и ведической цивилизаций Индии. Религиозные, 89.4kb.
• С. Н. Всеобщая история: История нового времени. 7 класс. Учебник, 105.12kb.
• Программа включает в себя проблематику учебных курсов «Теория права и государства»,, 216.33kb.
• Н. А. Всеобщая история с древнейших времен до конца XIX в. Учебник, 52.81kb.
• -, 268.16kb.
• Программа дисциплины дпп. Ф. 02 Всеобщая история государства и права Цели и задачи, 444.3kb.
• Козлова Алена Сергеевна История государства и права зарубежных стран- зачет; Теория, 183.59kb.

словесный (вербальный). Для его действительности требовалось произнести определенные сло­ва в определенной последовательности — "даю", "сделаю" и др. Из обязательств, оформленных словесно, стали возникать обязатель­ства, оформляемые письменно. Римские магистраты стали призна­вать законной (допустимой и защищаемой) и эту форму возникно­вения договорных обязательств, названных литеральными (от сло­ва "литера" — буква). Вначале принимали во внимание записи в приходно-расходных книгах, затем стали использовать для таких целей расписки, составленные по шаблону: один обязуется тем-то в пользу того-то. Наконец, появился и письменный договор в его привычной форме. Через некоторое время выделилась еще одна форма договоров, названных реальными: обязанность исполнения и связанная с этим ответственность наступают по реальным дого­ворам не с момента соглашения, а с момента передачи вещи (пе-, редавать могут товар со склада, заем в виде определенной денеж­ной массы и т.д.).

По общему правилу договоры, однажды заключенные, оста­ются нерушимыми и прекращаются взаимным исполнением. У рим­лян существовала такая поговорка: "Договор — это закон для дво-

208

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

их". Она перекликается отчасти с русской поговоркой "Уговор до­роже денег".

Под обязательством (от obligere — связывать, лично обязы­вать) понимался способ выполнения устной или письменной дого­воренности о взаимных услугах, которые обычно состоят в обязан­ности что-то сделать или чего-либо не делать, что-то предоста­вить другой стороне. В классическую и Юстинианову эпохи обяза­тельство воспринималось чаще всего как обязательство должни­ка (дебитора) по отношению к кредитору, причем кредитор имел право на иск против него вследствие договорного деликта (дого­вора).

Самым древним из договоров был договор займа — нексум (nexum). Он состоял в договоре займа с самозакладом. Подобно манципации, он заключался при пяти свидетелях и весовщике и при помощи меди и весов. Если долг не возвращался, кредитор не­медленно мог "наложить руку" на должника, увести его в свой дом на 60 дней и трижды выводить в базарные дни к претору на фо­рум, где громко объявлялась сумма его долга; это делалось для сведения сородичей. Если долг не возвращался, должника прода­вали в рабство за границу. Так было до закона Петелия 326 г. до н.э., которым кредиторы были лишены права превращать дол­жника в раба или убивать его.

Другим характерным договором стали стипуляция — договор, заключенный путем произнесения строго определенных слов с тор­жественным обещанием что-то сделать или предоставить (со сло­вом "sponsio" — "торжественно клянусь", отсюда современное "спонсор"). Этим видом оформлялись хранение и залог, предостав­ление займа, передача вещи в ссуду и др. Сама стипуляция назы­валась термином "спонсия". Заключение договора стипуляции так­же требовало торжественного обряда.

Виды деликтов и обязательства из деликтов. Всякое обяза­тельство, по разъяснению Гая, возникает либо из договора, либо из деликта (из правонарушения, связанного с причинением вреда).

Деликты (от delinquere — отклоняться) подразделялись на частные и публичные. Деликт частный возникал вследствие кра­жи, личной обиды (включая членовредительные действия) или причинения вреда (порубка чужого леса, неосторожный поджог строения, скирды около дома) (Законы XII таблиц, VIII, 10—11).

Деликт публичный возникал как преступление, которое нака­зывалось от имени римского народа, а взыскания и конфискации шли в казну. Подобные преступления совершали лица, которые обвинялись в подстрекательстве "врагов римского народа" к напа­дению на Рим, а также лица, предавшие "врагу римского граж­данина" (X, 5). Такие преступления именовались термином "crimina", от которого произошли современные выражения типа

Тема 9. Древний Рим

209

"криминальный кодекс", "криминалистика" и др. Сюда же были отнесены убийцы, сочинители песен с клеветой (или просто позо­рящие других лиц) и их исполнители. К этому же роду относились лжесвидетельства, умышленный поджог, тайное истребление чу­жого урожая или потрава или жатва в ночное время и др.

Неисполнение договора к указанному в нем сроку влекло за собой право на иск. Иски могли быть личными, когда требуют от лица, чтобы оно дало или сделало обговоренное, и вещными, ког­да предъявляется требование о том, чтобы какая-либо телесная вещь или какое-либо вещное право (например, сервитут) были признаны принадлежащими по праву истцу.

Наказания назначались в виде смертной казни (для небольшо­го числа преступлений), которая предполагала отсечение головы, утопление, распятие или сбрасывание с Тарпейской скалы. Казнь заменялась иногда изгнанием с утратой гражданства ("лишение огня и воды"), а также членовредительными наказаниями, бить­ем кнутом, штрафом и конфискациями, ограничением гражданс­кого статуса (запрещение быть магистратом, лишение права на погребение). Наказание за оскорбление богов было таким же, как за причинение вреда клиенту со стороны его патрона.

Несовершеннолетним смягчали наказание — за жатву на чу­жом поле, за кражу с поличным и др.

В римском правоведении существовала конструкция под назва­нием талион (от "талис" — возмездие, частное мщение), которым обозначалось причинение обидчику того же зла, какое он причи­нил потерпевшему. Это была древнейшая разновидность признания права потерпевшего на возмещение вреда, занимающая промежу­точное положение между практикой убийства причинителя вреда (обидчика, убийцы) и практикой принятия от него денежного штра­фа. В обязательственных отношениях получили хождение термины компенсация (от лат. уравновешивание) для обозначения зачета взаимных требований, компромисс (взаимное соглашение), компо­зиция (от лат. composition — денежное вознаграждение) и др.

Суд и процесс

Вначале судебная власть принадлежала царю и народному собранию, затем она перешла к консулам, а позднее эти полномо­чия перешли к преторам — высшим судебным чинам, назначаемым сенатом с 367 г. до н.э. В республиканский период многие судебные разбирательства совершались в народном собрании, которое в ка­честве судебного присутствия рассматривало дела, возбужденные высшими должностными лицами — преторами, народными трибу­нами или квесторами. Такой процесс имел определенный обвини-

210 Часть I. История права и государства в древности и в средние века

тельный характер. Приговор выносился устно большинством голо­сов.

В этот же период особенно сильным было ощущение обще­ственной опасности преступной деятельности правительственных чиновников. По обобщению цензора Катона-старшего, "частные воры влачат жизнь в колодках и узах, общественные — в золоте и пурпуре". Республиканское начало пронизывает и правопонима-ние этого периода. По словам Катона, "правом, законом, свободой, государством следует пользоваться сообща, славой и почетом — кто насколько заработает".

И в судебных делах ряд чиновников имели либо один, либо два вида властных полномочий, т.е. юрисдикцию и империум. Од­ной только юрисдикцией (правом лично отправлять правосудие) обладали курульные эдилы, ведавшие сравнительно небольшим кругом судебных дел, связанных с нарушениями порядка в народ­ных собраниях, на базарных площадях во время торгов, следив­шие за доброкачественностью предлагаемых товаров и др. Двумя разновидностями властных полномочий обладали правители про­винций (praesides provinciarum) и преторы.

Эдикты первых называли провинциальными, эдикты вто­рых — преторскими. Все они составляли важный источник пра­вового и социально-управленческого регулирования в римском обществе.

Долгое время судебный процесс делился на две стадии — стадию решения о праве (in iure) и стадию судебного разбиратель­ства (in iudicio). Первую стадию контролировал специальный судеб­ный магистрат, которым был претор. Он рассматривал правомер­ность исковых требований вместе с документами, которые пред­ставлялись по его требованию. Если собранные документы были достаточными, то претор передавал дело на решение судебной комиссии, состоявшей из нескольких судей, если речь шла о пре­ступлении, или одного судьи, если решался спор по частным гражданским делам.

Судьями были частные лица, обязанные нести повинность судьи. Их список составлялся городским претором на год. В него входили уважаемые граждане, которые перед судебным разбира­тельством обязывались приносить присягу в том, что они "будут исполнять свои обязанности согласно закону и по справедливости". Суд производился вначале по праздничным дням в помещении центуриатных комиций, а позднее — на центральной площади в месте, называемом форумом; со времен Цезаря — в помещениях с портиками (в базиликах).

По древнему обычаю каждой стороне дозволялось иметь толь­ко одного адвоката, но впоследствии их число можно было уве­личивать. Цицерон защищал Целия вместе с Крассом, а Корнелия

Тема 9. Древний Рим

211

Бальбу — вместе с Помпеем и Крассом. Иногда число адвокатов доходило до 12 с каждой стороны. Во время империи число адво­катов редко допускалось более двух или трех с каждой стороны. Если у обвиняемого не было адвоката, ему назначали защитника сами судьи. Именитые адвокаты защищали не только людей состо­ятельных или знатных, но и самых обыкновенных, даже находив­шихся на низшей социальной ступени граждан.

В то же время когда защита клиента перед судом лежала на обязанности его патрона из числа патрициев — высшего сословия граждан, — за эту защиту не давалось никакого вознаграждения, кроме тех услуг, которые клиент по обычаю был обязан оказы­вать своему патрону. Со временем законоведение стало делом сложным и трудным для усвоения и пользования, что сказалось на вознаграждениях судебного защитника в виде подарков или денег. Законом трибуна Цинция в 204 г. было вообще запрещено брать вознаграждение за ходатайства по делам, но с ним мало счита­лись, поскольку не было определено наказание за его нарушение, а также в силу того, что, по общему мнению, адвокаты имели право на вознаграждение уже потому только, что посвятили себя специальному изучению юриспруденции.

Самые щедрые вознаграждения приходятся на республикан­ский период — до 1 млн и более сестерций. При Константине был установлен высший размер вознаграждения в 10 тыс. сестерций, в то время как Август пытался запретить вознаграждение от кли­ента. Окончательно денежное вознаграждение было легализовано в тот период, когда адвокатура стала профессией, а сами адвокаты стали объединяться в специальную корпорацию.

В адвокаты принимали по достижении совершеннолетия (17 лет). Имена получивших право говорить в суде записывались на особой доске. За нарушение профессиональных обязанностей они лишались своих прав и привилегий или на определенное время, или навсегда. Авторитет знатоков права получил признание и со сторо­ны официальной власти. Со временем они не только руководили ведением дел в суде, не только давали советы, но и редактировали формулярные акты. Император Август стал практиковать предос­тавление отдельным известным юристам права давать официаль­ные консультации по его поручению. Консультации (ответы) юри­стов имели такую же силу, как и собственные императорские тол­кования, и были обязательными для практикующих судей.

Одежда адвокатов состояла из белой тоги, которая в течение известного времени была общей для всех граждан одеждой. Граж­дане низших сословий стали носить ее со времени цензорства Ка­тона, а в конце республиканского периода ее носили только сена­торы и всадники. В перд империи тога превратилась в исключи-.тельную принадлежность судей и адвокатов.

212 Часть I История права и государства в древности и в средние века

Продолжительность словесных прений со временем менялась. Помпеи установил, что обвинитель в уголовном деле не должен говорить больше двух часов, а обвиняемый — больше трех часов. При Марке Аврелии адвокатам давали очень много времени для речей, но впоследствии ограничили их условием не злоупотреб­лять этой свободой с целью увеличения гонорара. В процессе Марка Приска его защитник Плиний, излагавший дело перед сенатом, говорил в продолжение 7 часов.

Со II в. до н.э. возникла судебная коллегия по делам о вымо­гательствах и взятках, названная Постоянной комиссией. Члена­ми комиссии были сенаторы. Обвинителем по таким делам мог стать каждый гражданин, получивший для этого разрешение от претора. Судебное разбирательство начиналось с составления списка при­сяжных, который мог уточняться сторонами путем применения права отвода тех или иных кандидатур. Обвиняемый и обвинитель были равноправными в заботах по выдвижению кандидатур или в заявлении отвода кандидатуры присяжных Заседание открывалось речью обвинителя, за которой следовала речь обвиняемого и его защитника (патрона). Публичность и устность судоговорения строго соблюдались. Прения сторон сопровождались представлением дока­зательств, свидетельских показаний (рабы давали показания под пыткой) и похвальных отзывов, устных или письменных, от вли­ятельных лиц.

Мнения судей фиксировались на табличке путем записи од­ного из двух решений: "освобождаю" или "осуждаю". Претор под­считывал голоса и объявлял результат голосования. По уголовно­му делу приговор исполнялся немедленно. Осужденный к смертной казни передавался в руки исполнителю приговора (ликтору).

Во времена Законов XII таблиц суд, по свидетельству Цице­рона, имел состязательный характер. "Судебным спором называет­ся состязание доброжелателей, а не тяжба врагов., то есть закон считал, что близкие спорят, а не бранятся" (О государстве. 4.8.8). Одной из важных гарантий такого варианта разбирательства была традиция истолкования суда как процедуры отыскания справедли­вого решения (пользование правом — это искусство извлечения пользы и справедливости, по Цельсу-младшему). Кроме того, су­дебное состязание предполагало некоторую связанность правила­ми, накладываемую на участников их собственным волеизъявлени­ем и предполагающую в некоторых случаях добровольное испол­нение судебного решения. Отсюда возникло выражение iudicio contahimus — судебным разбирательством мы вступаем в договор (со всеми вытекающими отсюда последствиями).

Весы в руках богини правосудия, как и в руках весодержа-теля при совершении обряда манципации, — это символ равновоз-мездности и взаимности в исполнении возникающих в итоге дан-

Тема 9 Древний Рим

213

ной процедуры обязательств. Кроме того, как проницательно за­метил философ П. Флоренский, такой суд символизировал некий способ разумного суждения, поскольку всякий суд есть некая ве­роятностная ситуация со взвешиванием на весах добра и справед­ливости, однако это взвешивание с не определенным заранее ре­зультатом (см.: Флоренский П. Столп и утверждение истины. 1911). Суд во времена перехода к авторитарному правлению стано­вился нередко опорой диктаторской власти. Цезарь в связи с этим установил высокий имущественный ценз для судей, который фак­тически лишил возможности занимать эти должности не только малоимущий, но и средний класс. Во времена империи большую роль в делах правосудия стали играть Совет при принцепсе и начальник императорской гвардии. В число членов суда стал вхо­дить также начальник полиции. В правление Нерона и затем Тра-яна стали процветать доносчики. Социальная напряженность содей­ствовала появлению ускоренных и упрощенных форм судебного разбирательства. Появляются постоянные уголовные комиссии по делам о взятках и вымогательствах (после 149 г. до н.э.). Учреж­даются экстраординарные суды по делам о заговорах против ус­тоев государственной жизни. Вся организация уголовной репрессии функционирует под началом императора, и подобные авторитар­но-монархические тенденции сводят на нет провозглашенные в IV в. императором Константином принципы равенства граждан перед законом и правосудием.

Свод законов византийского императора Юстиниана

С учреждением имперских порядков после республиканского периода возвысилось значение императорского законодательства. Отныне все законы и конституции предшествующих веков были объявлены старым правом (ius vetus) и текущее императорское за­конотворчество стало именоваться термином законы (leges). Вышли из употребления императорские конституции в виде мандатов, декретов и рескриптов, преобладающей и нормальной формой об­щего императорского указа (constitutio generahs) стали эдикты. В тех случаях, когда императорский указ даровал какие-либо при­вилегии лицу или корпорации, он стал называться прагматиче­ской санкцией. Это было одним из важных последствий возвыше­ния власти принцепса (первого лица) до власти доминуса (госпо­дина) всего римского народа. Римский император, начиная с прав­ления Диоклетиана, приобрел власть господина (domim potestas), которая формально сопоставима и отчасти выводима из власти вла­дыки римского семейства (patria potestas).

214 Часть I. История права и государства в древности и в средние века

Перечисленные перемены в области иерархии законов и вла­сти получили закрепление в кодификаторской деятельности рим­ских императоров — Диоклетиана (частные кодификации Грегори-ана и Гермогиана), а затем Феодосия II (Кодекс Феодосия, собрав­ший императорские конституции с 311 по 437 г.). Законы, издан­ные этими императорами и не вошедшие в кодексы, собирались отдельно и получили название "новеллы". Кодификации времен Диоклетиана и Феодосия были затем использованы в кодификациях варварских королевств в конце V — начале VI в.: вестготские — Кодекс Эрика и Бревиарий Алариха II, бургундский — Римский закон Гундобада и остготский — Эдикт Теодориха. В восточной ча­сти империи действие Кодекса Феодосия прекратилось после опуб­ликования Свода Юстиниана, в 534 г.

Свод Юстиниана стал со временем основным источником для изучения римского права. В XII в. он получил сохраняющееся до­ныне название Corpus iuris civilis — Свод гражданского права. Он состоит из четырех основных частей:

1. Codex —собрание императорских установлений (конститу­ций) в 12 книгах со времени Андриана до времени составления кодекса, 529 г. (первое издание), 534 г. (второе издание).

2. Institutiones — Институции — в четырех книгах опублико-» ваны в 533 г. с приданием им специальным указом императора силы, равной всем другим частям свода.

3. Digesta (Pandectae) — Дигесты, или Пандекты, в составе: 7 частей и 50 книг, 432 титулов и 9123 фрагментов; изданы в 533 г.

4. Novellae (leges) — 168 новелл (новых законов), изданных Юстинианом после второй редакции Кодекса в 535—565 гг. Работа по составлению Свода велась по поручению императора под руко­водством Трибониана, "квестора дворцового ведомства", фактичес­ки главного министра, ведавшего законодательными работами и председательствовавшего в консистории (Совете при императоре).

Особенно трудоемкой и грандиозной оказалась работа над Дигестами, в которых помимо произведений пяти юристов, упомя­нутых в Законе о цитировании 426 г., были собраны отрывки из произведений других знаменитых юристов и вся огромная юриди­ческая литература предстала в новом упорядочении и системати­зации.

Дигесты — собрание отрывков из произведений знаменитых римских юристов классического периода и некоторых греческих авторов, с цитатами по-гречески. Всего было собрано 3 млн фраг­ментов, из которых была оставлена 20-я часть, распределенная за­тем в 50 книгах.

Структура Дигест:

1. Общие понятия, история источников права, учреждения и лица с их правоспособностью и дееспособностью (кн. 1);

I

Тема 9. Древний Рим

215

2. Суд, процесс, иски (кн. 2—4);

3. Наследство и имущественные отношения (кн. 5—11);

4. Купля-продажа (кн. 12—19);

5. Залоговое право (кн. 20—22);

6. Имущественные отношения супругов (кн. 23—25);

7. Опека и попечительство (кн. 26—27);

8. Завещания, наследование по закону (кн. 28—38), пятая часть текста;

9. О рабстве (кн. 40);

10. Вербальные контракты (кн. 45—46);

11. О преступлениях и наказаниях — "страшные книги" (кн. 47— 48);

12. Разъяснение терминов и некоторых общих понятий (кн. 50).

Дигесты по своей структуре и содержанию отчасти перекли­каются с содержанием Кодекса Феодосия (439 г.). В них также ощутимо, например, влияние эллинистических правовых конст­рукций. Первая книга Кодекса, подобно первой книге Дигест, посвящена источникам права и компетенции имперских должно­стных лиц. В Кодексе также имеются разделы по частному пра­ву (2—5-я книги), уголовному праву (9-я книга). Вопросам церков­ного права и взаимоотношениям с церковью посвящены ряд юс-тиниановских новелл, в Кодексе эти вопросы рассматриваются в последней, 16-й книге. В Дигестах рабству посвящена одна книга из 50, однако фактически, по некоторым подсчетам, вопро­сы рабства обсуждаются в 5185 из 21 001 параграфа этой части Свода.

Некоторые правовые понятия и термины, разъясненные в Дигестах, заслуживают специального внимания в силу их особой важности в истолковании фундаментальных вопросов истории пра­ва и теоретического правоведения.